Тема: Бездокументарные ценные бумаги

• Вид работы:
  Дипломная (ВКР) по теме: Бездокументарные ценные бумаги
• Предмет:
  Другое
• Когда добавили:
  21.03.2012 2:22:39
• Тип файлов:
  MS WORD
• Проверка на вирусы:
  Проверено - Антивирус Касперского

Другие экслюзивные материалы по теме

• Полный текст:

  Содержание

  
  

  Введение_________________________________________________________ 3

  Глава 1. Понятие ценных бумаг и их классификация___________________ 6

  § 1. Понятие и признаки ценных бумаг____________________________ 6

  § 2. Классификация ценных бумаг_______________________________ 18

  § 3. Понятие эмиссии ценных бумаг______________________________ 25

  Глава 2. Правовая природа буздокументарных ценных бумаг____________ 34

  § 1. Бездокументарные ценные бумаги как объекты гражданского права   34

  § 2. Право на бездокументарную ценную бумагу___________________ 42

  Глава 3. Обращение ценных бумаг__________________________________ 59

  § 1. Удостоверение прав владельцев ценных бумаг_________________ 59

  § 2. Переход прав на эмиссионные ценные бумаги и по эмиссионным ценным бумагам______________________________________________________ 68

  § 3. Доверительное управление ценными бумагами________________ 77

  Заключение_____________________________________________________ 86

  Библиография___________________________________________________ 90

  
  

  Введение

  
  

  С началом осуществления экономических реформ, последующей приватизацией, развитием акционерной формы предприятий ценные бумаги стали занимать гораздо более значимое положение в российской экономике нежели ранее. На сегодняшний день ценные бумаги представляют важнейший финансовый инструмент как на макро- так и на микро уровне.

  Роль ценных бумаг как материализованной формы связи субъектов рыночных отношений, опирающейся на экономико-правовой механизм, отнюдь не заканчивается на этом. Ценные бумаги играют выдающуюся роль в платежном обороте каждого государства, через ценные бумаги осуществляется инвестиционный процесс. Причем последний устроен так, что эти инвестиции автоматически направляются в самые эффективные сферы народного хозяйства, их получают наиболее жизнеспособные рыночные структуры.

  Ценная бумага является одним из объектов гражданского права. Она представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. Таким образом, ценная бумага – строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет за собой ее ничтожность. Например, если вексель составлен с нарушением формы (чаще всего неправильно указывается дата оплаты векселя), то такой документ не может рассматриваться как вексель.

  Ценные бумаги, наряду с финансовыми институтами, финансовыми рынками и регулирующими их правовыми нормами, выступают составными частями финансовой системы государства.

  Рынок ценных бумаг с сопутствующей ему системой финансовых институтов – это та сфера, в которой реализуются отношения собственности, формируются финансовые источники экономического роста, концентрируются и распределяются инвестиционные ресурсы.

  Вопрос о правовой природе бездокументарных бумаг до настоящего времени остается дискуссионным. Между тем в правильном разрешении этого вопроса нуждаются как теоретики гражданского права, так и практики. Сегодня возникает много нарушений прав владельцев бездокументарных ценных бумаг в результате списания принадлежащих им ценных бумаг с лицевых счетов у реестродержателя по поддельным документам о переходе прав.

  Чтобы определить, каким способом владельцы бездокументарных ценных бумаг могут эффективно защитить свои нарушенные права, необходимо вначале полнее раскрыть такой специфический объект гражданских прав, как бездокументарные ценные бумаги.

  Вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг тесно связан с признанием или непризнанием "бездокументарной" концепции ценных бумаг.

  Сейчас в законодательстве и теории гражданского права возобладала "документарная" концепция ценных бумаг.

  Правовое регулирование ценных бумаг – один из важнейших институтов гражданского права.

  Регулирование этого сложного института, к сожалению, является несовершенным. Многочисленные недоработки и ошибки в законодательстве имеют своим следствием не только сложности в правоприменительной деятельности, но и случаи мошенничества, афер.

  За время развития истории и теории правового регулирования ценных бумаг, возникало множество теорий и взглядов, что, несомненно, вызывает интерес для исследования и ее актуальность.

  В правовой, в том числе цивилистической, науке используются как общенаучные, так и частнонаучные методы исследования. К числу общенаучных методов исследования, так или иначе применяемых во всякой общественной науке, относятся методы философского характера, определяющие общую методологическую направленность всякого исследования. Речь, в частности, идет о материалистических методах познания общественного развития, основанных на признании его объективности и известной закономерности. Научная философская методология познания основана на том, что сами методы познания должны отражать объективные закономерности реальной действительности.

  Следовательно, научное правовое исследование должно базироваться не на абстрактных, догматических представлениях о действительности, а на анализе конкретных общественных отношений, исследовании реальной практики, оценке конкретной исторической обстановки. Изучая тенденции развития тех или иных общественных отношений во всем многообразии их взаимосвязей, вскрывая имеющиеся и возникающие противоречия в процессе их развития, исследователь следует научной, общефилософской методологии познания действительности.

  Вместе с тем основное место в цивилистических исследованиях занимают частнонаучные методы познания, т. е. такие приемы и способы решения научных задач, которые присущи конкретной науке или группе наук, например правовых. К таким методам, используемым в гражданском праве, относятся метод сравнительного правоведения, комплексный анализ, системный подход, а также методы конкретных социологических исследований, формальнологического толкования и др.

  Все вышесказанное предопределило то, что целью дипломного исследования является исследование правового регулирования бездокументарных ценных бумаг.

  
  
  

  Глава 1. Понятие ценных бумаг и их классификация

  
  

  § 1. Понятие и признаки ценных бумаг

  
  

  Гражданский кодекс РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142)[1].

  Ценная бумага признается ценной не в силу присущих ей естественных свойств, а потому, что в ней закреплены определенные имущественные права: право на получение денежной суммы, право на получение товара, право на другие ценные бумаги и т.д.

  Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от других юридических документов, которые также могут подтверждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших достаточно широкое распространение, необходимо выделить признаки, присущие ценным бумагам.

  В юридической литературе указывается на различные признаки ценных бумаг, имманентные им.

  Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации[2].

  В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников)[3].

  М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие признаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность ценной бумаги[4].

  В современных исследованиях авторы также приводят различные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, гранзитивность (способность быть предметом обращения)[5].

  Е.А. Суханов называет три признака, характеризующих ценную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать которое или передать другому лицу можно путем использования этого документа[6].

  Представляется, что следующие признаки являются необходимыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бумагу. Ценная бумага:

  ·   удостоверяет субъективные гражданские права;

  ·   соответствует началу презентации;

  ·   обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом);

  ·   обладает оборотоспособностью.

  Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Статья 142 ГК РФ определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»[7], (далее Закон) характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.

  В свою очередь имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг, обладающих такими правами, - большинство) и вещными. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе, наряду с вещными правами, также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещноправовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков.[8] В юридической литературе было высказано мнение о том, что обязательственные и вещноправовые требования соединяются и в акции.[9] В данном вопросе может быть только однозначный ответ: имущество акционерного общества принадлежит на праве собственности только акционерному обществу, и акционеры не имеют никаких вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет только обязательственные права (право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты) и неимущественные права.

  Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев удостоверяют обязательственные права, а если точнее – каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере обязательственных прав.

  Ценная бумага является односторонним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее ценной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двустороннее обязательство.

  Кроме того, права, удостоверяемые ценными бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда право можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага»[10].

  Каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде случаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе «Об акционерных обществах»[11] в 2001 г. Это нововведение вряд ли можно признать теоретически обоснованным, так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных ценных бумаг, исходя исключительно из практических соображений, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Тарасов, анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анормальное явление, как выпуск долей акций»[12].

  Любая ценная бумага удостоверяет определенное субъективное гражданское право, но не любое субъективное право может удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяются только законом либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 144ГК РФ).

  К сожалению, оперативность правового регулирования гражданско-правовых отношений указами Президента РФ и нормативными актами министерств и ведомств еще до принятия Гражданского кодекса РФ привела к появлению документов, которые не обладают таким признаком ценных бумаг, как удостоверение имущественных прав, а потому с юридической точки зрения могут быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг. В качестве примера можно привести казначейские обязательства, выпускавшиеся в России до конца 1996 г. Одно из прав, которое мог реализовать держатель казначейского обязательства, – право на получение налогового освобождения. Право на налоговое освобождение нельзя назвать имущественным гражданским правом. В данном случае речь шла по сути о взаимозачете обязательств, регулируемых различными отраслями, законодательства, одно из которых – задолженность перед федеральным бюджетом – предметом регулирования гражданского законодательства не является. Такие документы нельзя признать ценными бумагами в полном смысле слова, скорее их следует отнести к «узаконенным суррогатам ценных бумаг»[13].

  Начало презентации является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Ценная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе говоря, использование такого документа либо его передача равносильны использованию или передаче выраженного в нем права, Необходимость такого предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его легитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. 

  Как уже отмечалось, отличительной особенностью ценных бумаг по сравнению с другими документами является неразрывная связь между выраженным и бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право, ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявительских ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно только предъявления документа.

  Свойство публичной достоверности. Средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем.

  Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.

  Право надлежащего держателя ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.

  Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам.

  В юридической литературе существуют два подхода к условиям законодательного признания документа ценной бумагой.

  Первый подход, который можно назвать широким, заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.

  Второй (узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт[14].

  Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих подходов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

  При решении вопроса, относится ли тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто формальным признаком – назван ли он таковым федеральным законом или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг вносится необходимая определенность. При нем отпадают существовавшие на практике трудности определения того, относится ли документ к числу ценных бумаг.

  Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять гражданский оборот; с их помощью оформляются новые типы договоров; ценные бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками обязательств. Но из достоинств ценных бумаг вытекают и их недостатки: ценные бумаги - строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина, «мертвящие», «ставящие форму выше содержания»[15]. Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация вступают в определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «против».

  В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствоваться общей идеей – уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в соответствии с принципами цивилизованного гражданского процесса[16].

  Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более подробно, - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия[17].

  Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами - осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

  Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ГК РФ устанавливает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.

  Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами.

  Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу»[18].

  Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверенных ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение дивидендов и на участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания происходит не одновременно с переходом прав на акцию, а по истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57 ФЗ «Об акционерных обществах»). В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом прав на саму бумагу.

  В юридической литературе существует мнение, что транзитивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг.[19] В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в качестве примера приводится именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ[20] не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем правил об ограничении оборотоспособности именного чека не является принципиальным.

  Вся история становления и развития ценных бумаг – это история их обращения, что невозможно без такого их свойства, как оборотоспособность.

  Таким образом, любому документу, признаваемому в соответствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все вышеназванные признаки.

  В экономической литературе называются иные признаки ценных бумаг:

  ·   доступность для гражданского оборота;

  ·   стандартность и серийность, документарность;

  ·   регулируемость и признание государством;

  ·   ликвидность, риск.

  Поэтому, по мнению авторов экономических исследований, определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения[21]. Представляется, что с таким утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. 1 ст. 142 ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что для применения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том, обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способностью быть быстро проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных и для неликвидных ценных бумаг устанавливается унифицированный правовой режим[22].

  Вопрос о понятии ценных бумаг не получил однозначного решения ни в законодательстве, ни в юридической литературе.

  В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция – документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

  Так например, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права»[23]. Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости[24]. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях германских цивилистов XIX в[25].

  Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений»[26].

  Сторонники второй – бездокументарной – концепции ценных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени»[27], и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу- бестелесную вещь - как обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права[28] (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав.

  Д. Степанов, например,. высказывает мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не представляется возможным, поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге[29].

  Каждая из представленных концепций имеет свои достоинства и свои недостатки. Многочисленные споры относительно понятия и признаков ценных бумаг можно объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и законодательном совершенствовании.

  § 2. Классификация ценных бумаг

  
  

  Ценные бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.

  Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ГК РФ и в соответствий с которым различаются:

  • ценные бумаги на предъявителя;

  • именные ценные бумаги;

  • ордерные ценные бумаги.

  Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

  Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому лицу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и др.

  Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта, не может быть проведена последовательно[30], и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

  Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах[31]. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные ценные бумаги обладают признаком публичной достоверности.

  Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования)[32]. Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т.е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу».

  В ордерных ценных бумагах, как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, делающее такую передаточную надпись, называется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, – индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится перед управомоченным по бумаге лицом ответственным не только за действительность права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть коносаменты, чеки, двойные складские свидетельства, векселя и другие бумаги.

  Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются:

  • денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются векселя, чеки, облигации;

  • товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся коносаменты, складские свидетельства, закладные;

  • корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции[33].

  Еще одна классификация ценных бумаг предусмотрена Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». В соответствии с этим Законом ценные бумаги могут быть эмиссионными и неэмиссионными.

  Эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:

  • закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

  • размещается выпусками;

  • имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

  К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облигации, государственные ценные бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства.

  Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща совокупность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их обладателем индивидуальный объем прав. Таковыми являются чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства, закладные и др.

  Наряду с рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным основаниям: в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, выпускающим их в обращение. По этому критерию можно выделить государственные, муниципальные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц.

  Основными нормативными актами, регулирующими государственные и муниципальные ценные бумаги, являются Бюджетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г.[34] и Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»[35]. В соотвествии с ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации, муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования.

  Эмитентами государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются соответственно федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.

  Ценные бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными лицами, гарантируются лишь имуществом самих этих лиц.

  Производные ценные бумаги упоминались в российском законодательстве с 1991 г. и определялись как ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций, государственных долговых обязательств. Производными ценными бумагами признавались опционы и варранты. В настоящее время, учитывая, что опцион традиционно понимается как биржевой инструмент, а в ГК РФ варрант трактуется как залоговое свидетельство, законодатель отказался от использования этих терминов. В законодательстве сейчас содержится указание на два вида производных ценных бумаг - опционный сертификат и опцион эмитента. В соответствии со Стандартами эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссий[36] опционным свидетельством является «именная ценная бумага, которая закрепляет право его владельца в сроки и на условиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свидетельств (для документарной формы выпуска) и решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска), на покупку (опционное свидетельство на покупку) или на продажу (опционное свидетельство на продажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств». Изменениями, внесенными в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», предусмотрено появление еще одного вида производных ценных бумаг - опциона эмитента, под которым понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента[37]. Опцион эмитента является именной ценной бумагой.

  В юридической литературе были предложены иные классификации видов ценных бумаг. Так, например, В.А. Белов предлагает в зависимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, различать три группы ценных бумаг - инвестиционные, торговые и товарораспорядительные.

  Инвестиционные ценные бумаги служат для получения денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.

  Торговые ценные бумаги служат целям получения кредита под единичные конкретные операции.

  Товарораспорядительные ценные бумаги служат для получения товаров во временное целевое владение с целью производства с ними каких-либо операций в интересах кредитора[38].

  Гражданское законодательство к ценным бумагам относит государственную облигацию, облигацию, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы (ст. 143 ГК РФ). Этот перечень, как уже указывалось, не является исчерпывающим, так как законами и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги.

  Ценная бумага - обобщенное понятие, реально существующее в имущественном обороте в различных видах, предусмотренных законами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Ст. 143 ГК РФ называет основные виды ценных бумаг, не давая, однако, их исчерпывающего перечня.

  
  

  § 3. Понятие эмиссии ценных бумаг

  
  

  Ценные бумаги могут быть разделены на эмиссионные и неэмиссионные. Эмиссионные бумаги в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» характеризуются одновременно следующими признаками:

  • закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

  • размещаются выпусками;

  • имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

  Эмиссионные ценные бумаги всегда размещаются выпусками, решение о размещении которых принимается уполномоченным органом эмитента, и именно решение этого органа определяет объем предоставляемых владельцам ценных бумаг прав. Обязательным признаком эмиссионных ценных бумаг является то, что внутри одного выпуска все бумаги предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковые сроки осуществления этих прав. Поскольку эмиссионные ценные бумаги размещаются, как правило, среди достаточно широкого круга инвесторов, их выпуск подлежит обязательной государственной регистрации в специальных уполномоченных органах, и только после этого эмитент приобретает право отчуждать ценные бумаги. Для неэмиссионных ценных бумаг эти признаки не характерны, так как решение о выпуске не имеет правоустанавливающего значения, и они не подлежат государственной регистрации, поскольку нет необходимости в специальной регламентации и контроле со стороны государства.

  Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме, причем основной формой их выпуска является бездокументарная, что можно объяснить как высокой дороговизной документарных ценных бумаг, так и сложностью совершения сделок с документарными ценными бумагами на фондовых рынках. Именные ценные бумаги могут быть только бездокументарными, эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут быть только в документарной форме. Выпуск ордерных эмиссионных ценных бумаг законодательством не предусмотрен.

  Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», иные нормативные акты, регламентирующие операции с эмиссионными ценными бумагами, используют различные термины: «эмиссия ценных бумаг», «размещение ценных бумаг», «обращение ценных бумаг». В юридической литературе встречается термин «оборот ценных бумаг»[39]. Поэтому вполне закономерно возникает необходимость разграничения этих понятий, а также рассмотрения их соотношения между собой.

  Термин «оборот» в законодательстве не содержится, более того, «оборот» не является и специальным юридическим понятием. Обычно под оборотом ценных бумаг понимается совокупность сделок, совершенных участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг. Так, Е.А. Суханов отмечает, что «сделки по отчуждению или иной передаче ценных бумаг от одних лиц другим составляют понятие оборота ценных бумаг»[40].

  Что касается иных терминов, то они, как уже отмечалось, нашли легальное закрепление в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», который в соответствии со ст. 1 регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг. Эмиссия определяется как «последовательность действий эмитента по размещению ценных бумаг», которая начинается со стадии принятия решения о выпуске бумаг и завершается регистрацией отчета о выпуске. Размещение эмиссионных ценных бумаг – это одна из стадий эмиссии, заключающаяся в отчуждении ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

  Обращение трактуется как заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги. Таким образом, следует признать, что законодатель все операции с ценными бумагами после завершения их эмиссии объединяет термином «обращение». Поскольку размещение - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, именно с этого момента и начинается обращение ценных бумаг. Нетрудно заметить, что в законодательстве допущено пересечение вышеперечисленных понятий, что можно объяснить только несовершенством закона[41].

  В то же время, учитывая, что и размещение, и обращение – это отчуждение ценных бумаг путем заключения гражданско-правовых сделок, их можно разграничить по иным основаниям. Размещение эмиссионных ценных бумаг относится к первичному рынку, когда ценные бумаги отчуждаются эмитентом и приобретаются в собственность их первыми владельцами. Обращение ценных бумаг возможно только на вторичном рынке, когда в качестве отчуждателей выступают инвесторы, а не эмитенты. Вторичный рынок подразделяется на биржевой и внебиржевой.

  Прежде чем рассмотреть понятие эмиссии и ее этапы по действующему законодательству, необходимо ответить на вопрос: что же является основанием возникновения прав из эмиссионной ценной бумаги?

  Права, вытекающие из ценной бумаги, возникают у приобретателя, а соответствующие обязанности перед ним у эмитента появляются только после размещения ценных бумаг, под которым в соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» следует понимать отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Поскольку основным способом размещения является подписка, то между эмитентом и первым владельцем заключаются, как правило, гражданско-правовые договоры. Но в отличие от неэмиссионных ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги обязательно должны пройти стадию государственной регистрации, поэтому основанием возникновения прав из эмиссионных ценных бумаг является сложный юридический состав, включающий в себя, во-первых, одностороннюю сделку – принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, во-вторых, административный акт – государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, в-третьих, либо одностороннюю сделку, либо гражданско-правовой договор, в зависимости от способа размещения ценных бумаг. Для именных ценных бумаг необходимо еще и указание имени (наименования) владельца в реестре владельцев именных ценных бумаг.

  Правовое регулирование эмиссии ценных бумаг осуществляется федеральными законами «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг», Стандартами эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии[42], Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии[43]. Эмиссия облигаций регулируется Стандартами эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии[44]. Эмиссия ценных бумаг кредитными организациями осуществляется в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ[45] «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации». Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» регулирует эмиссию государственных и муниципальных ценных бумаг.

  Понятие эмиссии ценных бумаг содержится в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «это установленная настоящим Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг». При этом эмитентом является юридическое лицо или органы исполнительной власти либо местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Такое легальное определение эмитента далеко от совершенства, поскольку не отражает стартового момента эмиссионного процесса, т.е. определенных последовательных действий эмитента по выпуску и размещению ценных бумаг.

  Основное место среди российских эмитентов отводится государству в лице федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Федерации. Общепризнанным считается то, что государственные ценные бумаги имеют нулевой риск.

  Муниципальные органы власти в лице исполнительных органов местного самоуправления вышли на фондовый рынок позже, поэтому статус муниципальных ценных бумаг несколько ниже, чем государственных ценных бумаг, кроме того, такие бумаги обеспечиваются лишь муниципальной собственностью.

  Коммерческие юридические лица как эмитенты могут выпускать эмиссионные ценные бумаги, которые обеспечиваются их имуществом. Что касается некоммерческих организаций, то эмиссия ими ценных бумаг допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными актами Российской Федерации, при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.

  Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от того, кто выступает эмитентом, поэтому данный Закон также распространяется и на эмиссию и обращение государственных и муниципальных ценных бумаг. Вместе с тем для таких ценных бумаг установлены особенности эмиссии и обращения, которые регламентируются Бюджетным кодексом РФ[46] и Федеральным законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»[47]. Эмитентом государственных ценных бумаг Российской Федерации выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета; эмитентом ценных бумаг субъекта Российской Федерации - орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий указанные функции. Эмитентом ценных бумаг муниципального образования выступает исполнительный орган местного самоуправления, осуществляющий аналогичные функции. Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам.

  Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть в документарной или бездокументарной форме, при этом возможен выпуск именных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением в депозитарии (глобальный сертификат).

  По именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев ценных бумаг не ведется.

  Эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг может осуществляться отдельными выпусками. В рамках выпуска могут устанавливаться серии, разряды, номера ценных бумаг. Решением о выпуске может быть предусмотрено деление выпуска на транши.

  Транш – это часть ценных бумаг данного выпуска, размещаемая в рамках объема данного выпуска в любую дату в течение периода обращения ценных бумаг этого выпуска, не совпадающую с датой первого размещения.

  Закон устанавливает определенные требования к валюте обязательств, возникающих в результате эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг. Обязательства Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, составляющие внутренний долг, должны быть выражены в валюте Российской Федерации. Аналогичные обязательства Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, составляющие внешний долг Российской Федерации и внешний долг субъектов Российской Федерации, должны быть выражены в иностранной валюте. Следует учитывать, что субъекты Российской Федерации могут осуществлять эмиссию государственных ценных бумаг, приводящую к образованию внешнего долга, только при соблюдении следующих условий:

  • предоставление при государственной регистрации проспекта ценных бумаг сведений о доходах, расходах, размере дефицита бюджета и источниках его финансирования за три последних года, предшествующих эмиссии;

  • обеспечение исполнения своих бюджетов;

  • получение разрешения на осуществление валютных операций, связанных с движением капитала;

  • получение в соответствии с международными стандартами кредитного рейтинга, определяемого не менее чем двумя ведущими международными рейтинговыми агентствами;

  • соблюдение требований к объему заимствований и объему расходов на погашение и обслуживание всех видов долговых обязательств.

  Законодательство устанавливает приоритет внешних заимствований Российской Федерации по отношению к выпуску внешних займов субъектов Российской Федерации.

  Определяя порядок возникновения обязательств Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования по государственным и муниципальным ценным бумагам, законодательство устанавливает, что Правительство РФ, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления утверждают Генеральные условия эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг в форме нормативных правовых актов. Эмитент в соответствии с Генеральными условиями принимает документ, также в форме нормативно-правового акта, содержащий условия эмиссии и обращения ценных бумаг. Условия эмиссии ценных бумаг подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с Генеральными условиями и условиями эмиссии эмитент принимает решение об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг. Решение о выпуске должно быть заверено печатью эмитента и подписано руководителем эмитента.

  Условия, содержащиеся в решении о выпуске, должны быть опубликованы в средствах массовой информации или раскрыты эмитентом иным способом не позднее чем за два рабочих дня до даты начала размещения.

  Раскрытие информации о государственных и муниципальных ценных бумагах осуществляется путем опубликования Генеральных условий, условий эмиссии, опубликования и (или) раскрытия иным способом информации, содержащейся в решении о выпуске, а также иной информации, связанной с решением о выпуске.

  Помимо этой информации органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления обязаны ежеквартально публиковать отчеты об исполнении бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов.

  Представляется, что принятие специального закона, посвященного эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, следует рассматривать как положительное явление в нашем законодательстве, направленное на развитие рынка ценных бумаг, поскольку государство продолжает оставаться лидером среди российских эмитентов, несмотря на заметно пошатнувшееся доверие к государственным ценным бумагам после августовского кризиса 1998 г.

  Глава 2. Правовая природа буздокументарных ценных бумаг

  
  

  § 1. Бездокументарные ценные бумаги как объекты гражданского права

  
  

  Если исходить из базового определения, фиксирующего, что ценная бумага - это специфический объект права собственности, выраженный в документарной или бездокументарной форме, юридическая природа которого определяется формой выражения, зависящей от вида ценных бумаг, и предоставляющий соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права, то бездокументарная ценная бумага - это специфический объект права собственности, выраженный посредством юридической фикции - абстрактного документа (то есть выраженный в бездокументарной форме), юридическая природа которого определяется подобной формой выражения, зависящей от вида ценных бумаг, и предоставляющий соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права. Подобное определение позволило вывести сущность ценной бумаги, то есть само по себе объективное ее понимание как единой совокупности вещных и обязательственных прав. Причем именно в конструкции ценной бумаги как объекта гражданских прав стирается четкая грань между абсолютным и относительным правами.

  На первый взгляд кажется вполне справедливым мнение В.А. Лапача о том, что нормы глав 6-8 ГК "содержат исчерпывающие объектные предпосылки возникновения гражданских прав и обязанностей. Это означает, что за исключением видов объектов гражданских прав, прямо указанных в гражданском законодательстве, никакие иные внеюридические реалии не могут функционировать в качестве таковых".[48] Однако подобным образом можно утверждать только в отношении так называемых внеправовых конструкций - автор приводит довольно-таки убедительный пример.[49] В то же время следует обратить внимание на проблему бездокументарных ценных бумаг как объектов гражданских прав. Если исходить из этой точки зрения, то можно прийти к двум взаимоисключающим выводам. С одной стороны, если ценные бумаги прямо указаны в ст.128 ГК как объекты гражданских прав в числе вещей, то бездокументарные ценные бумаги, не подпадая под подобное перечисление, не только становятся в один ряд с "внеправовыми явлениями", но и не подпадают под определение ценных бумаг (то есть, теряя свой статус объекта гражданских прав, бездокументарные ценные бумаги теряют легитимный статус ценных бумаг как таковых). А с другой - если предположить, что бездокументарные ценные бумаги подразумевают наличие так называемой фикции документа, то мы все равно получим принципиально новый объект гражданских прав в рамках старого (совершенно новую область в "старом королевстве").

  Итак, если мы возьмем за основополагающий принцип, что бездокументарные ценные бумаги - это все-таки ценные бумаги, то по правовой их природе следует различать именные неэмиссионные ценные бумаги и именные эмиссионные ценные бумаги, которые включаются в одну общую категорию - именные ценные бумаги. Согласно смыслу ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"[50] (далее - Закон о РЦБ), бездокументарными могут быть только эмиссионные ценные бумаги - именные эмиссионные.

  Достаточно взглянуть на статистические данные ФКЦБ о регистрации выпусков ценных бумаг, чтобы сделать вывод, что подавляющее большинство является выпусками в бездокументарной форме.[51]

  По мнению А.А. Маковской, "необходимость единообразного подхода к регулированию сделок с документарными и бездокументарными ценными бумагами будет особенно очевидной в том случае, если ценные бумаги одного вида в рамках одной эмиссии будут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. О своем намерении приступить к выпуску ГКО одновременно в документарной и бездокументарной форме в свое время уже заявляло Министерство финансов РФ".[52] Безусловно, не выдерживает никакой критики так называемый одновременный выпуск их в документарной и бездокументарной формах даже до вступления в силу последних изменений в Закон о РЦБ. Представляются совершенно справедливыми положения Закона, из которых следует, что форма должна быть однозначно определена в решении о выпуске ценных бумаг (ст.16). А так как одним из оснований для отказа в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг являются нарушения эмитентом требований законодательства (ст.21), то не только факт принятия подобного решения, но и выпуск с последующим оборотом становятся невозможными. Споры по этому поводу окончательно пресек законодатель в ст.2 Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О некоммерческих организациях".[53]

  Необходимость связать регулирование оборота документарных и бездокументарных именных эмиссионных ценных бумаг вызвана идентичностью прав, предоставляемых ценной бумагой. Например, бездокументарная акция ОАО "Славнефть" предоставляет такие же права, какие могла бы предоставлять, будучи выпущенной в документарной форме. Первопричина попыток единообразного понимания регулирования документарных и бездокументарных эмиссионных ценных бумаг кроется именно в подобной идентичности. Отсутствие связи формы с правами в именных эмиссионных ценных бумагах приводит к тому, что наличествует необходимость в уравнении статуса владельцев документарных и бездокументарных эмиссионных ценных бумаг в связи с принципом равенства правового режима всех субъектов гражданского права. То есть если первых мы признаем собственниками объектов гражданских прав, а вторых - обладателями только корпоративных гражданских прав, то столкнемся с ситуацией, когда статус первых окажется более защищенным по отношению к правовому статусу последних. И, соответственно, участники одного и того же вида правоотношений оказываются далеко не в равном положении. Другой вопрос, что ситуация сейчас автоматически разрешена при законодательном запрете на выпуск именных эмиссионных ценных бумаг в документарной форме. Однако такой запрет не решает противоречия самой сущности документарной формы. Вследствие наличия в развитии регулирования рынка ценных бумаг тенденций к дематериализации документа и к овеществлению прав становится очевидным, что эмиссионные ценные бумаги тяготеют к признанию их обособленным объектом гражданских прав. Причем связь с неэмиссионными ценными бумагами последних останется неизменной, только выраженной в принципе формирования и оборота прав. (Признание абстракции и соответственно вещных прав на бездокументарные ценные бумаги, по сути, - это переходный шаг перед становлением нового объекта гражданских прав с доктринальных позиций, перед принципиально новым регулированием такого их объекта, как эмиссионные ценные бумаги, и становлением новых способов защиты нарушенных прав обладателей подобного объекта.)

  Наиболее спорным в российской цивилистике является рассмотрение бездокументарных эмиссионных ценных бумаг как объекта права собственности. Именно проблема собственности порождает необходимость нового осмысления сущности ценных бумаг.

  Вопрос о собственности на бездокументарные ценные бумаги - дискуссионный. В частности, Е. Суханов утверждает: "Ясно, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности, ибо в отличие от классических ценных бумаг не являются вещами. В связи с этим их использование в гражданском обороте нуждается в специальных правилах, а не в традиционных нормах, рассчитанных на оборот вещей - предметов материального мира".[54] Столь категорично можно было бы утверждать, если бы объектами права собственности по российскому праву было не имущество, а вещи.

  Может показаться, что применение термина собственности в законодательном регулировании и правоприменительной практике к бездокументарным ценным бумагам является таким же условным, как и к результатам творческой деятельности. "Интеллектуальная собственность - это условное собирательное понятие, которое используется... для обозначения совокупности исключительных прав на результаты интеллектуальной, и прежде всего творческой деятельности".[55] Но сходство только внешнее. Сам характер исключительных прав подразумевает особое регулирование по единообразному принципу. В то время как бездокументарные ценные бумаги, в том числе и как особая совокупность прав, относятся не к условным обозначениям, а к действительному восприятию элементов вещного права. В отличие от интеллектуальной собственности, базирующейся на субъективной привязке прав к личности, права на бездокументарные ценные бумаги не обладают признаком исключительности, а наоборот, являются стандартными, и их специфика определяется не изначальным правообладателем, а правонаделяющим лицом, которое не может быть физическим.

  Становится актуальным вопрос, каким образом ценные бумаги вообще, а не только бездокументарные, стали объектами вещного права. Можно вполне согласиться с М. Крыловой, что "отнести ценные бумаги к движимым вещам стало возможным в силу наличия следующих условий:

  - во-первых, ценные бумаги удостоверяли преимущественное право на получение имущественных ценностей - вещей в узком смысле или денег;

  - во-вторых, ценные бумаги сами существовали в виде материальных объектов (бумажных документов);

  - в-третьих, между ценными бумагами и удостоверяемыми ими правами существовала тесная взаимосвязь;

  - в-четвертых, связь эта носила такой характер, что способ передачи прав, удостоверенной ценной бумагой, имел очевидное сходство с одним из способов передачи вещных прав (и то и другое может осуществляться путем материального предмета - документа или вещи соответственно)".[56]

  Что же утратили из перечисленного перечня бездокументарные ценные бумаги в связи с утратой бумажного носителя (кстати, также и документарные, особенно в виде глобальных сертификатов)?

  1. Бездокументарные ценные бумаги окончательно утратили сходство с одним из способов передачи вещных прав traditio.

  2. Теряется непосредственная связь между документом и удостоверенным в нем правом, а возникает принципиально новая связь между идеально существующей абстракцией и предоставляемыми правами.

  Основополагающим звеном в законодательном регулировании вообще и гражданском регулировании в частности была цель, ради которой, собственно, создавались те или иные правовые конструкции. Изначально цель (смысл) создания такой конструкции, как ценные бумаги, выражалась в повышении оборотоспособности прав. Но развитие гражданского оборота, последовавшее за стремительным научно-техническим прогрессом (электронные торги, например), настоятельно потребовало модификации подобных объектов гражданских прав. В результате мы столкнулись с феноменом: ценные бумаги, не утратив в своей сущности специфики предоставляемых прав (прав на получение имущественных ценностей - вещей в узком смысле или денег, либо прав, имеющих имущественную цель, - право голоса), утратили способ оформления или легитимации этих прав в гражданском обороте, который, в сущности, и определял особенность последних как специального института. Но стремление сохранить за бездокументарными ценными бумагами такой признак, как повышенная оборотоспособность, приводит к стремлению практики сохранить элементы вещности при их фактическом отсутствии (что ведет к восприятию правоприменителями идеи специфической фикции - абстрактного документа, предоставляющего права). Именно эти причины стоят на пути признания объектами гражданских правоотношений абстрактных прав, имеющих денежное выражение или стоимость. "На первых стадиях развития права, когда представления были сугубо конкретными, в качестве имущества рассматривались только материальные вещи. Эта концепция не исчезла... Но в настоящее время среди объектов обязательственных отношений оно, несомненно, занимает менее заметное место, чем бестелесное имущество, каковым являются абстрактные права, имеющие определенную стоимость, выраженную в деньгах".[57]

  Стандартное толкование термина "имущество", отраженное в учебниках по гражданскому праву, ставит содержание подобного термина в зависимость от смысла конкретной нормы права, содержащей его упоминание.[58] Поэтому следовало бы отказаться от узкой трактовки рассматриваемого термина в ст.209 ГК и включить в содержание понятия "имущество" нематериальные объекты в виде некой абстракции, предоставляющей права. Безусловно, требует осторожности любое уяснение данного термина, очевидно одно - неприемлемо универсальное трактование имущества.[59]

  Субъекты права вступают в правоотношение друг с другом и осуществляют свою деятельность в соответствии с этими интересами, воплощенными в принадлежащих им правах. Если мы говорим об объекте гражданского правоотношения - субъект права вступает в гражданское правоотношение, как правило, с целью реализовать свой имущественный интерес. Отчуждая или приобретая ценную бумагу как единую сущность, выступающую объектом правоотношения, субъект имеет в виду прежде всего права, а не форму. Однако именно форма придавала владельцу ценной бумаги статус собственника особой вещи и, соответственно, бесспорную защиту посредством вещно-правового иска. Утеря формы (или появление бездокументарной формы и ее широкомасштабное применение) привела к тому, что перед доктриной возникла сверхзадача: пойти по двум взаимоисключающим дорогам - обосновать появление нового объекта гражданских прав либо признать наличие нематериальных вещей, тоже нового и чуждого российскому праву объекта гражданских прав, но, по крайней мере, имеющего аналоги в зарубежном законодательстве.

  Судебная практика, как правило, не отражает споров, связанных с правовой природой бездокументарных ценных бумаг. А обобщающие документы судов высших инстанций вовсе не содержат упоминания о разделении статуса эмиссионных документарных и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг, споры о ценных бумагах не дают ответа на вопрос, какая их форма, собственно, имеется в виду. Так, Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"[60] не содержит положений, свидетельствующих о разграничении судом споров в зависимости от формы ценных бумаг. Если учесть, что практически большинство выпусков эмиссионных ценных бумаг совершается в бездокументарной форме, то становится очевидным, что судебная практика обнаруживает тенденцию к унификации регулирования документарных предъявительских и бездокументарных именных ценных бумаг. Попытки урегулировать новый институт посредством старых средств являются следствием сопротивления классической романо-германской науки чуждому объекту регулирования. Поэтому один из выходов - признать наличие нематериальных вещей. Признание доктриной факта оборота нематериальных вещей, предоставляющих права, влечет за собой необходимость коррекции положений права собственности или разработки совершенно новых принципов регулирования нематериальных объектов.

  
  

  § 2. Право на бездокументарную ценную бумагу

  
  

  В соответствии с п. 1 ст. 142 Гражданского кодекса РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Из этого определения следует, что ценная бумага должна обладать свойством материальности, то есть существовать на бумажном носителе.

  В то же время в п. 1 ст. 149 ГК предусматривается возможность фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Бездокументарная форма фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, названа законодателем бездокументарной ценной бумагой.

  Из этого видно, что в дефинициях собственно ценной бумаги и бездокументарной ценной бумаги законодателем на первое место поставлена форма: ценная бумага - это документ, закрепляющий права; бездокументарная ценная бумага - это бездокументарная форма фиксации прав. Из определений также следует, что бездокументарная форма фиксации прав лишь приравнена к собственно ценной бумаге, но не является таковой по сути.

  По замечанию Е. А. Суханова, бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав.[61]

  Вопрос о том, являются бездокументарные ценные бумаги ценными бумагами в прямом смысле слова или нет, оставался бы чисто теоретическим, не имеющим выхода на практику, если бы не оговорка законодателя о применении к бездокументарной форме фиксации прав правил о ценных бумагах с учетом особенностей фиксации прав.

  Действительно, если бы бездокументарные ценные бумаги были приравнены к собственно ценным бумагам полностью, без всяких оговорок, никаких различий в их обороте не было бы. Однако поскольку такая оговорка есть, следует признать, что различия в обороте этих нетождественных объектов гражданских прав есть и они определяются различиями в фиксации прав, закрепляемых ценной бумагой. Вся дискуссионность вопроса о бездокументарных ценных бумагах в принципе и состоит в том, что предпринимаются попытки полностью отождествить собственно ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги, невзирая на оговорку в ст. 149 Гражданского кодекса. Так, Е. Демушкина утверждает, что не только документ, удостоверяющий определенные имущественные права, но и иной способ фиксации могут рассматриваться как ценная бумага.[62] Такой подход прослеживается и в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", устанавливающем, что эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками (ст. 2):

  - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

  - размещается выпусками;

  - имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Более того, в ст. 16 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" дается следующее определение эмиссионной ценной бумаги: "Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в статье 2 настоящего Федерального закона".

  В этом определении на первое место ставится совокупность прав, а не форма их удостоверения. Сущность ценных бумаг обоих видов как бы признается единой, различия же проводятся лишь по форме удостоверения прав владельца ценных бумаг. В ст. 2 Закона приводятся понятия документарной и бездокументарной формы эмиссионных ценных бумаг. Под документарной формой эмиссионных ценных бумаг понимается такая форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Под бездокументарной же формой эмиссионных ценных бумаг понимается такая форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

  Однако отличия между собственно ценными бумагами и бездокументарными ценными бумагами не могут состоять только в различиях по форме фиксации прав, закрепляемых ценной бумагой. Наоборот, это несходство между ними и определяется различием в форме фиксации прав.

  Так, Гражданским кодексом ценные бумаги отнесены к вещам (ст. 128).

  Отнесение ценных бумаг к вещам делает имущественный оборот более универсальным, так как позволяет использовать в обороте ценных бумаг правила о вещах в части, не противоречащей правилам о ценных бумагах.

  Считается, что отнести ценные бумаги к движимым вещам стало возможным в силу наличия следующих условий:

  - ценные бумаги удостоверяли преимущественно права на получение материальных ценностей - вещей в узком смысле слова или денег;

  - ценные бумаги сами существовали в виде материальных объектов (в виде бумажных документов);

  - между ценными бумагами и удостоверяемыми ими правами существовала тесная взаимосвязь;

  - эта связь носила такой характер, что способ передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, имел очевидное сходство со способами передачи вещных прав.[63]

  Здесь и возникает вопрос о том, означает ли применение к бездокументарным ценным бумагам правил о ценных бумагах, имея в виду, что бездокументарные ценные бумаги, так же как и собственно ценные бумаги, относятся к вещам.

  На этот вопрос следует ответить отрицательно. Применение к какому-либо объекту гражданских прав по аналогии правил, применяемых к другому объекту гражданских прав, не означает изменения его правовой природы. Ценные бумаги в прямом смысле слова отнесены к вещам в силу своей материальности, они соединяют в себе и материальный объект - документ и нематериальный объект - права. В этом и состоит двуединая сущность ценной бумаги, тогда как бездокументарные ценные бумаги представляют собой только права.

  Согласно ст. 28 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Права же владельцев эмиссионных ценных бумаг документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях.

  Если в случае с собственно ценной бумагой вещь как предмет материального мира вполне осязаема и наличествует в виде сертификата, то в случае с бездокументарной ценной бумагой вещь как предмет материального мира отсутствует. Есть лишь запись на лицевом счете у реестродержателя или запись по счету депо у депозитария.

  Поэтому бездокументарная ценная бумага, то есть бездокументарная форма фиксации прав, закрепляемых ценной бумагой, не является вещью. Е. А. Суханов указывает, что, поскольку бездокументарная ценная бумага не является вещью, по ее поводу могут складываться только обязательственно-правовые отношения, но никак не вещно-правовые.[64]

  Некоторые авторы пытаются обойти вопрос о нематериальности бездокументарной ценной бумаги. Предлагается понимать бездокументарную ценную бумагу как абстрактную, бестелесную вещь.[65]

  Вопрос об абстрактных, бестелесных вещах для российского гражданского права является новым. Действующим гражданским законодательством не предусмотрено существование нематериальных вещей. Традиционно под вещью понимается материальный предмет внешнего по отношению к человеку окружающего мира.[66]

  Сторонники концепции "бестелесного" имущества ссылаются на зарубежную практику. Под "бестелесным" имуществом понимаются права, имеющие стоимость и денежную оценку, но представляющие собой "идеальный" имущественный объект. Концепция "бестелесного" имущества означает отход от классической концепции вещных прав, вызванный новыми явлениями в экономике, когда операции с имущественными правами оттесняют на второй план операции с реальными вещами. Однако в юридико-техническом плане вопрос о праве собственности на права в разных странах решается неодинаково.

  Так, в англо-американском праве в качестве объектов права собственности рассматриваются непосредственно сами права, что позволяет напрямую отождествлять ценные бумаги с правами. В Единообразном торговом кодексе (ЕТК) США под инвестиционной ценной бумагой понимается прежде всего "пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента".

  Однако для российского гражданского права такой подход в настоящее время неприемлем. Слишком несхожи системы англо-американского права и российского гражданского права. В англо-американском праве отсутствует общая часть обязательственного права, не существует и обобщенного понятия обязательства. Категория "вещное право" как система норм, рассчитанных на урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует. Место этой категории занимает категория "собственность".[67] Поэтому чисто автоматический перенос права Англии и США на российскую почву просто невозможен. При решении проблем правового регулирования рынка ценных бумаг в России следует исходить из уже сложившейся системы российского гражданского права с ее четким разграничением правоотношений на обязательственные и вещные.

  Доктрина и практика стран романо-германской системы права исходят из понятия ценной бумаги как документа, определяющего взаимоотношения между лицом, выпустившим такой документ, и его владельцем, и закрепляющего за владельцем определенные имущественные права, реализация которых возможна лишь при предъявлении самого документа. Например, согласно _ 995 Швейцарского обязательственного закона ценной бумагой признается "всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу". Таким образом, в юридико-техническом плане право собственности распространяется на документ, выражающий и закрепляющий имущественные права.

  Ю.И.Свядосц указывает, что независимо от различий в теоретических конструкциях и обоснованиях практика всех стран, опирающаяся в ряде случаев на формально-юридические положения действующего законодательства, переносит на права финансовой и коммерческой собственности (то есть права из ценных бумаг и оборотных документов) режим, установленный как право собственности для вещественных объектов.

  Различия сводятся лишь к двум моментам: правомочия обладателя прав как собственника реализуются через посредствующее звено, будучи распространенными на формализующие документы; в ряде случаев использование этих правомочий подчинено особым правилам, учитывающим специфику "идеального" объекта.[68]

  Таким образом, понятие о ценной бумаге как об абстрактной, нематериальной вещи сегодня не соответствует российскому гражданскому законодательству. Поэтому следует признать, что бездокументарная ценная бумага в силу своей нематериальности не относится к категории вещей и нормы о вещах на нее также не распространяются.

  Особенно важен данный вывод применительно к практическим вопросам защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг. Зачастую эти владельцы пытаются защитить свои нарушенные права классическими вещно-правовыми способами, в первую очередь путем предъявления виндикационного иска.

  Например, возникает такая ситуация: у фонда А имеются бездокументарные ценные бумаги (акции), права на которые учитываются в системе ведения реестра. От этого фонда к держателю реестра поступает передаточное распоряжение, согласно которому акции должны быть переданы организации Б. Держатель реестра вносит изменения в реестр. Затем представляется передаточное распоряжение о передаче акций от организации Б на счет организации В. Реестродержатель опять вносит изменения в реестр. После чего организация В продает акции организации Г и реестродержатель вносит очередные изменения в реестр.

  Спустя какое-то время выясняется, что на самом деле фонд А не продавал акции организации Б, а подпись и печать фонда А в передаточном распоряжении поддельные. Ситуация усугубляется тем, что организация Б, то есть организация, к которой перешли акции, уже ликвидирована.

  Тогда владелец похищенных акций обращается в арбитражный суд с виндикационным иском к организации Г - теперешнему владельцу акций, которого считает добросовестным приобретателем. При этом истец ссылается на ст. 302 ГК, согласно которой имущество, возмездно приобретенное у лица, которое не имело права его отчуждать, может быть истребовано собственником у добросовестного приобретателя в случае, когда имущество выбыло из владения собственника или лица, которому имущество было передано собственником, помимо их воли.

  Однако заявление виндикационного иска в отношении бездокументарных ценных бумаг является ошибочным.

  Для предъявления виндикационного иска необходимо соблюдение ряда условий: собственник должен быть лишен фактического владения своим имуществом; имущество должно находиться в фактическом владении ответчика; виндикация должна быть направлена на возврат индивидуально-определенного имущества.

  В статье 302 ГК термин "имущество" употреблен в узком смысле, то есть как вещь или совокупность вещей.[69]

  Бездокументарная ценная бумага это не вещь, а совокупность прав, зафиксированных в бездокументарной форме. Истребование прав или их совокупности с помощью виндикационного иска невозможно, поскольку вещное право (право собственности) распространяется на документ (вещь). Раз нет вещного права, нет и вещно-правовых способов защиты. Только в случае с документарными ценными бумагами возможно истребование их по ст. 302 ГК, так как в этом случае виндикация распространяется на бумажный носитель, закрепляющий права, документ. По замечанию В. А. Белова, у недобросовестного кредитора документарные ценные бумаги должны быть виндицированы, а имущественные права, удостоверенные записью у регистратора, должны стать предметом реституции.[70]

  Кроме того, само понятие "владение" как фактическое обладание, физическое господство над имуществом в отношении бездокументарных ценных бумаг утрачивает смысл. Понятие владения применимо лишь к документу, представляющему собой вещественную форму фиксации имущественных прав.

  Поэтому в случае списания бездокументарных ценных бумаг по поддельным документам нельзя говорить о выбытии их из владения собственника или другого лица, которому они были доверены собственником. Так называемому владельцу бездокументарной ценной бумаги принадлежит не ценная бумага, а совокупность прав, которые должны быть закреплены в форме ценной бумаги. В его владении бездокументарные ценные бумаги не находятся, они учитываются в реестре или у депозитария. В то же время не находятся эти бездокументарные ценные бумаги и во владении реестродержателя или депозитария.

  Бездокументарные ценные бумаги не являются и индивидуально-определенным имуществом, так как не имеют индивидуализирующих признаков - серия, номер, разряд. Все бездокументарные эмиссионные ценные бумаги в пределах одного выпуска абсолютно одинаковы.

  Таким образом, вещно-правовые способы защиты неприменимы в отношении бездокументарных ценных бумаг.

  Права из бездокументарных ценных бумаг должны защищаться только обязательственно-правовыми способами, например путем приведения сторон в первоначальное положение по недействительной сделке или же путем взыскания убытков (возмещения вреда).

  Существующее положение дел не способствует эффективности защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг, поскольку одной оговорки в Гражданском кодексе РФ о применении к бездокументарным ценным бумагам правил о ценных бумагах с учетом особенностей фиксации явно недостаточно. Не проведено разграничение и в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг". Правда, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг предприняла попытку разрешить некоторые вопросы во Временном положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, где установлено, что ценные бумаги не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя именных ценных бумаг (п.3.1.7). Однако этого явно недостаточно. Необходимо на законодательном уровне четко определить, в чем же состоят различия в правовых режимах бездокументарных ценных бумаг и собственно ценных бумаг, какие именно правила о ценных бумагах и вещах не применяются к бездокументарным ценным бумагам.

  Соответственно, при трансформации классической триады через призму правовой природы ценных бумаг закономерно выявится специфика подобной коррекции. Итак:

  - во-первых, собственник вправе владеть или реально обладать имуществом. Собственность предполагает господство над вещью. Классическая трактовка п.1 ст.209 ГК, подразумевающая под имуществом только вещь, основывается на том, что в отношении бестелесных имуществ невозможно владение в традиционном понимании. Применение термина "владелец" к собственнику ценных бумаг носит большей частью условный характер (применительно к эмиссионным документарным и бездокументарным ценным бумагам). Институт владения даже по отношению к материальным вещам включает в себя два противоречивых аспекта: фактический и правовой. Владение является выражением отношения субъекта к вещи. "Владение как право существует лишь настолько, насколько оно признано и защищено позитивным правом. В узком смысле говорят о юридическом владении. Удобнее различать в этом отношении владение (possessio) и держание (detentio)".[71] Бесспорно, при отсутствии вещи не может быть и речи о выявлении такого аспекта владения, как материальный. Владение обычно характеризуется несовпадением фактического и правового аспектов. Сущность владения как волевого явления - это прежде всего возможность пользования и распоряжение посредством изъявления воли собственника имущества. Владение как составляющая права собственности имеет свою особенность: преобладание волевого аспекта над фактическим. Следовательно, само по себе фактическое удержание вещи и господство над ней следуют за возможностью владеть и волей удерживать. То есть сама по себе "вещная связь" следует за юридической возможностью. Еще римское право знало удержание владения только волей без фактического господства (solo animo) во время отсутствия (animo retinere possessionem).[72] Именная ценная бумага как объект владения не то же самое, что любая другая вещь. В ней юридическая возможность владеть бумагой, наоборот, всегда следует за правом из бумаги. И владение как собственно титул, сопровождающий собственность, утрачивает первостепенное правоустанавливающее значение. Однако исчезновение документа как вещи, служащей одним из элементов легитимации управомоченного лица, ставит под вопрос не только возможность легитимации, но и наличие одного из элементов собственности - титула владения. Чем мы владеем, если нет вещи в реальном мире, а в юридическом - указаны лишь доказательства наличия некой абстрактной вещи? Если предположить, что мы владеем некой фикцией, или "тенью вещи, предоставляющей права", то окажется, что обладаем волей владеть некой абстракцией с целью использования права (распоряжением им). Юридический состав института владения лишается важнейшего элемента - возможности фактического владения (фактического господства над вещью). С классической точки зрения, впитавшей каноны римского права, в случае наличия материальной вещи титульный (законный) владелец продолжает оставаться таковым и в случае отсутствия вещи в его реальном владении, но всегда презюмируется, что вещь как предмет материального мира изначально существует. В нашем же случае титульный (законный) владелец из реального (обладающего возможностью владеть фактически) превращается в так называемого законного номинального владельца. Подобная конструкция возможна только в случае восприятия общей частью российского гражданского права собственности на нематериальную вещь - абстрактный документ. При признании собственности на права мы окажемся перед фактом "урезанной триады", при наличии которой даже "номинальное владение" невозможно, что повлечет за собой более глубокое преобразование общей части гражданского права в сфере института собственности (признание эмиссионных ценных бумаг вообще и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг в частности особой юридической конструкцией), обусловит необходимость создания особой концепции законодательного регулирования, поскольку представляется совершенно недопустимым существование так называемых непризнанных прав;[73]

  - во-вторых, собственник вправе распоряжаться имуществом, определять его дальнейшую юридическую судьбу. Можно проследить, что проблема предмета правоотношения из сущности документарной неэмиссионной ценной бумаги плавно переходит в сущность документарной эмиссионной ценной бумаги, затем в сущность так называемой бездокументарной ценной бумаги, приобретая при этом качественно новые характеристики. Наиболее наглядно это выявляется при осуществлении полномочия распоряжения ценной бумагой в форме залога и купли-продажи таковой. Возникает закономерный вопрос, проистекающий из правовой сущности ценных бумаг: чем является предмет залога и предмет купли-продажи - собственно правом, документом (абстрактным документом) или особым объектом гражданских прав, выраженным в неразрывной связи этого документа и прав, им предоставляемых? Дело в том, что именно распоряжение - это прежде всего оборот, именно он ставит цель для создания новых юридических конструкций. Вопросы, возникающие при практическом обороте ценных бумаг, являются причиной настоятельной необходимости однозначно определить правовую природу как документарных, так и бездокументарных ценных бумаг. В частности, наиболее "безболезненным и рациональным" следует признать абстрактный документ объектом права собственности. Например, при залоге бездокументарных ценных бумаг признание или непризнание последних абстрактными документами имеет принципиальное значение. Как совершенно верно отметила А.А. Маковская, "необходимость четкого понимания того, что именно при залоге ценной бумаги является предметом залога, связана с тем, что в настоящее время есть определенные различия в нормативном регулировании залога вещи и залога прав".[74] И дело заключается не только в том, что если применять к ценным бумагам вещно-правовые нормы, упростится оборот, - речь идет о двух совершенно не совпадающих правовых режимах. Например, в ГК РФ различным образом определен круг лиц, имеющих право выступать залогодателем при залоге вещей (п.2 ст.335 ГК) и при залоге прав (п.3 ст.335 ГК).[75] Точнее, различен сам статус залогодателей прав и вещей. И применение к бездокументарным ценным бумагам нормы, заключенной в п.2 ст.335, будет правомерным только в том случае, если мы пойдем по предлагаемому нами пути и признаем владельца бездокументарной ценной бумаги собственником последней. Подобная картина вырисовывается при распоряжении посредством сделки купли-продажи. Однако в отличие от залога, возмездное отчуждение прав и вещей регулируется принципиально различными институтами гражданского права - цессии и купли-продажи. Это вовсе не означает, что мы противопоставляем два последних института; их невозможно противопоставить, ибо они, по сути, имеют в своей основе одно и то же основание - возмездное отчуждение имущества. Существенное различие возникает именно в форме этого отчуждения. "Цель купли-продажи заключается в предоставлении права собственности, а это возможно только при том условии, если такое право принадлежит самому продавцу".[76] Г.Ф. Шершеневич в данном случае имел в виду право собственности на вещь. Однако в отличие от залога сам принцип сделки в зависимости от правовой природы предмета существенно различается. В то же время и при залоге, и при купле-продаже правильное правоприменение невозможно без окончательно определенного статуса субъекта правоотношения (кем данный субъект является - собственником или правообладателем). И сейчас, когда в российском законодательстве статус "владельца ценных бумаг" недостаточно определен, становится особенно актуальным новое осмысление института собственности в ГК. Без однозначного отнесения бездокументарных ценных бумаг к объектам права собственности или хотя бы без определения последних как нового объекта гражданских прав данный институт представляется этаким колоссом на глиняных ногах, так как именно повышенная оборотоспособность делает ценные бумаги инструментом рынка, требующим наибольшей правовой защиты. Нельзя пересмотреть статус субъекта права по ценной бумаге, оставив без изменения реализацию прав. Точнее, мало провозглашения практикой и специальным законодательством возможности существования собственника бездокументарной ценной бумаги. Необходимо кардинальное изменение основополагающих китов собственности - владения, пользования и распоряжения, так как именно последнее выступает в гражданском обороте основой реализации правомочий собственника;

  - в-третьих, собственник вправе извлекать из своего имущества выгоду. Извлечение выгоды есть одна из форм распоряжения, однако в ряде случаев, особенно при рассмотрении сущности ценных бумаг, необходимо обязательное относительно автономное рассмотрение этого полномочия. А каким образом собственник облигации или акции извлекает подобную выгоду? С одной стороны, он извлекает пользу из имущества посредством использования предоставляемого ей права вне зависимости от формы ценных бумаг. И, если предположить, что указанное извлечение выгоды из имущества является не чем иным, как правомочием собственника, то можно столкнуться с проблемой, когда наличное право выступает, с одной стороны, как вещное, выраженное в правомочии собственника (извлечение дохода), а с другой - как обязательственное, выраженное, например, в обязательстве эмитента выплатить ликвидационную стоимость. Но владелец может извлечь пользу из ценных бумаг и посредством распоряжения ими (например, приняв участие в биржевых торгах), и в данном аспекте наблюдается пересечение двух правомочий - пользования и распоряжения. Причем следует учесть, что биржевая торговля отличается не только широким применением производных инструментов (производных ценных бумаг), но и тем, что собственно ценные бумаги в бездокументарной форме являются основой практически всех биржевых операций. Так, при совершении сделок на фондовой бирже чаще всего заключаются договоры в пользу третьего лица. Согласно данной категории гражданско-правовых договоров можно выделить две категории покупателей (продавцов):

  - номинальные;

  - реальные.

  Номинальный покупатель приобретает товар на основании договора поручения или комиссии, а реальным приобретателем является собственник в лице доверителя, или комитента. И хотя собственник, являясь реальным покупателем (продавцом), практически всегда выступает на рынке опосредованно, в конечном счете все его действия направлены на извлечение пользы.

  Подводя итог рассмотрению бездокументарных ценных бумаг в аспекте применимости к ним элементов собственности, можно отметить, что данная проблема находится в прямой зависимости от соответствующей коррекции законодательства.

  "Практика убеждает в том, что реальные вещи выступают в юридической жизни только через посредство прав, которые осуществляются в отношении этих вещей... И вещные, и обязательственные права, касающиеся любого конкретного имущества, индивидуализируются, каждое из этих прав как таковое может стать предметом сделки... С того момента, когда возникает возможность такой продажи, права становятся имуществом".[77]

  Изначально при определении правовой сущности документарной ценной бумаги видно, как переплетаются обязательственные и вещные правоотношения. Обязательство выходит на первый план, но сей факт вовсе не означает прекращения собственнических отношений.

  Теория Саватье расширяет объекты права собственности за счет прав, выступающих в имущественном обороте, но возникающих по отношению к реальным вещам. В нашем случае к подобному трюку прибегнуть намного сложнее, так как отсутствует сама вещь, предоставляющая права, которые в совокупности с последней фактически выступают как предмет гражданского оборота.

  
  
  

  Глава 3. Обращение ценных бумаг

  
  

  § 1. Удостоверение прав владельцев ценных бумаг

  
  

  Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в документарной и бездокументарной форме.

  В соответствии со ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Сертификат в законодательстве определяется как «документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг» (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). В юридической литературе по этому поводу высказаны разные мнения. Так, А. Баринов полагает, что сертификат эмиссионных ценных бумаг является той самой ценной бумагой, «права на которую» он удостоверяет, поэтому следовало бы убрать из закона понятие сертификата как явно излишнее[78]. Другие авторы не столь радикальны. Так, Л.Р. Юлдашбаева приходит к выводу, что сертификат не является ценной бумагой, поскольку согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под сертификатом эмиссионных ценных бумаг понимается документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг, в то время как в соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий определенные имущественные права[79]. Не признает сертификаты ценными бумагами и О.С. Трусова[80]. Мы также придерживаемся мнения, что сертификаты эмиссионных ценных бумаг не являются ценными бумагами. В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага – это сам документ, удостоверяющий имущественные права. Сертификат документарных эмиссионных ценных бумаг удостоверяет не только закрепленные ими права, но и право владельца на определенное количество ценных бумаг, указанное в сертификате. Один сертификат может удостоверять право на одну, на несколько или на все эмиссионные ценные бумаги (глобальный сертификат). Но в определении эмиссионной ценной бумаги указано, что любая эмиссионная ценная бумага внутри одного выпуска должна удостоверять один и тот же объем прав, а поскольку сертификат может удостоверять права на различное количество ценных бумаг и предоставлять разный объем прав, то следует однозначный вывод, что эмиссионная ценная бумага и сертификат ценных бумаг – это разные понятия. Сертификат нельзя отождествлять с ценной бумагой, которая удостоверяет сами имущественные и личные неимущественные права, а не права на другие ценные бумаги, как сертификат. Сертификат замещает собой ценную бумагу, и появление этого способа замещения вполне закономерно, поскольку эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками в пределах одного выпуска, а представляют собой определенное количество однородных ценных бумаг, удостоверяющих одинаковый объем прав, поэтому права на такие бумаги и могут быть удостоверены сертификатами. Применение сертификатов отвечает потребностям гражданского оборота, позволяет уйти от дорогостоящей и длительной процедуры, связанной с изготовлением бланков ценных бумаг. Любой правопорядок в процессе развития неизбежно приходит к такому способу замещения ценных бумаг. Но непризнание сертификатов эмиссионных ценных бумаг таковыми ведет к следующему выводу: все эмиссионные ценные бумаги, независимо от формы их выпуска в смысле ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг», т.е. документарные и бездокументарные, являются по сути бездокументарными ценными бумагами и появление документа – даже бумажного сертификата – не делает бумаги документарными. Сертификат замещает ценную бумагу и подтверждает права на определенное количество бездокументарных в сущности ценных бумаг. Это подтверждается и тем, что законодательство предоставляет возможность приобретателю ценных бумаг отказаться от получения сертификата, что, «абсолютно немыслимо, если будем понимать под сертификатом саму ценную бумагу как документ, поскольку фактически такой отказ означает отказ от права, удостоверенного бумагой»[81].

  Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по счетам депо в депозитарии (ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Держателями реестра акционеров могут быть общество, разместившее акции, или специализированный регистратор, при этом следует учитывать, что общество с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций более 50 обязано поручить ведение и хранение реестра акционеров общества специализированному регистратору, который является профессиональным участником рынка ценных бумаг. В случае если число владельцев иных эмиссионных ценных бумаг превышает 500, держателем реестра также должна быть специализированная организация, осуществляющая деятельность по ведению реестра.

  Реестр владельцев ценных бумаг - это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

  Депозитарная деятельность также является профессиональной на рынке ценных бумаг и заключается в оказании услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Между депозитарием и депонентом заключается депозитарный договор (договор о счете депо). Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Деятельность по ведению реестра и депозитарная деятельность во многом схожи. Это можно объяснить тем, что ГК РФ не указал субъекта, производящего фиксацию прав по именным ценным бумагам, как документарным, так и бездокументарным. Предполагалось, что в ФЗ «О рынке ценных бумаг» этот вопрос получит однозначное решение, однако Закон установил дуализм лиц, осуществляющих фиксацию прав по бездокументарным бумагам. Но хранение ценных бумаг или учет прав на ценные бумаги в депозитарии в отличие от ведения реестра реестродержателем носят вторичный, производный характер. Первичными всегда являются сертификат и запись в реестре. Более того, депозитарий сам имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.

  В крупных акционерных обществах акционеры не всегда самостоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управления ценными бумагами им могут обеспечить лица, обладающие специальными знаниями и практическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционеры заключают специальные договоры. Для качественного и своевременного представления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Но поскольку они не являются собственниками акций, а только действуют от своего имени по поручению акционеров, такие лица получили название номинальных держателей.

  Впервые в российском законодательстве термин «номинальный держатель» появился в Указе Президента РФ «О мерах по обеспечению прав акционеров»[82], в соответствии с которым номинальными держателями могли выступать только фонды имущества, банки, инвестиционные институты (кроме инвестиционных консультантов) и депозитарии.

  Номинальный держатель рассматривался как поверенный по договорам поручения, который совершал сделки с акциями от имени и по поручению акционера, представлял его интересы.

  Иное определение номинального держателя содержалось в Положении о реестре акционеров[83]. Номинальный держатель рассматривался как лицо, совершающее определенные сделки и действия от своего имени по поручению акционера, т.е. отношения между акционером и номинальным держателем в этом нормативном акте уже содержали определенные элементы агентского договора (конструкция нашла легальное подтверждение позже - только с принятием части второй ГК РФ).

  Еще один нормативный акт – Временное положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг[84] – установил, что номинальный держатель – это «зарегистрированное лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг». Хотя в таком определении очевидно желание его авторов уйти от общепринятых гражданско-правовых терминов и понятий, тем не менее анализ этой формулировки позволяет признать отношения между акционером и номинальным держателем агентским договором.

  В настоящее время понятие номинального держателя содержится в п. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Номинальный держатель - это «лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателем ценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.

  ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особо отмечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называться договором на брокерское, информационно-консультационное обслуживание.

  Вместе с тем в письме ФКЦБ «Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг»[85] содержится разъяснение, что анализ норм ГК РФ, Федерального закона «О рынке ценных бумаг» позволяет сделать вывод, согласно которому функции номинального держателя может осуществлять только профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на право осуществления депозитарной деятельности, а отсутствие такой лицензии может привести к нарушению законных прав и интересов владельцев ценных бумаг.

  Такое толкование законов ФКЦБ объясняет следующим образом. Номинальный держатель в соответствии со ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» должен учитывать права на ценные бумаги клиента - владельца этих ценных бумаг, а также выдавать документы, свидетельствующие о закрепленном праве и о переходе прав на ценные бумаги, поскольку операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя не отражаются у держателя реестра или депозитария.

  Согласно п. 1 ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме. Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.

  В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценную бумагу у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра – с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Законодательство в настоящее время установило два варианта удостоверения прав владельцев и перехода прав на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска: записями на лицевых счетах или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по счетам депо в депозитарии (абз. 2 ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Других вариантов удостоверения прав владельцев и перехода прав на бездокументарные бумаги не предусмотрено.

  Поэтому следует признать, что учет прав на ценные бумаги, отражение операций, связанных с переходом прав на ценные бумаги, может осуществляться либо в системе ведения реестра, либо у лица, осуществляющего депозитарную деятельность. Выполнение таких действий иным лицом не предусмотрено. Следовательно, для осуществления функций номинального держателя профессиональный участник рынка ценных бумаг должен иметь лицензию на право осуществления депозитарной деятельности.

  Следует отметить, что при разработке проекта ФЗ «О рынке ценных бумаг» конструкция номинального держателя создавалась именно под конструкцию депозитария.

  Тем не менее противоречие, содержащееся в ФЗ «О рынке ценных бумаг», должно быть устранено.

  Права номинального держателя акций возникают в силу агентского договора, заключаемого номинальным держателем с собственником акций, или субагентского договора с другим номинальным держателем. Кроме того, необходимо, чтобы номинальный держатель был зарегистрирован в реестре акционеров на основании письменного поручения собственника акций. Отношения держателя реестра акционеров и номинального держателя строятся не в силу их собственных волеизъявлений, а в связи с принятыми реестродержателем по отношению к эмитенту и номинальным держателем по отношению к собственникам акций обязательствами на совершение юридических действий.

  Профессиональный участник рынка ценных бумаг, как уже отмечалось, должен иметь лицензию на право осуществления депозитарной деятельности. Кроме того, функции номинального держателя должны осуществляться в соответствии с требованиями, установленными саморегулируемой организацией, предусматривающей членство профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг.

  Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг, зарегистрированными на имя одного номинального держателя, отражаются в системе учета только номинального держателя и не отражаются у держателя реестра владельцев именных ценных бумаг. Реестродержатель не должен отслеживать движение бумаг у номинального держателя, так как общее количество ценных бумаг на счете не меняется.

  Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца.

  Номинальный держатель в отношении ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:

  • совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам;

  • осуществлять сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом;

  • осуществлять учет ценных бумаг, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь на раздельных забалансовых счетах достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти ценные бумаги.

  Номинальный держатель ценных бумаг по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца (абз. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). На основании этого новому зарегистрированному лицу открывается новый лицевой счет, если до этого его не было.

  Для осуществления владельцами прав, закрепленных ценными бумагами, держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев. Номинальный держатель обязан составить требуемый список и направить его держателю реестра в течение семи дней после получения требования.

  На практике между агентом акционера - номинальным держателем и агентом эмитента – держателем реестра акционеров возникают многочисленные проблемы. Ряд авторов предлагают решать их путем заключения соответствующего договора между номинальным держателем и регистратором[86]. Другие полагают, что договорные отношения между этими субъектами нецелесообразны, поскольку не смогут обеспечить надлежащую защиту прав акционеров[87]. Представляется, что вторая точка зрения более обоснованна.

  Взаимные права и обязанности номинального держателя и реестродержателя возникают не в силу договора, под которым понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, а в силу того, что один из них – эмитент – состоит в договорных отношениях с реестродержателем, а другой – номинальный держатель - с собственником акций. Именно в результате волеизъявлений собственника акций и эмитента возникает правоотношение с участием регистратора и номинального держателя. Поэтому регулирование отношений между ними, способное обеспечить надлежащий уровень защиты прав акционеров, возможно только на законодательном уровне, когда взаимные права и обязанности реестродержателя и номинального держателя достаточно подробно и точно зафиксированы в нормативном акте. Именно по этому пути и пошел законодатель. Например, в ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что номинальный держатель несет ответственность за отказ от предоставления списков владельцев держателю реестра перед своими клиентами, держателем реестра и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации.

  
  

  § 2. Переход прав на эмиссионные ценные бумаги и по эмиссионным ценным бумагам

  
  

  Переход прав на эмиссионные ценные бумаги, как, впрочем, и на все ценные бумаги, зависит от того, является ценная бумага предъявительской или именной.

  Передача прав на предъявительские ценные бумаги осуществляется путем простого вручения документа приобретателю, но если сертификаты таких бумаг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя (ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

  Передача прав на именные ценные бумаги требует соблюдения определенных формальностей, что затрудняет их оборот и делает их менее оборотоспособными по сравнению с предъявительскими. Статья 146 ГК РФ устанавливает, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Однако ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержит иное правило. Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

  • в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

  • в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

  Что касается вопроса об операциях с бездокументарными ценными бумагами, то и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценных бумаг» в принципе решают его однозначно. ГК РФ императивно регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом...» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» более подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарную ценную бумагу определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, но поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осуществляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Таким образом, следует признать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или реестродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода права на ценную бумагу вряд ли можно признать цессией. Еще с дореволюционных времен переход акций, когда необходимо было совершить запись по книге обязанного лица, получил название трансферта, под которым в широком смысле слова понимаются всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Ныне действующее законодательство, как и советское законодательство, «не знает каких-либо положений, которые служили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателя положений, установленных в ГК для цессии»[88].

  М.М. Агарков отмечал, что возможны два способа передачи именных ценных бумаг: «Один способ заключается в том, что передача осуществляется посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой – в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением самой бумаги»[89]. Если это изложить легальными в настоящее время терминами, то переход права на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг или по счету депо на основании заявления отчуждателя, в качестве которого, как правило, выступает передаточное распоряжение. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна лишь в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству, поскольку объективно невозможна по заявлению предыдущего владельца.

  При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю.

  Этот вопрос также нашел освещение в труде М.М. Агаркова «Учение о ценных бумагах», который отмечал, что мыслимы два решения: «Во-первых, можно принять, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав по бумаге в отношении последнего. Во-вторых... трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу»[90].

  С исчерпывающей аргументацией М.М. Агарков доказал, что моментом перехода права собственности является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной достоверности. «Обязанное лицо принимает заявление о трансферте от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присущим именной ценной бумаге»[91].

  Ценные бумаги, передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности и получили в юридической литературе название «обыкновенных именных ценных бумаг» или «ректа-бумаг», поэтому только на этот вид ценных бумаг распространяется установленный п. 2 ст. 146 ГК РФ порядок передачи.

  Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу».

  Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверяемых обыкновенной акцией, когда переход прав, вытекающих из ценных бумаг, происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определенного периода (право на получение дивидендов, право на участие в общем собрании)[92]. В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом права на саму бумагу.

  Производное приобретение эмиссионных ценных бумаг происходит путем передачи уже выпущенных в обращение акций, облигаций, государственных и муниципальных ценных бумаг, иных бумаг одними лицами другим. Права на ценные бумаги передаются по договорам купли-продажи, мены, дарения или иной сделке. Право собственности на ценные бумаги может переходить на основании судебного решения, а в случае смерти гражданина – в порядке наследования. Следует отметить, что права на ценные бумаги передаются по договору купли-продажи даже тогда, когда они выпущены в бездокументарной форме, что нельзя признать нормальным. В соответствии с континентальной системой права по договору купли-продажи отчуждаться могут только вещи, а не имущественные права, и, хотя в настоящее время ГК РФ содержит нормы о продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ), следует согласиться с мнением Д. Ломакина о сомнительной ценности данной новеллы, поскольку в ней не учитывается традиционное деление прав на вещные и обязательственные, неоправданно унифицируется дифференцированный порядок передачи прав[93].

  Торговля эмиссионными ценными бумагами может осуществляться как на биржевом, так и на внебиржевом рынке. В Российской Федерации на биржевом рынке ценных бумаг обращаются преимущественно государственные ценные бумаги. Остальные эмиссионные ценные бумаги, в частности акции, в основном обращаются на внебиржевом рынке.

  Заключать договоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг могут как предприниматели (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так и иные лица, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Однако если деятельность по покупке или продаже ценных бумаг носит постоянный, систематический характер, то заниматься ею могут только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Как правило, такой деятельностью занимаются брокеры и дилеры. Определение брокерской деятельности содержится в ФЗ «О рынке ценных бумаг». Брокерской деятельностью «признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счёт клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом». Дилерской деятельностью «признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам».

  Договор купли-продажи ценных бумаг в соответствии с ныне действующим ГК РФ может быть заключен как в отношении ценных бумаг, которые имеются у продавца, так и в отношении тех, которые еще не имеются в собственности у продавца, а будут приобретены им в будущем. Такая продажа ценных бумаг без покрытия на жаргоне участников рынка ценных бумаг называется «короткой продажей».

  К таким продажам прибегают игроки на понижение. Еще в начале XX в. крупные инвесторы довольно часто занимали «короткую» позицию в отношении акций той или иной компании. Их массированные продажи приводили к снижению цены акций, поэтому мелкие инвесторы в панике избавлялись от акций по низкой цене. Покупали же эти ценные бумаги крупные инвесторы, которые с помощью дешевых покупок осуществляли поставки по ранее заключенным договорам[94]. «Короткие» продажи способны серьезно дестабилизировать рынок, поэтому в развитых странах установлены специальные ограничения на их совершение. Например, как указывает Б.Б. Рубцов, перед тем как совершить «короткую» продажу, клиент обязан внести на свой кредитный счет половину рыночной стоимости ценных бумаг, т.е. половину выручки от их продажи по рыночной цене.[95] В Российской Федерации, в которой только формируется рынок ценных бумаг, специального правового регулирования «коротких» продаж не существует, что следует признать пробелом в законодательстве.

  Для внесения приобретателя акций в реестр владельцев именных ценных бумаг регистратору должны быть представлены определенные документы, перечень которых предусмотрен Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

  Основное место среди этих документов занимает передаточное распоряжение, представление которого является обязательным при переходе права собственности на акции, являющиеся государственной или муниципальной собственностью, либо по сделкам, совершенным с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг.

  Передаточное распоряжение должно отвечать определенным требованиям. Во-первых, в передаточном распоряжении должно содержаться указание регистратору внести в реестр запись о переходе права собственности на ценные бумаги. Во-вторых, оно должно содержать данные в отношении лица, передающего бумаги: фамилию, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц) зарегистрированного лица с указанием, является ли оно владельцем, доверительным управляющим или номинальным держателем передаваемых ценных бумаг, а также данные документов, индивидуализирующих этих лиц. Аналогичные сведения должны быть указаны и о приобретателях. В-третьих, в передаточном распоряжении должны найти отражение сведения о передаваемых ценных бумагах: полное наименование эмитента; вид; категория; государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг; количество передаваемых ценных бумаг; основание перехода права собственности на ценные бумаги; цена сделки; обременения. Наконец, передаточное распоряжение должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем. Регистрация сделок с ценными бумагами, осуществляемая инвестиционными институтами, не носит характер государственной и соответственно не является обязательной. Регистратор обязан внести изменения в реестр независимо от того, зарегистрирована сделка профессиональным участником или нет. Однако следует учитывать, что если права переходят в результате сделки, совершенной и зарегистрированной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг, то предоставления передаточного распоряжения достаточно для внесения записи в реестр акционеров. Если сделка совершена без участия профессионального участника рынка ценных бумаг, реестродержателю помимо передаточного распоряжения предоставляется еще и договор.

  Если права на ценные бумаги переходят в результате иных действий или событий, требуется представление документов, подтверждающих факт перехода права собственности на ценные бумаги в результате этих действий или событий. Такими документами могут быть: подлинник или нотариально удостоверенная копия свидетельства о праве на наследство; копия решения суда, вступившего в законную силу, заверенная судом, и др.

  При отчуждении документарных ценных бумаг реестродержателю передаются сертификаты, принадлежащие прежнему владельцу. Подлинность сертификата акций и отсутствие в нем существенных материальных изменений гарантирует лицо, выдающее передаточное распоряжение. Непредоставление сертификата документарной ценной бумаги либо самого бланка ценной бумаги может служить основанием для отказа в регистрации.

  При отсутствии у регистратора претензий к перечню и надлежащему оформлению представленных документов он вносит в реестр запись о переходе прав на ценные бумаги от отчуждателя к приобретателю. Это действие должно быть совершено не позднее трех дней с момента представления регистратору документов. Регистратор открывает также лицевой счет приобретателю при отсутствии такового у него. Отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

  Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суд. Отказ от внесения соответствующей записи по мотиву непредоставления акционером передаточного распоряжения может быть признан обоснованным лишь тогда, когда оформление и представление таких распоряжений обязательно в силу правовых актов. В остальных случаях достаточным основанием для внесения записи в реестр акционеров являются иные документы, подтверждающие переход права собственности на акции (надлежаще оформленный договор купли-продажи, договор дарения акций и др.).

  «Суд в случае необоснованности отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи по требованию акционера обязывает держателя реестра внести необходимую запись с той даты, с которой она должна быть внесена в соответствии с Законом»[96]. Необходимо учитывать, что если ведение реестра акционеров поручено специализированному регистратору, то в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и специализированный регистратор – держатель реестра.

  
  

  § 3. Доверительное управление ценными бумагами

  
  

  Статья 1013 ГК РФ устанавливает, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

  На практике договор доверительного управления нашел наибольшее применение именно в отношении ценных бумаг. Следует отметить, что объектом доверительного управления выступают главным образом эмиссионные ценные бумаги, ибо, как справедливо отмечает Е.А. Суханов, большинство других видов ценных бумаг, например товарораспорядительные, используются в обороте на основе иных сделок. Некоторые виды ценных бумаг, такие, как векселя и чеки, вообще не могут быть объектом доверительного управления.[97]

  Доверительное управление таким специфическим объектом, как ценные бумаги, вне всякого сомнения обладает определенными особенностями, однако непосредственно передаче в доверительное управление ценных бумаг ГК РФ посвящает одну статью – ст. 1025, устанавливая, что особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. В настоящее время такого специального закона нет, особенности доверительного управления ценными бумагами установлены только на уровне актов ФКЦБ, что вряд ли можно признать правильным. Доверительное же управление находящимися в федеральной собственности акциями также регламентируется не законом, а осуществляется на основе указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ.

  Особенности доверительного управления ценными бумагами касаются прежде всего правового положения доверительного управляющего и конечно же самого объекта доверительного управления – ценных бумаг.

  Доверительным управляющим по договору, в соответствии со ст. 1015 ГК РФ, может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, – индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Доверительный управляющий ценными бумагами должен отвечать еще и дополнительным требованиям: это может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию (ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Наличие лицензии не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

  Коммерческая организация, отвечающая этим требованиям, вправе принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, при обязательном соблюдении следующих условий: эмитент является открытым акционерным обществом; акции эмитента должны обращаться на рынке ценных бумаг и быть включены в котировки организаторов торговли.

  Коммерческие банки и другие кредитные организации могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами путем объединения ценных бумаг различных учреждений в единый имущественный комплекс - «общий фонд банковского управления» (ОФБУ). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ОФБУ либо паевого инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда[98].

  Кроме того, ГК РФ (ст. 1025) устанавливает еще одно обязательное условие для доверительного управляющего ценными бумагами - его правомочия по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре.

  Ценные бумаги как объект доверительного управления также обладают определенными особенностями.

  В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если в доверительном управлении находятся бездокументарные ценные бумаги (а в большинстве случаев объектами доверительного управления выступают именно бездокументарные акции и облигации), то по существу здесь происходит доверительное управление имущественными правами.

  ГК РФ устанавливает, что при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых разными лицами. При этом соблюдается обязательное требование об обособлении передаваемого имущества от имущества учредителя управления, с одной стороны, а также от имущества доверительного управляющего, с другой стороны. Доверительному управляющему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Переданные доверительному управляющему разными лицами ценные бумаги могут учитываться на одном счете доверительного управляющего, если это предусмотрено правилами регистратора. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий (п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг).[99]

  При этом возникает проблема, поскольку происходит обезличивание прав, закрепленных бездокументарными ценными бумагами, не обладающих индивидуализирующими признаками, поэтому обезличивается и результат, достигнутый в ходе управления этими бездокументарными ценными бумагами, и каждый их владелец получит прибыль как среднее арифметическое, а не как прибыль от доверительного управления только его бездокументарными бумагами[100].

  Е.А. Суханов, напротив, полагает, что обязательственные, корпоративные и исключительные имущественные права вообще не нуждаются в дополнительном специальном обособлении[101]. Несомненно, физически обособить права невозможно, но имущественные права учредителя управления должны получить обособление путем учета их на отдельном балансе или на отдельном лицевом счете.

  Статья 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» к объектам доверительного управления относит:

  • ценные бумаги;

  • денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги;

  • денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

  Но в ГК РФ содержится положение о том, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Представляется, что это как раз тот случай, который является исключением.

  Доверительное управление деньгами, в том числе наличными, объявленными «средствами инвестирования в ценные бумаги», не может быть признано разновидностью доверительного управления, поскольку деньги не относятся к индивидуально-определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора[102]. Представляется, что с таким утверждением полностью согласиться нельзя. Конечно, наличные деньги, безусловно, индивидуально-определенным имуществом не являются и не могут быть объектом доверительного управления, но что касается безналичных денежных средств, находящихся на счете, а именно так и осуществляется инвестирование денежных средств в ценные бумаги, то это вполне возможно. Сам же Е.А. Суханов вполне обоснованно отмечает, что в доверительное управление могут быть переданы находящиеся на банковском счете (и тем самым юридически обособленные) безналичные денежные средства, представляющие обязательственное право требования клиента к банку[103].

  Переданные учредителем денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, перечисляются на счет доверительного управления, который открывается управляющим исключительно для этих целей. Для ведения денежных счетов клиентов кредитные организации открывают брокерам отдельные расчетные счета с пометкой «денежные средства клиентов, переданные в доверительное управление». Обособление денежных средств клиентов проводится путем учета денежных средств на отдельном балансе для каждого клиента.

  Распоряжение денежными средствами на счете клиента осуществляется в соответствии с договором доверительного управления. В таком случае, по нашему мнению, выполняется требование о том, что имущество, переданное в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего, т.е. юридически оно становится индивидуально-определенным. Также спорно, с нашей точки зрения, утверждение о том, что не может быть доверительного управления при списании безналичных денежных средств со счета учредителя и перевода их на счет управляющего, поскольку управляющий начинает использовать права (безналичные деньги), принадлежащие ему, а не первоначальному правообладателю[104]. Но ведь доверительный управляющий в соответствии со ст. 1012 ГК РФ совершает сделки от своего имени (это конститутивный признак данного договора, по-другому просто не может быть), и счет открывается доверительному управляющему исключительно для осуществления договора доверительного управления, при этом управляющий не является собственником находящихся на счете денежных средств.

  Осуществляя доверительное управление ценными бумагами, доверительный управляющий совершает юридические действия (заключение различных сделок) и фактические действия (изучение рынка, налоговое планирование и т.д.) без конкретных указаний учредителя, самостоятельно определяя наиболее эффективные способы использования имущества. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный управляющий осуществляет все правомочия, закрепленные ценной бумагой. Невозможна передача в доверительное управление одного или нескольких правомочий, предоставляемых ценной бумагой (например, нельзя передавать в доверительное управление только право на получение дивидендов по акциям).

  Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Так, в договоре можно предусмотреть ограничение или исключение возможности отчуждения переданных в управление ценных бумаг. Закона, устанавливающего ограничения в отношении совершения действий с ценными бумагами, на сегодняшний день нет, но такие ограничения содержатся в постановлении ФКЦБ "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги"[105], которым утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Это Положение предусматривает достаточно широкий круг ограничений для доверительного управляющего, установленных в интересах учредителя (выгодоприобретателя). Например, управляющий не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей; обменивать переданные ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей или клиентов; доверительный управляющий не может отчуждать находящиеся в управлении акции по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней; он не имеет права закладывать переданные ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей, а также обязательств любых иных третьих лиц, и т.д.

  Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом доверительного управления на тех же условиях, что и первоначально переданные бумаги. 

  Доверительный управляющий периодически обязан предоставлять отчеты о результатах своей деятельности учредителю управления и ФКЦБ.

  Договор доверительного управления ценными бумагами под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме, его срок не может превышать пять лет.

  Доверительное управление широко используется по отношению к государственным пакетам акций. Правовое регулирование этих отношений достаточно подробно регламентировано.

  Передача в доверительное управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется по итогам конкурса (тендера) на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ.

  В конкурсе могут принимать участие юридические лица, обладающие лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, кроме этих общих требований к участникам предъявляются еще и специальные требования. По результатам рассмотрения представленных участниками предложений конкурсная комиссия определяет победителя конкурса и составляет протокол о результатах конкурса, который подписывается в день подведения итогов. Победитель конкурса должен в 15-дневный срок представить в Министерство имущественных отношений РФ обеспечение исполнения своих обязательств по договору доверительного управления. Договор заключается между победителем конкурса, который выступает в качестве доверительного управляющего, и учредителем - Министерством имущественных отношений РФ. Проект договора разрабатывается комиссией по проведению конкурса. Обязательными частями этого договора являются задание на доверительное управление и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются комиссией. Договор доверительного управления считается заключенным с момента его подписания, т.е. является не реальным, как все другие договоры доверительного управления, а консенсуальным.

  В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.

  Доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными акциями, он не может ими самостоятельно голосовать. По наиболее важным вопросам управления акционерным обществом (реорганизация, ликвидация, внесение изменений и дополнений в учредительные документы и т.д.) доверительный управляющий может голосовать только по письменному соглашению с федеральным органом исполнительной власти.

  Определенные ограничения установлены и для учредителя управления. Он должен передать в доверительное управление. акции свободными от залога и иных обременении, в течение срока действия договора не передавать их в уставные капиталы других акционерных обществ, а также не отчуждать их иными способами.

  Управляющий обязан дважды в год представлять учредителю отчет о своей деятельности, а также по требованию последнего - необходимые документы и сведения о своей деятельности. Учредитель вправе организовать проверку отчета независимым аудитором и контролировать исполнение обязанностей управляющим.

  В отличие от общих норм ГК РФ, предусматривающих максимальный срок действия договора доверительного управления имуществом пять лет, срок доверительного управления акциями, находящимися в федеральной собственности, не может превышать три года.

  
  

  Заключение

  
  

  Российский рынок ценных бумаг в настоящее время представляет собой бурно развивающую сферу финансового рынка страны. Сегодня эта часть рынка еще не до конца сформирована с точки зрения законодательства, налогообложения и структуры. Как и любой другой, рынок ценных бумаг очень сложен по своей структуре, а тем более в условиях развивающихся и совершенствующихся рыночных отношений. Российскую экономику сложно сравнивать с экономикой любой другой страны в силу сотни различных причин. Но у России может  быть сколько угодно особых исторических путей, но от подчинения общим закономерностям ей все равно не уйти, поэтому финансовый рынок и в России, рынок на котором одни деньги и денежные средства продаются за другие, и ценные бумаги являются одним из объектов гражданских правоотношений.

  Ценные бумаги - это инструмент для операций на финансовом рынке. “Выгодность” инструмента зависит от целей и возможностей. Есть инструменты для профессионалов и есть для “любителей”, есть для коротких операций и есть для вложений на большие сроки, есть для максимальной прибыли, а есть для любителей надежного дохода. Именно разнообразие ценных бумаг дает возможность подобрать наилучший инструмент для каждого конкретного случая. Прогнозы специалистов о развитии российского рынка ценных бумаг довольно оптимистичны, несмотря на большие трудности связанные с защитой инвесторов и законодательной основой.

  Ценная бумага - это прежде всего документ, являющийся носителем данных, свидетельствующих о праве владельца на ценности и полномочия, закрепленные в ней, - это деловая бумага, юридически подтверждающая материальные права ее владельца.

  Ценные бумаги российских эмитентов составляют основу функционирования рынка ценных бумаг.

  Историческая появление и развитие рынка ценных бумаг было связано с ростом потребности в привлечении финансовых средств в связи с расширением производственной и торговой деятельности. По мере увеличения масштабов производства для его развития ресурсов одного или нескольких предпринимателей становилось уже недостаточно. Поэтому возникла необходимость привлечения финансовых активов широкого круга лиц. Появление ценной бумаги как инструмента привлечения финансовых ресурсов позволяет вкладчику в определенной степени решать проблему риска, связанного с хозяйственной деятельностью, посредством приобретения такого количества ценных бумаг, которое отвечает стабильности его финансового положения.

  Ценные бумаги - это особый товар, который обращается на рынке, и отражает имущественные отношения. Ценные бумаги можно покупать , продавать, переуступать, закладывать, хранить, передавать по наследству, дарить обменивать. Они могут выполнять отдельные функции денег (средства платежа, расчетов). Но в отличие от денег они не могут выступать в качестве всеобщего эквивалента.

  Ценные бумаги существуют как особый товар, который должен иметь свой рынок с присущий к ему организацией и правилом работы на нем. Однако товары, продаваемые на рынке ценных бумаг, являются товаром особого вида, поскольку ценные бумаги - это лишь титул собственности, документы, дающие право на доход, но не реальный капитал.

  Гражданский Кодекс по сравнению с ГК 1964 г. включает новую главу о ценных бумагах как объектах гражданских прав. В соответствии с общими принципами построения ГК седьмая глава содержит положения, характеризующая лишь общие для всех видов бумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумаг регулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняют нормы ГК.

  В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса содержится  классическое определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное имущественное право (в том числе право требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества); во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК); в третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.

  Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги - материальные предметы : в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность.

  Любую ценную -бумагу как специфический инструмент правового регулирования можно рассматривать в двух аспектах. Во-первых, как инструмент оформления каких-либо отношений, как правило, обязательственных. (Для российского рынка ценных бумаг обращение ценных бумаг с вещно-правовым содержанием не является актуальным.) Виды этих прав могут быть самыми различными.

  Таким образом, всегда можно говорить о правах, удостоверенных ценной бумагой, или о правах “из” ценной бумаги.

  Кроме этого ценная бумага является имуществом, объектом вещных прав и может быть объектом различных договоров. Таким образом, всегда можно говорить о правах “на” ценную бумагу, понимая под этим термином право собственности или иное вещное право.

  Любая ценная бумага характеризуется тесной и неразрывной связью между правами “на” ценную бумагу и правами “из” этой бумаги. Это, в частности, проявляется в классическом определении ценной бумаги, устанавливающем возможность осуществления “права из ценной бумаги” только в случае предъявления подлинника документа  -  ценной бумаги.

  В настоящее время в связи с развитием безналичных ценных бумаг можно говорить о некоторой модификации этого определения.

  Однако та связь, которая устанавливает возможность осуществления прав из ценной бумаги в зависимости от обладания правами на ценную бумагу, должна существовать при любой форме выпуска. Это является одной из характеристик ценных бумаг, позволяющей отличить этот инструмент от имущественных прав, возникающих из договоров.

  
  
  

  Библиография

  
  

  Раздел I. Нормативные правовые акты

  
  

  1. Конституция Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.//Российская газета 1993 №237.

  2. Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1994г. № 32.Ст. 3301.

  3. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (с изменениями от 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823

  4. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918

  5. Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г.) // Российская газета от 29 декабря 1995 года

  6. Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814

  7. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»» от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ // СЗ РФ. 2002. №52 (ч. 2). Ст. 5141

  8. Указ Президента Российской Федерации "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. N 1210 // СЗ РФ. 1996. N 35. Ст.4142

  9. Указ Президента РФ "О мерах по обеспечению прав акционеров" от 27 октября 1993 г. N 1769 // Собрании актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. N 44. Ст. 4192

  10. Инструкция Центрального Банка РФ от 22 июля 2002 г. № 102-И // Вестник ЦБ РФ. 2002. № 7

  11. Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг" от 26 апреля 1999 г. N ИБ-09/2176 // Экономика и жизнь. 1999. N 22.

  12. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" от 17 октября 1997 г. N 37 // Вестнике ФКЦБ. 1997. N 8

  13. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг" от 19 июня 1998 г. N 24 // Вестнике ФКЦБ. 1998. N 5

  14. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об утверждении Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным " от 31 декабря 1997 г. N 45 // Вестнике ФКЦБ. 1997. N 12

  15. Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку “Об утверждении Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг “(с изм. и доп. от 30 августа 1995 г., 17 сентября 1996 г., 24 июня, 2 октября 1997 г.) от 12 июля 1995 г. N 3 // Финансовая газета. 1995. N 35, 36, 44

  16. Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку “Об утверждении Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг “(с изм. и доп. от 30 августа 1995 г., 17 сентября 1996 г., 24 июня, 2 октября 1997 г.) от 12 июля 1995 г. N 3 // Финансовая газета. 1995. N 35, 36, 44

  17. Распоряжение Госкомимущества Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества от 18 апреля 1994 г. N 840-р // Финансовая газета. 1994. N 22

  
  

  Раздел II. Литература

  
  

  1. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.,1994

  2. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. М.,1998

  3. Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. 2001. № 10

  4. Белов В. А. Юридическая природа "бездокументарных ценных бумаг" и "безналичных денежных средств" // Рынок ценных бумаг, 1997, N 5, N 6

  5. Белов В. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М.: АО "Центр ЮрИнФор", 2001.

  6. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996

  7. Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: Вопросы теории: Диссертация в форме научного доклада. М., 1996

  8. Годовой отчет Регионального отделения ФКЦБ России в Южном федеральном округе за 2001 г.// www.srtc.ru/RRO_FCSM

  9. Гордон В.М. Система советского торгового права. М., 1924

  10. Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник. - М.: Международные отношения, 1993

  11. Гражданское право. Словарь-справочник // Под ред. М. Ю. Тихо-мирова. - М., 1996

  12. Гражданское право. Часть I. Учебник под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - М.: Изд-во ТЕИС, 1996

  13. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. М., 1998

  14. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2002.

  15. Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. I. М., 2000

  16. Демушкина Е. Становление системы безналичных ценных бумаг в России: правовые проблемы // Экономика и жизнь, 1995, N 25.

  17. Демушкина Е. Ценные бумаги // Закон. 1995. № 7

  18. Дождев Д.В. Римское частное право. М.: Норма, 1996.

  19. Козлов А., Черкасский Б. Есть ли будущее у регистраторов? // Рынок ценных бумаг. 1995. № 10

  20. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. О. Н. Садикова. - М.: Юринформцентр, 1995

  21. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей / Под ред. М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, В. П. Звеков и В.Д. Карповича. М., 1995

  22. Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995

  23. Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4

  24. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995

  25. Крылова М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. N 2.

  26. Лапач В. А. Система объектов гражданских прав. М.: Юридический центр Пресс, 2002.

  27. Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9

  28. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997

  29. Маковская А. А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000.

  30. Марченко А. // Рынок ценных бумаг, 1996, N 12

  31. Мигранов С. Некоторые проблемы правового регулирования операций с бездокументарными ценными бумагами // Хозяйство и право. 2000. №12

  32. Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., 1995

  33. Мурзин Д.В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998

  34. Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001

  35. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.. М., 1998

  36. Поляков И. Риторические вопросы о номинальном держателе // Рынок ценных бумаг. 1995. № 9

  37. Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М., 1996

  38. Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972.

  39. Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 3-4

  40. Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2000. № 7

  41. Суханов Е. А. Вступительная статья к книге В. А. Белова "Ценные бумаги в российском гражданском праве". - М.: ЮрИнфор, 1996

  42. Суханов Е. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право, 1997, N 1

  43. Суханов Е. Объекты права собственности // Законодательство. 1995. N 4.

  44. Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. № 1

  45. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000

  46. Трофименко А. Признаки ценной бумаги // Российская юстиция. 1997. № 7

  47. Трусова О.С. Залог акций: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. СПб., 2002

  48. Туманова В.Г. Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 1997

  49. Чуваков В. Б. Понятие и признаки ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Вып. 6. Ярославль, 1999

  50. Шевченко А.С. Переход прав на ценные бумаги // Гражданско-правовые обязательства: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. Владивосток, 2001

  51. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского торгового права. Казань, 1892.

  52. Юлдашбаевой Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999

  
  
  

  Раздел III. Постановления высших судебных инстанций и материалы юридической практики

  
  

  1. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» от 2 апреля 1997 г. // ВВС РФ. 1997. № 9

  2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.

  3. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998  № 33 // В ВАС РФ. 1998. № 6.

  
  

  
  

  ---

  [1] Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1994г. № 32.Ст. 3301

  [2] Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.. М., 1998. С. 141-142

  [3] Гордон В.М. Система советского торгового права. М., 1924. С. 36

  [4] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.,1994. С.173-188

  [5] Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4. С. 37; Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995; Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага// Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995

  [6] Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, В. П. Звеков и Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С. 183

  [7] Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918

  [8] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С.175

  [9] Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. М.,1998. С.29

  [10] Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 32-33

  [11] Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г.) // Российская газета от 29 декабря 1995 года

  [12] Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 377

  [13] Демушкина Е. Ценные бумаги // Закон. 1995. № 7. С. 106

  [14] Трофименко А. Признаки ценной бумаги // Российская юстиция. 1997. № 7. С. 16

  [15] Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001. С. 264

  [16] Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права. С.263-264

  [17] Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4. С. 38

  [18] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С.178

  [19] Чуваков В. Б. Понятие и признаки ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Вып. 6. Ярославль, 1999. С. 39.

  [20] Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ.

  [21] Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., 1995. С.67,72

  [22] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 54

  [23] Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001. С. 14

  [24] Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. I. М., 2000. С.314

  [25] Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995

  [26] Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. С. 17

  [27] Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. .№ 3. С. 65

  [28] Мурзин Д.В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 79

  [29] Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2000. № 7. С. 133; Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 3. С. 76

  [30] Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995. С. 58; Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 4. С. 75

  [31] Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг С. 76-77

  [32] Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву. Вып. 2. С. 7

  [33] Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. М., 1998. С. 219; Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. C. 319

  [34] Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (с изменениями от 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823

  [35] Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814

  [36] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 9 января 1997 г. № 1 // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 1.

  [37] Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»» от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ // СЗ РФ. 2002. №52 (ч. 2). Ст. 5141

  [38] Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: Вопросы теории: Диссертация в форме научного доклада. М., 1996. С. 26-29

  [39] Юлдашбаевой Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 25-30

  [40] Е.А. Суханов. Вступительная статья к книге В.А. Белова «Ценные бумаги в российском гражданском праве». М., 1996. С. 3-4

  [41] Мигранов С. Некоторые проблемы правового регулирования операций с бездокументарными ценными бумагами // Хозяйство и право. 2000. №12. С. 48-49

  [42] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июля 2002 г. № 25-пс // Вестник ФКЦБ России. 2002. № 7

  [43] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30 апреля 2002 г. № 16-пс // Вестник ФКЦБ России. 2002. № 4

  [44] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 19 октября 2001 г. № 27 // Вестник ФКЦБ России. 2001. № 10

  [45] Инструкция Центрального Банка РФ от 22 июля 2002 г. № 102-И // Вестник ЦБ РФ. 2002. № 7

  [46] Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (с изменениями от 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823

  [47] Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814

  [48] Лапач В. А. Система объектов гражданских прав. М.: Юридический центр Пресс, 2002. С.122.

  [49] Там же. С. 124.

  [50] Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918

  [51] См., например: Годовой отчет Регионального отделения ФКЦБ России в Южном федеральном округе за 2001 г.// www.srtc.ru/RRO_FCSM

  [52] Маковская А. А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000. С.44.

  [53] См.: Российская газета. 2003. 4 янв.

  [54] Суханов Е. Объекты права собственности // Законодательство. 1995. N 4. С.97.

  [55] Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2002. С.274.

  [56] Крылова М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. N 2. С.61.

  [57] Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972. С.54.

  [58] Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2002. С.274.

  [59] См.: Белов В. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М.: АО "Центр ЮрИнФор", 2001. С.20.

  [60] Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.

  [61] Суханов Е. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право, 1997, N 1, с. 94-95.

  [62] Демушкина Е. Становление системы безналичных ценных бумаг в России: правовые проблемы // Экономика и жизнь, 1995, N 25.

  [63] Крылова М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав? // Рынок ценных бумаг, 1997, N 2, с. 61.

  [64] Суханов Е. А. Вступительная статья к книге В. А. Белова "Ценные бумаги в российском гражданском праве". - М.: ЮрИнфор, 1996, с. 23-24.

  [65] Марченко А. // Рынок ценных бумаг, 1996, N 12, с. 14.

  [66] Гражданское право. Словарь-справочник // Под ред. М. Ю. Тихо-мирова. - М., 1996, с. 63.

  [67] Гражданское право. Часть I. Учебник под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - М.: Изд-во ТЕИС, 1996, с. 6971.

  [68] Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник. - М.: Международные отношения, 1993, с. 200.

  [69] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. О. Н. Садикова. - М.: Юринформцентр, 1995, с. 173.

  [70] Белов В. А. Юридическая природа "бездокументарных ценных бумаг" и "безналичных денежных средств" // Рынок ценных бумаг, 1997, N 5, с. 23-26; N 6, с. 49-52.

  [71] Дождев Д.В. Римское частное право. М.: Норма, 1996. С.326.

  [72] Дождев Д.В. Указ. соч. С.327.

  [73] См.: Лапач В.А. Указ. соч. С.124.

  [74] Маковская А.А. Указ. соч. С.38.

  [75] См.: Там же.

  [76] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского торгового права. Казань, 1892. С.322.

  [77] Саватье Р. Указ. соч. С.54.

  [78] Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. 2001. № 10. С. 52-55

  [79] Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). С. 79

  [80] Трусова О.С. Залог акций: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. СПб., 2002. С: 11

  [81] Туманова В.Г. Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 1997. С. 78

  [82] Указ Президента РФ "О мерах по обеспечению прав акционеров" от 27 октября 1993 г. N 1769 // Собрании актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. N 44. Ст. 4192

  [83] Распоряжение Госкомимущества РФ Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества от 18 апреля 1994 г. N 840-р // Финансовая газета. 1994. N 22.

  [84] Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Об утверждении Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (с изм. и доп. от 30 августа 1995 г., 17 сентября 1996 г., 24 июня, 2 октября 1997 г.) от 12 июля 1995 г. N 3 // Финансовая газета. 1995. N 35, 36, 44

  [85] Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг" от 26 апреля 1999 г. N ИБ-09/2176 // Экономика и жизнь. 1999. N 22

  [86] Поляков И. Риторические вопросы о номинальном держателе // Рынок ценных бумаг. 1995. № 9. С. 53; Козлов А., Черкасский Б. Есть ли будущее у регистраторов? // Рынок ценных бумаг. 1995. № 10. С. 45

  [87] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 83-84

  [88] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С. 315

  [89] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С. 308

  [90] Там же. С. 315-316

  [91] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С. 317

  [92] Шевченко А.С. Переход прав на ценные бумаги // Гражданско-правовые обязательства: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. Владивосток, 2001. С. 110-120.

  [93] Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9. С. 172

  [94] Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). С. 175

  [95] Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М., 1996. С. 89

  [96] Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» от 2 апреля 1997 г. № 4/8 // ВВС РФ. 1997. № 9

  [97] Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. № 1. С. 84

  [98] Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 2. С.133

  [99] Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Об утверждении Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (с изм. и доп. от 30 августа 1995 г., 17 сентября 1996 г., 24 июня, 2 октября 1997 г.) от 12 июля 1995 г. N 3 // Финансовая газета. 1995. N 35, 36, 44

  [100] Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). С. 194

  [101] Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом. С. 85

  [102] Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом. С. 85.

  [103] Там же. С. 86

  [104] Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом. С. 85.

  [105] Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" от 17 октября 1997 г. N 37 // Вестнике ФКЦБ. 1997. N 8

Скачать дипломную работу