Тема: Договорные отношения в предпринимательской сфере

• Вид работы:
  Дипломная (ВКР) по теме: Договорные отношения в предпринимательской сфере
• Предмет:
  Другое
• Когда добавили:
  21.03.2012 2:23:05
• Тип файлов:
  MS WORD
• Проверка на вирусы:
  Проверено - Антивирус Касперского

Другие экслюзивные материалы по теме

• Полный текст:

  СОДЕРЖАНИЕ

  Введение……………………………………………………………………3

  Глава 1. Понятийно-категориальные и нормативно-правовые основы договорных отношений в предпринимательской сфере……………..6

  1.1.Понятие, виды и особенности договоров, заключаемых субъектами предпринимательской деятельности………………………………….6

  1.2.Нормативно-правовое регулирование договорных отношений в хозяйственной сфере……………………………………………………19

  Глава 2. Субъекты, объекты и содержание договорных отношений в хозяйственной деятельности…………………………………………….23

  2.1. Стороны и участники договорных отношений в предпринимательской сфере………………………………………………………………………...23

  2.2. Предмет и содержание договоров, заключаемых субъектами предпринимательской деятельности………………………………………29

  Глава 3. Реализация договорных отношений в хозяйственной деятельности………………………………………………………………..34

  3.1. Заключение и исполнение договоров в хозяйственной сфере……….34

  3.2. Изменение и расторжение договоров субъектами предпринимательской деятельности…………………………………………………………………44

  3.3. Гражданско-правовая ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по договорам в предпринимательской сфере……50

  Заключение…………………………………………………………………….60

  Список использованных источников………………………………………63

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  ВВЕДЕНИЕ.

     Договор одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты.

      Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

       В течение определенного времени деликты и договоры были единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств.

  В период расцвета Римского права становилась все более ясной узость двучленной формулы оснований возникновения обязательств, и соответственно Юстинианом, а вслед за ним Гаем была высказана идея о необходимости по крайней мере еще двух групп оснований : квази-деликтов и квази-договоров. Однако и при этих условиях, когда уже определилось четырехчленное деление гражданских обязательств, договор продолжал играть главенствующую роль в их системе. Более того, значение договора все более возрастало. Не случайно одна из высказанных еще в ХIХ веке идея относительно перспектив развития гражданского права состояло в том, что «договор занимает девять десятых действующих кодексов, а когда нибудь ему будут посвящены в кодексах все статьи от первой до последней».[10,35 ]

      На разных этапах развития нашего государства использование договора не было одинаковым  ни по сфере охвата, ни по характеру  регулирования товарно-денежных отношений, ни по функциональной связи договора с плановым регулированием экономики. Эффективность использования договорной формы в сфере товарно-денежного обращения обуславливалась как внутренними, так и внешними условиями. Так в период НЭПа наблюдалась активизация договорных отношений и, наоборот,  во время Великой Отечественной войны довольно широко использовались  внедоговорные  формы связей между социалистическими организациями, когда обязательства возникали во многих случаях из административных актов.

  В течении длительного времени регулирование товарно-денежных отношений в нашей стране осуществлялось на основе сочетания  административных плановых актов и гражданского договора.

      Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стало появляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной Беларуси.  Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное занятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбора контрагентов и реализации других основ  гражданского законодательства.       Договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны. Это и порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении. Поэтому именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых средств.

        Договор обеспечивает эффективный обмен произведенными и рас­пределенными материальными благами в случае изменения потребно­стей участников экономического оборота. Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществе ма­териальные ценности не только их собственниками (обладателями иных вещных прав), но и другими участниками экономического обо­рота, испытывающими потребности в данных материальных ценностях.  Договор служит идеальной формой активности участников гражданского оборота. Важно подчеркнуть, что, несмотря на изменение его социально - экономического содержания, в ходе истории общества сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается в своей основе весьма устойчивой.

      Эти и многие другие качества договора с неизбежностью обусловливают усиление его роли и расширение сферы применения по мере перехода к рыночной экономике. Вместе с тем поистине бесценные свойства договора сохраняются лишь до тех пор, пока обеспечивается необходимая для любого договора свобода усмотрения сторон при его заключении. Понуждение к заключению договоров, широко распрост­раненное в хозяйственной деятельности юридических лиц в условиях плановой экономики, вытравливало саму «душу» договора, лишало его таких свойств, без которых он существовать не может, и делало его декоративным придатком.[ 2,45]

  Выбор темы моего исследования предопределен центральным местом договора в правовом регулировании имущественного оборота, который можно себе представить в виде совокупности всех гражданско - правовых сделок, совершаемых как гражданами, так и организациями. А как известно, двух- или многосторонняя сделка и является договором. И в этом плане предметом исследования служат многочисленные законоположения (и практика их применения) о формах сделки, основаниях и последствиях ее недействительности; о порядке заключения, изменения и расторжения договора, о толковании его условий и т.п.

         В данной дипломной работе будут рассмотрены общие вопросы, касающиеся понятия, значения договора, его места в современном гражданском праве, законодательстве, содержание и форма договора, а также такие вопросы, имеющие важное теоретическое и практическое значение для понимания сущности договора- как процесс его изменения и расторжения, заключения и исполнения.  Основной упор делается на характеристику различных способов классификации договоров в гражданском праве и на процедуры его   заключения и расторжения, а также на гражданско-правовую ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение условий договора так как на современном этапе развития гражданского законодательства реально существует проблема классификации договоров, все новые и новые формы которых встречаются на практике, а вопрос привлечения контрагента к гражданско-правовой ответственности за невыполнение и ненадлежащее выполнение условий договора является по моему мнению одним из наиболее важных для практикующего юриста.

  
  
  
  

  Глава 1. Понятийно-категориальные и нормативно-правовые основы договорных отношений в предпринимательской сфере

  1.1 Понятие, виды и особенности договоров, заключаемых субъектами предпринимательской деятельности.

     Термин «предпринимательский договор» в Гражданском Кодексе Республики Беларусь отсутствует. В ряде статей Кодекса, отражающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обяза­тельстве, связанном с осуществлением предпринимательской де­ятельности или в сфере предпринимательской деятельности. Кроме того, в ГК РБ во многих случаях существует дифференциация регулиро­вания договоров, заключенных между предпринимателями или с их участием, и «бытовых» сделок, участниками которых являют­ся граждане.

       Понятие хозяйственного (предпринимательского)  договора основывается на общем понятии договора. Большинство исследователей договора выделяют, по крайней мере, три его значения — договор как пра­воотношение, как юридический факт, порождающий обязатель­ства, и как документ «фиксирующий факт возникновения обяза­тельства по воле его участников».[10,12]

  Многозначность договора вос­принята и современным законодательством. В ГК РБ, помимо пра­вил о договорах, на них распространяются правила о сделках и об обязательствах.

       Под хозяйственным договором понимается соглашение двух и более субъектов хозяйственной деятельности, в результате которого возникают, изменяются или прекращаются хозяйственные правоотношения. Хозяйственный договор является разновидностью гражданско-правовой сделки.

  Условно выделить предпринимательские договора можно путем формулирования нескольких критериев. К ним следует нести:

  а)  связь с предпринимательской деятельностью, то есть применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей, в процессе осуществления предпринимательской деятельности;

  б)  наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме;

  в)  установление более «жестких» правил к предпринимателям, включая повышенную ответственность за нарушения договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, лишаются основных гражданско-правовых признаков — юридического равенства, диспозитивности поведения.

  Одна из особенностей договоров в сфере предпринимательства — их возмезд­ный характер, заключающийся в том, что сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за испол­нение своих обязанностей. Данная особенность обу­словливается целью предпринимательской деятельности — стремле­нием получения прибыли.[  13,21]

  Законодательство Республики Беларусь, как правило, запрещает заключение без­возмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, подлежит запрету дарение в отношениях между коммер­ческими организациями (п. 4 ст. 546 ГК), последние не вправе переда­вать вещи в безвозмездное пользование другим коммерческим органи­зациям.

  Данные запреты распространяются и на индивидуальных предпри­нимателей, поскольку к ним, по общему правилу, применяются нормы ГК, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся ком­мерческими организациями.

  Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для пред­принимателей в договорных обязательствах — характерная особенность предпринимательских договоров.[ 9,44]

  А теперь я хотел бы перейти непосредственно к рассмотрению основных предпринимательских договоров.

  Определенные виды договоров в сфере торгового оборота выделя­лись еще дореволюционными юристами. Так, Г.Ф. Шершеневич под­разделял торговые сделки на следующие виды: о посредничестве в об­ращении товаров, в обращении фондов, в обращении труда, а также содействии посредничеству.[10, 48 ]

        Наиболее значимой для классификации гражданско - правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из трех оснований. Имеются в виду: распределение обязанностей между сторонами (1), наличие встречного удовлетворения (2), момент возникновения договора (3). Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров: односторонние и двусторонние (1), возмездные и безвозмездные (2), а также реальные и консенсуальные (3).[12,45]

  В литературе  освещены различные точки зрения авторов на критерий классификации гражданско-правовых договоров. Егоров Н.Д. производит следующее деление в отношении договоров

  в зависимости от юридической направленности:
  -основныедоговоры;
  - предварительные договоры;

         Гражданско-правовые договоры различаются в зависимости от их юридической направленности. Основной договор  непосредственно  порождает  права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных  благ, передачей  имущества, выполнением работ, оказанием услуг.      Предварительный договор - это соглашение сторон о заключении  основного договора в будущем. Большинство договоров - это основные договоры, предварительные договоры встречаются значительно реже. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной  договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного  договора, а  если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

  Брагинский М.И. в толковании данного института излагает, что «форма предварительного договора должна соответствовать требованиям, предъявляемым к основному договору. Если же такие требования законами или иными правовыми актами не установлены, предварительный договор подлежит заключению в простой письменной форме. Основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором.[ 8,132]

       Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и сроки,  а также другие существенные условия основного договора.   К предварительным  договорам должны быть отнесены договор поручительства, заключенный  для обеспечения обязательства, которое возникает в будущем договор об организации  перевозок и грузов. Подобным договором  следует признать и все расширяющий круг  действия  « жилищный контракт», по которому строятся отношения между гражданином и соответствующей коммерческой организацией. Стороны обязуются  в дальнейшем, по истечении срока действия контракта, заключить договор купли-продажи квартиры. Ее цена  является фиксированной и зависит от параметров заказанной квартиры, так и от срока действия контракта. Кроме того, еще одним примером предварительного договора является соглашение сторон о заключении договора,  по которому собственник  жилого дома обязуется его продать покупателю,  а покупатель купить жилой дом в начале летнего сезона.  В указанном предварительном договоре  обязательно должно содержаться условие, позволяющее определить тот жилой дом,  который  в  будущем будет продан.  В противном случае данный предварительный договор будет считаться не заключительным

  по своей юридической природе:

  - реальные;

  - консенсуальные;

  - формальные

       К числу  общих правил об отдельных видах договоров относятся те, которые определяют момент их заключения, начало возмездности, распределение прав и обязанностей сторон и некоторые другие. В зависимости от порядка заключения и момента возникновения прав и обязанностей сторон в обязательстве различаются  консенсуальный, реальный и формальный договоры.

  Консенсуальными (от лат. консенсус - соглашение) называют  договоры, которые считаются заключенными со времени достижения между сторонами соглашения по всем существенным условиям. К  числу таких договоров относятся договоры купли-продажи, поставки, аренда, наем).

  Реальные  (от лат. геs - вещь) договоры считаются заключенными не с момента достижения соглашения между сторонами, а со  времени исполнения участниками договора конкретного действия – передачи денег или вещей,- совершаемого в соответствии с достигнутым соглашением. К числу таких договоров относятся  договор займа, договор хранения). Договор перевозки груза считается  заключенным с момента передачи отправителем перевозчику груза и передачи отправителю транспортной накладной; договор займа- с момента передачи заимодавцем заемщику денег или других вещей, определенных родовыми признаками. Следует также отметить, что в некоторых случаях некоторые виды договоров могут быть как реальными, так и консенсуальными, например договор дарения, по которому одна сторона передает другой имущество в собственность, т.е. непосредственное дарение       ( договор реальный) либо обязуется передать его в определенный срок после заключения договора т.е. дарственное обещание ( договор консенсуальный).

  Формальными  именуются договоры, для заключения которых законом предусмотрена  специальная форма для их действительности.(купля-продажа недвижимости).

  в зависимости от возможности оценки риска при заключении:

  - коммутативные

  - алеаторные

  В зависимости от того насколько известны заранее, при заключении договора, размер, пропорция и предмет встречного обязательства, договор может быть коммутативным (от лат. commutare - менять, переменять) или алеаторным (от лат. аlleator - азартный игрок). При заключении коммутативного договора размер, пропорция и предмет взаимных обязательств определены конкретно.

  При заключении алеаторного договора предмет и характеристики взаимных обязательств известны не полностью и зависят от условия, заранее знать которое не представляется возможным или затруднительно (например, лотерея, игра, пари).

  в зависимости от того, кто может требовать исполнения договора:
  - договоры в пользу участников договора  (право требования   исполнения принадлежит только участникам договора);
  - договоры в пользу третьих лиц, не принимавших участия в заключении   договора, но имеющих право требования исполнения договора;
      Указанные договоры различаются в зависимости от того,  кто  может требовать  исполнения  договора.  Как правило,  договоры заключаются в пользу их участников и право требовать исполнения таких договоров принадлежит  только их участникам.  Вместе с тем встречаются и договоры в пользу лиц, которые не принимали участия в их заключении, т.е. договоры в пользу третьих лиц. Не обязательно, чтобы третье лицо было определено или существовало на момент определения условий договора; достаточно, чтобы оно могло быть определено и существовало на дату исполнения договора.  Если иное  не  предусмотрено законом,  иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику  намерения  воспользоваться своим  правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Указанное правило введено в целях защиты интересов третьего лица, которое в своей хозяйственной деятельности может рассчитывать на использование того права, которое  оно  получило  по договору ,  заключенному в его пользу. Исполнение договора заключенного в пользу третьего лица, может быть востребовано как кредитором, так и третьим лицом в том мере, в которой законом или договором не установлено иное  и в которой это возможно  в силу существа исполнения. Кроме того, в случае отзыва договора, отказа третьего лица от права, предоставленного  ему договором, а также в случае, когда договор в пользу третьего лица не имеет последствий  для  третьего лица, кредитор может потребовать производства исполнения по отношению к себе, если из договора или существа обязательства не вытекает иное.

     От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры  об исполнении третьему лицу. Последние не предоставляют третьему лицу никаких субъективных прав.  Поэтому требовать исполнения таких договоров третье лицо не может. Например, при заключении между гражданином и магазином договора купли-продажи подарка с вручением его имениннику последний не вправе требовать исполнения данного договора.

  В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками:
  -взаимные договоры;
  - односторонние договоры;

     В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками все договоры делятся на взаимные (двусторонние)  и  односторонние.  Односторонним признается  договор, в котором у одной стороны имеются только права, а у другой – лишь обязанности, как, например, при поручительстве, дарении, заем. Во взаимных (двусторонних) договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне.  Здесь обе стороны выступают одновременно в качестве должника и кредитора. Большинство договоров носит взаимный характер. Так, по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за проданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю. Покупатель, в свою очередь, приобретает право требовать передачи ему проданной вещи и одновременно обязан уплатить ее стоимость  продавцу. Большинство договоров являются  взаимными ( двусторонними) – купля-продажа,  имущественный наем, поставка, подряд, перевозка.  Вместе с тем встречаются и односторонние договоры. Например,  односторонним является договор займа, поскольку заимодавец наделяется  по этому договору правом требовать возврата долга и не несет каких-либо обязанностей перед заемщиком. Последний, наоборот, не приобретает  никаких прав по договору и несет только обязанность по возврату долга.

       Не следует смешивать приведенного деления договоров с аналогичной классификацией сделок. Сделки подразделяются на односторонние и двусторонние  в зависимости от числа волеизъявлений, необходимых для ее возникновения, а договоры – по характеру распределения прав и обязанностей. Любой договор- двусторонняя сделка, поскольку для ее возникновения требуется согласованное  волеизъявление  двух или нескольких лиц. Односторонний же договор отличается от односторонней сделки тем, что для одностороннего  договора необходимо согласование воли не менее чем двумя лицами.

  в зависимости от опосредуемого договором характера перемещения материальных благ:
  - возмездные договоры;
  - безвозмездные договоры;

    

    По характеру возникающих правоотношений различают договоры  возмездные и безвозмездные. Возмездным признается договор,  по которому имущественное представление  другой стороны обуславливает встречное имущественное предоставление от другой стороны. Наиболее  типичным случаем такого предоставления является плата в виде определенного денежного возмещения. Так, по договору аренды арендодатель обязуется  предоставить арендатору во владение и пользование имущество, за что арендатор обязуется своевременно вносить вознаграждение- арендную плату.  В безвозмездном договоре имущественное предоставление производится только одной стороной без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны.  Так,  договор купли-продажи - возмездный договор,  который,  в принципе, не может быть безвозмездным. Договор дарения,  наоборот,  по своей юридической природе - безвозмездный договор, который в принципе,  не может быть возмездным.  Некоторые же  договоры могут быть как возмездными ,  так и безвозмездными.  Например, договор получения может быть и возмездным, если поверенный получает вознаграждение за оказанные услуги, и безвозмездным, если такого вознаграждения не выплачивается. Большинство договоров носят  возмездный  характер, что  соответствует   природе     общественных отношений,  регулируемых гражданским правом. 

       Классификация  договоров на возмездные и безвозмездные  имеет большое практическое значение при определении объема обязанностей за нарушение обязательств. В  некоторых  случаях ответственность лица, не извлекающего из договора материальной выгоды, менее строгая, чем стороны, заключившей договор в своем интересе. Так, хранитель, если хранение осуществляется безвозмездно, обязан заботится о принятой на хранение веще не менее, чем он заботился бы о своих вещах  . Осуществляя возмездное хранение, хранитель обязан заботится  о сохранности сданной ему вещи с осмотрительностью и усердием хорошего.

                                                              

  в зависимости от основания заключения договора:
  - свободные договоры;
  - обязательные договоры;

  - публичные договоры;

  По основаниям заключения все договоры делятся на свободные и обязательные. Свободные - это такие договоры, заключение  которых  всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого их названия, является обязательным для одной  или обеих сторон.[ 12,69]Большинство договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих сторон, что вполне соответствует потребностям рыночной экономики.  Однако в условиях экономически развитого общества встречаются и обязательные договоры.  Обязанность заключения договора может вытекать из самого нормативного акта. Например, в силу  прямого указания закона в случаях создания юридического лица заключение договора банковского счета становится обязательным как для банковского учреждения, так и для созданного юридического лица.

   Среди обязательных  договоров особое значение имеют публичные договоры.  Публичным признается  договор, заключенный с коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратиться. К таким организациям относятся  предприятия розничной торговли, связи, энергоснабжения, транспортные организации общего пользования, медицинские учреждения, гостиницы. 

       Коммерческая организация как сторона публичного договора, не имеет права оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора. Условия указанного договора, например, о цене товаров, работ, услуг, а также иные условия должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей. Исключения составляют лишь случаи, когда в силу закона или иных нормативных актов допускается  предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. К таким потребителям можно отнести, например, инвалидов, участников войны или другие категории граждан. В публичном договоре  для коммерческой организации исключается принцип свободы  договора, т.е. выбор контрагента и условий договора. Такое законодательное решение призвано служить защите интересов массовых потребителей, как экономически более слабой стороны  в таком договоре.

  
  

  в зависимости от способа заключения договора:
  - взаимосогласованные договоры;
  - договоры присоединения.

  Указанные договоры различаются в зависимости от способа их заключения.  При  заключении взаимосогласованных договоров их условия устанавливаются всеми сторонами,  участвующими в договоре.  При заключении же  договоров присоединения их условия устанавливаются только одной из сторон.  Другая сторона лишена возможности дополнять или изменять их и может  заключить  такой  договор только согласившись с этими условиями присоединившись к этим условиям.

  Договором присоединения признается договор,  условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли  быть приняты  другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.[10,157]Особенность  этого договора в том, что его условия, содержание разрабатывает и формирует другая сторона, как правило, та, которая выполняет работы, оказывает услуги, занимающая монопольное или доминирующее положение в данной отрасли, и излагает их в стандартных формах. Такие ситуации встречаются, например, в массовых договорах в сфере бытового обслуживания населения, в отношениях различных клиентов  с банками, страховыми и транспортными организациями, традиционно использующими типовые бланки договорной документации (  заявление об     открытии    банковского    счета,    страховые     полисы,  товарно-транспортные накладные). Другая сторона- потребитель работ, услуг не участвует в  выработке условий будущего договора, их обсуждении и согласовании. Выразить согласие с условиями такого договора, принять их она может не иначе, как путем присоединения к договору в целом, т.е. подписав его без каких-либо оговорок. При несогласии с содержанием договора потребитель может не заключать его, не подписывать. Он не вправе обсуждать предложенные в договоре условия, предлагать включить в него новые или сформулировать иначе уже содержащиеся в нем.

         Условия договора, изложенные в стандартных формах, как правило,соответствуют в большей мере экономическим интересам одной, более сильной  в финансовом отношении стороны, которая  их вырабатывает и закрепляет в договоре, но они обязательны и для другой стороны- потребителя, подписавшего договор. Последний в силу экономической заинтересованности в выполнении для него определенного рода работ, оказании услуг объективно не может отказаться от заключения договоров присоединения. С другой стороны, он нередко вынужден их подписывать, поскольку не имеет возможности выбора другого контрагента в силу монопольного положения стороны-разработчика условий договора присоединения, в районе деятельности потребителя. Договоры присоединения используются в основном предприятиями железнодорожного, водного, внутригородского транспорта, связи, бытового обслуживания, кредитными, страховыми организациями в отношениях с  потребителями.

  В юридической литературе существует и другая классификация договоров. Договоры в данной классификации построены в зависимости от сферы их деятельности.

  1. договоры о предоставлении услуг:

  - договор перевозки;

  - договор хранения;

  - договоры страхования;

  -договоры о работе ( подряд, трудовой);

  - расчетные операции ( финансовые, депозитные, банковские счета);

  - договоры представительства ( поручение, комиссии);

  - договоры посредничества.

  2. договоры  о совместных действиях:

  - договоры о товариществе;

  -договоры о научно-техническом и производственном сотрудничестве;

  - договоры о кооперации.

  3. договоры о передаче права:

  - договоры  собственности ( купли-продажи, дарения, дарения);

  - договоры  пользования ( ссуды авторские);

  - договоры владения ( хранения, перевозки);

  - договоры пользования и владения ( ссуды, займа, банковского вклада);

  -договоры владения и распоряжения ( комиссии, поручения);

  - договоры требования ( об уступке требования).

     Таким образом, на основании всего вышеизложенного,  можно сделать вывод, что приведенное деление не всегда достаточно устойчиво и однозначно. Так, в виде исключения одни и те же по названию договоры могут при определенных условиях оказаться в разных группах. Это означает, что под единым наименованием выступают неодинаковые договоры. Так, хранение, заем и поручение могут быть в зависимости от достигнутого сторонами соглашения как возмездным, так и безвозмездным договором, а дарение, финансирование под уступку требований, безвозмездное пользование, хранение - как реальным, так и консенсуальным договором. Точно так же поручение - в принципе односторонний и безвозмездный договор - может оказаться двусторонним, а иногда и возмездным. Тогда доверитель обязан не только возместить поверенному издержки и обеспечить поверенного средствами, но также выплатить в предусмотренном договором порядке и размере вознаграждение.

  Необходимо иметь в виду, что в настоящее время на практике применяется бесчисленное количество разновидностей договоров, многие из которых построены по моделям, не упомянутым в ГК. И все же выделенные в нем модели договоров являются достаточно представительными. В этой связи классификация договорных моделей, содержащихся в ГК, позволяет распространить ее исходные положения и на всю массу предусмотренных и не предусмотренных в других правовых актах договоров.

  Основная проблема любой классификации состоит в выборе того единственного основания, которое должно быть положено в основу деления.[16,44].Однако прежде всего необходимо установить саму возможность существования такого критерия, с помощью которого может быть произведена в полном объеме соответствующая классификация. Если обратиться к легальным определениям договоров в ГК и тем самым к выражению их сущности, то таким критерием придется признать содержание договора, т.е. круг прав и обязанностей сторон. Но данный критерий в силу того, что он является достаточно общим и абстрактным, нельзя формализовать.

  Следует в заключение отметить, что ГК исключает возможность выделения в отдельную группу предпринимательских договоров подобно тому, как было сделано раньше в отношении хозяйственных договоров. Это не исключает того, что, как уже отмечалось, указанный признак - заключение договоров, обслуживающих предпринимательскую деятельность, - учитывается нередко при формировании соответствующих договорных моделей. Имеется в виду, что если законодатель устанавливает различные режимы для предпринимательских и непредпринимательских договоров, а иногда создает специальные договорные модели для случаев, когда одна или обе стороны действуют в рамках своей предпринимательской деятельности, то это всегда только в пределах общей классификации гражданско - правовых договоров и присущих им моделей.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  1.2   Нормативно-правовое регулирование договорных отношений в хозяйственной сфере.

       Ключевую роль в договорном регулировании по Гражданскому Кодексу играют прежде всего нормы, помещенные в его разделы I "Общие положения", а также III "Общая часть обязательственного права". Оба указанных раздела содержат немало норм, которые целиком или по крайней мере преимущественно рассчитаны на применение их к договорам, а нередко именно им непосредственно адресованы.        Наряду с этим такие же нормы, имеющие в виду договоры или по крайней мере рассчитанные главным образом на применение к соответствующим договорам, находятся в разделе II ГК "Право собственности и другие вещные права"; Именно в этой связи в литературе справедливо подчеркивается, что практически весь текст Гражданского кодекса решает задачу регулирования договоров . [  10,41 ]

      Действующий Кодекс является солидной нормативной базой для коренной перестройки системы гражданского права в целом, а с ней всей той области отношений, которая по классификации Ульпиана представляет собой частное право.

  Сам ГК и принимаемые на его основе акты призваны осуществить известный завет Вольтера, о котором вспомнил И.А. Покровский: "Хотите вы иметь хорошие законы? Так уничтожьте старые и напишите новые! [ 10,187]

  ГК прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке, поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжении, подряде для государственных нужд, страховании, а также транспортные уставы и кодексы и др.). Наряду с ними предстоит принять с целью развития правового регулирования договоров большое число и других законов, а также указов Президента Республики Беларусь , постановлений Правительства Республики Беларусь.

  Нормальное развитие договорного права предполагает обеспечение его единства. Существующая практика подготовки и принятия новых актов о договорах подтверждает важность соответствующего требования. В этой связи весьма актуально звучат слова Рудольфа Штаммлера, адресованные законодателям: "Люди стараются выяснить, какие именно общественные феномены образовались под влиянием нынешнего регулирования социального сотрудничества, а также - как это бывает при критике какого-либо законопроекта, какие феномены необходимо образуются в будущем[ 10,98]И в том и в другом случае совершенно справедливо предполагается, что именно законодательство несет в последнем счете ответственность за социальные явления, ибо оно регулировало в том или ином направлении жизнь людей, с которой ему приходилось считаться при данных условиях[  10,98]    ГК весьма четко определяет как саму вертикальную иерархию нормативных актов, так и гарантии ее осуществления. Прежде всего имеется в виду п. 2 ст. 3 Гражданского Кодекса, установивший: " В случае расхождения декрета или указа Президента Республики Беларусь с настоящим Кодексом или другим законом настоящий Кодекс или другой закон имеют верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были предоставлены законом. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу. В случае расхождения указанных актов с настоящим Кодексом действует последний.

     Гарантии, о которых идет речь, закреплены в ст. 12 ГК. Речь идет о том, что одним из способов защиты гражданских прав признается неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону

  ГК впервые выделил вопрос о соотношении международного и внутреннего правового регулирования применительно к гражданскому праву. Республика Беларусь является активным участником международного экономического сотрудничества. Это означает, что все более расширяются отношения с участием иностранных предпринимателей. В силу отмеченных обстоятельств белорусское  гражданское законодательство включает немало норм, относящихся к такого рода вопросам, возникающим при заключении и исполнении гражданских договоров. Указанные нормы определяют гражданско - правовой статус иностранных физических и юридических лиц, права иностранцев на оказавшееся на территории Республики Беларусь имущество, порядок совершения и содержания внешнеэкономических сделок (контрактов). Складывающиеся при этом отношения регулируются как общими нормами гражданского законодательства, так и нормами специального законодательства, рассчитанными на отношения, "осложненные участием иностранного элемента". Наряду с ними источником регулирования договорных отношений могут быть и международные акты.

  Среди международных актов особое место занимают многосторонние договоры (конвенции), имеющие прямое отношение к регулированию гражданских договорных отношений. Следует прежде всего указать на Конвенцию ООН "О договорах международной купли - продажи товаров" (Венскую конвенцию). Указанная Конвенция состоит из 101 статьи. Она охватывает порядок заключения соответствующих договоров, права и обязанности контрагентов, средства правовой защиты, применяемые при нарушении сторонами своих обязанностей, определяет момент перехода риска случайной гибели передаваемых по договору товаров и др.

          Республика Беларусь участвует и в иных аналогичных многосторонних соглашениях, включая, в частности, такие имеющие непосредственное отношение к договорам, как Женевская конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (имеются в виду автомобильные перевозки), Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международной воздушной перевозки, Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа, конвенции из области патентного права. Конституция Республики Беларусь  объявила общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Республики Беларусь составной частью ее правовой системы. В Конституции Республики Беларусь закреплен безусловный приоритет правил международных договоров по отношению к правилам, включенным в национальные законы.

      Горизонтальная иерархия норм до сих пор ограничивалась двояким проявлением. Первое из них сводится к требованию: новый закон обладает приоритетом по отношению к ранее изданному. Речь идет об известном со времен римского права принципе: lex posterior derogat prior" - "последующий акт вытесняет предшествующий". Вытекающее из него требование закреплено в ГК, а также в законе"О введении в действие Гражданского кодекса Республики Беларусь.

  Второе проявление горизонтальной иерархии норм связано уже с другим принципом: lex specialis derogat generali - "специальный закон вытесняет общий". Хотя указанный принцип в общем виде в ГК и не закреплен, как не было и нет его в другом законодательстве, он является давно и безусловно признанным. Отказ от этого принципа привел бы к тому, что правовая система государства полностью сводилась бы к нормам общим и только к таким специальным, которые эти общие нормы могут лишь детализировать. Тем самым законодатель лишит себя возможности достаточно полно отражать в принятых нормах специфику отдельных разновидностей регулируемых отношений. При таком положении ее комплексность, определяемая предметом гражданского права, как и любой другой отрасли, оказалась бы вообще утерянной. Стоит отметить большое влияние на договорные отношения, складывающиеся у субъектов предпринимательской деятельности специальных норм права закрепленных в Указах Президента Республики Беларусь, Постановлениях Совета Министров Республики Беларусь постановлениях отраслевых министерств. Незнание специальных норм договорного права при заключении хозяйственного договора может нанести непоправимы вред и как следствие большие убытки субъекту предпринимательской деятельности. Из наиболее значимых специальных норм гражданского права можно выделить следующие: Положение о постовках товаров в Республике Беларусь, Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450[4.5]

  В рамках указанного принципа важное значение имеет сама структура ГК. Все содержащиеся в нем нормы четко делятся на общие и специальные. Общим положениям о договорах всегда уделялось значительное место в гражданских кодексах. При этом их удельный вес непрерывно увеличивался.

  
  
  
  

  Глава 2. Субъекты, объекты и содержание договорных отношений в хозяйственной деятельности.

  2.1. Стороны и участники договорных отношений в предпринимательской сфере.

      Договор - основная модель гражданских правоотношений. Возможностью ее использования наделяется каждый участник гражданского оборота: физическое лицо, юридическое лицо, Республика Беларусь, а также административно- территориальные единицы. Для всех перечисленных субъектов создается в принципе одинаковый режим. В этом находят прямое выражение закрепленные в Гражданском кодексе Республики Беларусь основные начала и среди них такие, как равенство участников отношений, свобода договоров и др. Вместе с тем в силу различных причин законодатель в ряде норм либо ограничивает возможности использования той или иной договорной модели, либо, открывая такую возможность, откровенно устанавливает определенные исключения из общих норм с учетом того, кто именно выступает в роли контрагентов.[ 6,54]

   К соответствующим нормам прежде всего относятся те, которые допускают участие в качестве стороны в определенном типе (виде) договоров только граждан. Так, лишь гражданин может выступать получателем в договоре пожизненной ренты, поклажедателем в договоре хранения с ломбардом). Соответственно исключается участие в упомянутых договорах на определенной стороне юридических лиц, а равно и любых иных, кроме граждан, субъектов гражданского права.

  Существуют и прямо противоположные ограничения. Только на юридических лиц (не граждан), при этом лишь на тех из них, которые основаны на государственной или муниципальной собственности, может быть возложена законом обязанность страховать принадлежащее им на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имущество.[ 8,98]

  Из всех потребителей энергоснабжения только гражданам, использующим энергию для бытового потребления, предоставляется право расторгать договоры в одностороннем порядке (при условии уведомления энергоснабжающей организации и полного расчета с ней). Соответственно договор, заключенный с гражданами на использование энергии для потребительских нужд, не может быть расторгнут энергоснабжающей организацией по такому основанию, как неоднократное нарушение сроков оплаты, кроме случаев, установленных законом и иными правовыми актами.

    Правовое положение гражданина в качестве участника (субъекта) гражданских отношений носит название гражданской правосубъектности. Правосубъектность физического лица содержит два основных элемента - правоспособность и дееспособность.

  Ст. 16 ГК  определяет гражданскую правоспособность как способность иметь гражданские права и нести обязанности, которая признается в равной мере за всеми гражданами. В соответствии с п. 2 той же статьи правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.

       Дееспособностью является способность лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, лично создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их ( ст. 20 ГК РБ). Правоспособность характеризует пассивную сторону правосубъектности (иметь права и нести обязанности). В отличие от этого в дееспособности выражается активная сторона участника гражданских правоотношений (приобретать и осуществлять права, создавать и исполнять обязанности).

       Наиболее существенными элементами содержания дееспособности граждан является возможность самостоятельного заключения сделок (сделкоспособность) и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность (деликтоспособность).[ 10,234 ]

  Полная дееспособность физического лица возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижению восемнадцатилетнего возраста. Из указанного правила допускаются два исключения: полная дееспособность может возникнуть у гражданина и до достижения им восемнадцатилетнего возраста в случаях, во-первых, вступления в брак таким лицом, если ему в установленном законом порядке был снижен брачный возраст, во-вторых, объявление несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, если он работает по трудовому договору либо с согласия родителей (опекунов) занимается предпринимательской деятельностью, полностью дееспособным (эмансипация).                                                                                                                                                                          В виду того, что человек с возрастом приобретает необходимые знания и навыки, гражданское законодательство предусматривает постепенный переход граждан к полной дееспособности. Скажем, в возрасте до 14 лет у граждан (малолетних) появляется право самостоятельно совершать

  а) мелкие бытовые сделки, подлежащие исполнению в момент их совершения. Традиционно такими признаются сделки на небольшую сумму, направленные на удовлетворение личных потребностей, исполняемые при их заключении и совершаемые за наличный расчет;

       б) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации;

       в) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или свободного распоряжения.

       Если малолетним совершена сделка, не предусмотренная п. 2 ст. 27 ГК, она признается ничтожной с момента совершения. Недействительная сделка прекращается  обратной силой с момента ее совершения. Если из  содержания сделки вытекает, что она может быть прекращена лишь на будущее, сделка не будет иметь силу на будущее. Кроме того, каждая из сторон должна возвратить все полученное ею по недействительной сделке,  а в  случае  невозможности возвратить полученное обязана возместить стоимость исполнения. Сторона и добросовестные третьи лица имеют право на возмещение убытков, причиненных недействительной сделкой.  

      Наряду с гражданами субъектами гражданского права являются также юридические лица – особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающиеся в специальном порядке, установленном законом.         Признание организации юридическим лицом одновременно свидетельствует о наличии у нее гражданской правоспособности, т.е. способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. Правоспособность  юридического лица приобретается   в момент его государственной регистрации и прекращается в момент его исключения из государственного реестра.      Определенные  виды деятельности, перечень которых устанавливается   законом, юридическое лицо может осуществлять лишь на основании специального разрешения ( лицензии). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента  получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока действия лицензии, если законом не предусмотрено иное.

       Для участия  в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только правоспособность, но и дееспособность. В отличие от граждан у юридических  лиц право -и  дееспособность возникает и прекращается одновременно. Наличие у юридического дееспособности  означает, что оно  своими собственными действиями может приобретать,  создавать,  осуществлять  и   исполнять    гражданские    права и обязанности. 

      Среди субъектов гражданского права ГК РБ ( ст.124) участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством, называет: Республику Беларусь и ее административно- территориальные единицы. Государство является  специфическим субъектом гражданского права. Оно существует  в рамках как публичного права, так и частного. В рамках публично -  правовых отношениях государство выступает как носитель публичной власти. Властная ( публично- правовая) сущность выражается в особом характере государства как субъекта гражданского права, поскольку оно, будучи организацией, не признается тем не менее юридическим лицом[23,78В этом специфика правового положения государства в гражданском праве, где классификация  субъектов предстает как трехчленная- физические лица, юридические лица и особое лицо- государство. Государство как суверен обладает свойствами, которые превращают его в особого субъекта гражданского права, а именно:                 

       1. государство само принимает законы, которыми должны руководствоваться все остальные субъекты гpажданского права;                                                                    2. государство может принимать административные акты, из которых возникают гражданско - правовые отношения независимо от воли другой стороны;                        

       3. государство сохраняет властные функции даже тогда, когда оно вступает в построенные на началах равенства гражданско - правовые отношения;

       4. государство пользуется иммунитетом.        

  Перечисленные свойства выражают далеко не все особенности государства как участника гражданско - правовых отношений. Однако даже то, что названо, позволяет говорит об особом положении государства в гражданском праве.  В отношениях, регулируемых частным правом, государство не  обладает властными полномочиями. Здесь оно подчинено общим принципам гражданского права, т.е. равные начала участия в гражданских правоотношениях с иными субъектами- физическими и юридическими лицами[23,123Таким образом, происходит своеобразное  « расщепление» личности государства и зависимости от природы отношений, в которых оно участвует. Правоспособность  государства  не может быть тождественна правоспособности различных физических и юридических лиц. В чем – то  она шире, а в чем- то уже. Ряд возможностей может принадлежать только государству, например, приобретать имущество, не имеющее наследников, или выпускать государственные ценные бумаги. В то же время некоторые возможности, например, передавать имущество по наследству, заключать отдельные виды договоров, иметь свое фирменное наименование, считаться автором произведений науки и искусства, государству недоступно. Кроме того, государство не может выступать стороной  договоров купли-продажи, ориентированных на участие предпринимателей или граждан-потребителей ( например, договоров розничной купли продажи, поставки, контрактации). Наиболее типичные случаи непосредственного участия государства в договорах купли-продажи связаны с поставками товаров для государственных нужд, продажей предприятий или другой  недвижимости, а также продажей государственных ценных бумаг. Государство участвует в гражданском обороте не в своих частных интересах, а в целях наиболее эффективного отправления публичной власти. Эти цели пpедопpеделяют и сущность правоспособности государства. Пpиpода государства не позволяет ему пpиобpетать ряд прав и возлагать на себя некоторые обязанности. Участвуя в имущественных отношениях, государство не может и не должно исходить из собственных интересов, отличных от интересов общества, которому оно служит. У него не может быть полной автономии воли в выборе направлений своей деятельности или ее организационно- правовых форм.

       Государство  как таковое неспособно своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, а также создавать и исполнять обязанности. От его имени всегда действуют государственные органы, в рамках которых действуют должностные лица. Именно их сознание и воля позволяют действовать государству как субъекту права. Государство участвует в гражданском обороте не как нерасчлененное целое, а как совокупность субъектов различных уровней. Все эти субъекты независимо друг от друга и выступают как самостоятельные участники гражданско-правовых отношений. Они отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве частной собственности имуществом. Любой из этих субъектов не отвечает по обязательствам другого, если только он не дал гарантию в отношении такого обязательства. Стороны договора могут меняться, оставляя сам договор и входящие в его содержание обязательства неизменными. Речь идет о переходе прав (требований) и переводе долга.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  2.2. Предмет и содержание договоров, заключаемых субъектами предпринимательской деятельности.

           Без сомнения, самая главная часть договора – это его предмет. Предмет договора признается существенной частью договора, а это означает, что с момента определения предмета договора последний считается заключенным.

  Предмет договора – договоро-образующий элемент, основа договорного права,  Гражданский кодекс не раскрывает понятия «предмет договора», в связи с чем приходится обращаться к теории права. «Предметом договора являются вещи, включая ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав».[23,98]

  Такое определение создает трудности в определении предмета в договорах смешанного типа, да даже и в классических видах договоров. Второй подход к предмету договора определяет предмет как совокупность условий. Эти условия «характеризуют передаваемое имущество, подлежащие выполнению работы, оказываемые услуги либо необходимый результат действий.

      В свое время Г.Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что "содержание договора, или, как неправильно выражается наш закон, предмет договора... есть то юридическое последствие, на которое направлена согласная воля двух или более лиц. Достижение этой цели предполагает прежде всего действительность договора, т.е. наличность всех условий, при которых государственная власть готова дать юридическую обеспеченность соглашению. Действительность договора обусловливается именно его содержанием[ 10,153]

     Содержание договора — это совокупность условий (пунктов), определенных по усмотрению сторон и согласованных ими, а также условий, являющихся обязательными в соответствии с актами гражданского законодательства.[27,45Стороны также имеют право заключить договор, в котором содержатся элементы раз­ных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в смешанном договоре применяются в соответствующих частях положения актов гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не установлено договором или не следует из сути смешанного договора. Подавляющее большинство гражданско-правовых норм, кото­рые определяют условия договоров, имеют диспозитивный харак­тер. Это означает, что стороны в договоре могут отступить от по­ложений закона и урегулировать свои отношения по собственно­му усмотрению. Например, ст. 429 ГК РБ устанавливает, что риск случайного уничтожения или случайного повреждения товара переходит к покупателю с момента передачи ему товара, если иное не установлено договором. Это положе­ние закона является диспозитивным, поскольку предусматривает возможность определения сторонами момента перехода риска к покупателю по их усмотрению.

  Вместе с тем договором может быть установлено, что его от­дельные условия определяются согласно типичным условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке. Но даже в том случае, если в самом договоре не содержится ссылка на типичные условия, последние могут применяться как обычай делового оборота, если они отвечают требованиям законодательства.

  Содержание договора (условия, на которых договор заключен), имеют большое практическое значение, поскольку от них в конце концов зависят особенности договорных прав и обязанностей сто­рон договора, а также надлежащее исполнение обязательств.

       В зависимости от их юридического значения все договорные условия можно свести к трем основным группам: существенные, обычные и случайные.[ 23,96]

  Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Это следует из ст. 402 ГК РБ, в соответствии с которой договор считается заключен­ным только в случае, если между сторонами в необходимой для соответствующих случаев форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Это означает, что в случае отсут­ствия, хотя бы одного из таких условий, договор не может счи­таться заключенным. В то же время, если достигнуто согласие относительно существенных условий, договор вступает в силу, даже если не содержит иных условий. Именно поэтому такие условия еще называют необходимыми. Определение круга существенных условий зависит от специ­фики каждого конкретного договора. Например, существенными условиями договора купли-продажи является предмет договора и цена.

  Часть 2 ст. 402 ГК РБ разделяет существенные условия на три группы:

  1) условия о предмете;

  2) условия, которые определены законом как существенные;

  3) условия, относительно которых по заявлению одной из сто­рон должно быть достигнуто соглашение.

  При определении существенных условий того или иного дого­вора следует учитывать, что решение этого вопроса зависит, прежде всего, от сути конкретного договора. Поэтому не случайно ГК РБ при определении существенных условий договора отсылает к специальным нормам, посвященным договорным обязательствам данного вида и называет существенными, прежде всего, те условия, которые признаны такими согласно закону и предусмотрены как обязательные самыми нормами права, регулирующими данные до­говорные отношения.

        Однако не всегда существенные условия определяются непос­редственно в законодательстве. В условиях перехода к рыноч­ным отношениям все большее значение приобретают вторая и третья группы существенных условий, упомянутые выше. Напри­мер, нормы о купле-продаже, мене, хранении и т.п. не содержат исчерпывающего перечня условий, однако последние следуют из смысла соответствующего договора и норм, определяющих поня­тие и сущность договора.

  Например, купля-продажа по своей сути является возмездным договором, неустановление соглашением сторон такого условия, как цена, свидетельствует об отсутствии самого договора купли-продажи. Однако, будучи важным для договора купли-продажи, условие о цене лишено правового значения для договора дарения, являющегося безвозмездным.

  Любая из сторон может признать недостаточными те условия, которые названы существенными в законе или являются необхо­димыми для договора данного вида, и потребовать включения в договор дополнительных условий, без которых соглашение ее не устраивает. В этом случае названные условия также приобрета­ют значение существенных. Например, по общему правилу до­ставка проданной вещи в определенное место не относится к су­щественным условиям купли-продажи.   Однако, если покупатель желает заключить договор только с соблюдением данного усло­вия, а продавец не согласен с таким требованием, то нельзя считать такой договор заключенным, даже если достигнуто согласие сторон относительно предмета, качества и стоимости вещи.

         Таким образом, для заключения договора необходимо дости­жение соглашения по всем существенным его условиям.

  Вместе с тем, иногда недостаточно и такого соглашения. В ча­стности, кроме соглашения может требоваться передача вещи, — если речь идет о реальном договоре (заем, дарение). Без такой передачи реальный договор вообще не может считаться состояв­шимся.

  В установленных законом случаях договор должен быть зак­лючен в требуемой форме. Например, договор продажи недвижимости , единого имущественного комплекса, жилого дома и т.п. требует нотариального удостоверения и государственной регистрации (ст.522 ГК РБ). Поэтому все сказанное о су­щественных условиях договора в полной мере касается и формы договора, поскольку, если одна из сторон договора требует, или же в законе обусловлена нотариальная форма, а другая сторона от такого оформления уклоняется, то нельзя говорить о достижении ими соглашения.

  Кроме существенных, могут быть и обычные условия договора. Обычными называют те условия, которые предусмотрены норма­тивными актами. В отличие от существенных, они не требуют со­гласования сторонами, поскольку автоматически вступают в силу с момента заключения договора. Поэтому отсутствие в содержа­нии договора обычных условий не влияет на его действительность.

  Случайные условия включаются в договор по усмотрению сто­рон. Так же, как и обычные условия, они не влияют на факт зак­лючения договора и на его действительность. Но в отличие от обычных условий, которые предполагаются непосредственно за­коном и начинают действовать вследствие одного лишь факта заключения договора, случайные условия приобретают юридичес­кое значение лишь тогда, когда они включены самыми сторонами в договор. Их отсутствие так же, как и отсутствие обычных усло­вий, не влечет недействительности заключенного договора.         Кро­ме того, отсутствие случайных условий лишь в том случае вле­чет признание договора недействительным, если заинтересован­ная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия.[  11,155]

  Следует заметить, что все три группы условий, к какому бы они виду не принадлежали, обязаны своим появлением, в конечном итоге, лишь договоренности сторон, в которой одни условия формулируются непосредственно, а другие — признаются сторо­нами договора обязательными для них вследствие самого факта заключения договора. В этом, в частности, проявляется значение договора как волевого юридического акта.  О.С. Иоффе, являвшийся последовательным сторонником множественности значений "договор", обращал внимание на то, что для всестороннего ознакомления с его сущностью договор "должен быть изучен и как юридический факт, и как правоотношение". В полном соответствии с приведенным утверждением он отмечал: "Встречающиеся иногда попытки определить содержание договора указанием как на его условия, так и на вытекающие из него права и обязанности ошибочны и объясняются смешением договора как юридического факта с самим договорным обязательством" [     15,87].

  
  
  

  Глава 3. Реализация договорных отношений в хозяйственной деятельности.

  3.1 Заключение и исполнение договоров в хозяйственной сфере.

      Процесс заключения договоров предопределен самой природой соответствующей конструкции: если смысл договора состоит в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и ее совпадение. [ 14,76]

      Традиционным для законодателя в течение длительного времени было выделение двух случаев заключения договоров с созданием для каждого из них своего особого режима. Речь идет о заключении договора между "присутствующими" и между "отсутствующими". При том и другом варианте стадии предложения (оферты) и ее принятия (акцепта) следуют одна за другой и никогда не совмещаются. Необходимость в особом режиме заключения договоров между отсутствующими усматривается в том, что в этом случае имеет место разрыв во времени от волеизъявления одной из сторон и до его восприятия находящимся более или менее далеко возможным контрагентом. Напротив, заключение договора между присутствующими предполагало, что такого разрыва во времени нет, поскольку стороны непосредственно общаются между собой.[14,76]  . Однако развитие техники связи привело к тому, что находящиеся в разных местах стороны получили возможность общаться безо всякого интервала во времени с помощью телефона, обмена факсами и др. Очень актуальным и интересным на данный момент становится вопрос заключение электронного договора. Сам процесс заключения электронного договора белорусским правом прямо не предусмотрен, но вытекает из толкования некоторых нормативных актов. В частности, согласно п. 2 ст. 404 ГК договоры, заключенные путем обмена документами через средства электронной связи, позволяющие достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, считаются заключенными в письменной форме. Иными словами, договоры, заключенные с помощью средств электронной связи, могут рассматриваться как договоры в письменной форме при соблюдении некоторых условий. Возникают два вопроса:

  1. Каким образом электронная связь должна позволить установить, что документ исходит от той или иной стороны?

  2. Могут ли устные сделки совершаться с помощью средств электронной связи?

  Для того чтобы ответить на первый вопрос, необходимо обратиться к Закону Республики Беларусь "Об электронном документе". Письменная форма договора подразумевает составление документа или обмен документами (п. 1 ст. 161 ГК). В случае использования электронных средств связи, надо полагать, речь идет об электронных документах. В ст. 2 вышеназванного Закона говорится, что договоры могут заключаться с помощью электронных документов. Глава 2 устанавливает требования и характеристики, которым должен соответствовать такой документ. Одним из основных требований является наличие у него определенной структуры, неотъемлемым элементом которой служит особенная часть электронного документа, состоящая из одной или нескольких электронных цифровых подписей (статьи 6 и 7 Закона). По смыслу ст. 12 электронная цифровая подпись должна удостоверить, что электронный документ в действительности создан определенным лицом. Поэтому на основе анализа положений Закона можно сделать вывод, что если договор заключается с помощью электронных средств связи, то именно электронная цифровая подпись должна позволить установить, что документ исходит от стороны по договору, и является основным условием отнесения электронных договоров к договорам в письменной форме.

  Однако не все договоры, которые заключаются с помощью электронных средств связи, требуют соблюдения письменной формы. Белорусское законодательство не регламентирует порядок и условия заключения устных электронных сделок. Ничто не препятствует сторонам заключить сделку устно с помощью электронных средств связи, если закон не предписывает для данной сделки письменную форму. Ни один нормативный акт Беларуси в настоящий момент не требует, чтобы электронные сделки совершались в письменной форме. Под устной формой сделки традиционно понимается выражение воли лица совершить сделку словесно либо путем конклюдентных действий, т.е. свидетельствующих о воле лица совершить сделку. Современный уровень развития информационных технологий позволяет, таким образом, выражать волю заключить сделку. Например, существует голосовая электронная почта, помимо электронной цифровой подписи есть и другие способы идентификации лица, отправившего сообщение. Так что электронная цифровая подпись не может считаться непременным условием действительности сделки, совершенной с помощью электронных средств связи, если, конечно, речь не идет о сделках, для которых письменная форма является обязательной.

  Интересным и неоднозначным в настоящее время представляется вопрос о действиях сторон по заключению договора т.е. о оферте и акцепте. Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае беззаговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности со своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.

  Например, лицо, направившее определенному адресату предложение о заключении договора купли-продажи имеющегося у него товара, не лишено возможности направить такое же предложение и другим потенциальным покупателям. Но в результате в случае акцепта оферты сразу несколькими покупателями может возникнуть ситуация, когда один и тот же товар явится предметом различных договоров купли-продажи. Причем покупатели по всем таким договорам приобретут право требовать от продавца передачи товара, а в случае не исполнения этой обязанности – и возмещения причиненных убытков. Была весьма распространена точка зрения, по которой оферта должна быть всегда адресована конкретному лицу (конкретным лицам) и никогда не может быть "брошена в толпу". Этот вывод в той или иной мере был связан с известным римскому праву принципом допустимости оферты только ad incertam personam.

  Сторонником такого взгляда была, например, Р.О. Халфина. Она полагала, что "предложение не может рассматриваться как оферта, поскольку здесь еще не установлен один из существенных элементов договора - его сторона".[ 27,32]

  Оферта может считаться не полученной лишь в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение о ее отзыве. Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство – безотзывность.

  Принцип безотзывности оферты, т.е. не возможности для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции . Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказаться от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

  Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту.

  Так, рекламу и иные подобные предложения товаров, работ и услуг необходимо отличать от предложения заключить договор (оферты). Отличие состоит в том, что реклама адресована неопределенному кругу лиц и как правило, не бывает достаточно определенной для заключения договора.[ 24,34]

  Цель рекламы – показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных. Однако она не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора.

  Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ, услуг квалифицируются как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, сам обратится к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказанию услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).

  Публичной  офертой признается лишь такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает в себя существенные условия будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится.

  В практике деятельности многих коммерческих организаций, предложения которых могут расцениваться как публичная оферта, лицам, обращающимся к ним, не редко предлагается так же совершить определенные конклюдентные действия. Например, издательство предлагает свои книги широкому кругу читателей, сообщает также свои платежные реквизиты и выдвигает в качестве условия получения соответствующих книг предоставлением копии платежного поручения, свидетельствующего о перечислении платы за книги в пределах установленных издательством цен. Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), в праве требовать от лица, сделавшего такое предложение исполнения договорных обязательств.[ 24,49]

     В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.  Акцепт, то есть ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК).

  Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру путем помещения товара на прилавки или витрины магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных случаях могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнении карты гостя и получения квитанции в гостинице, приобретении билета в трамвае и тп.). в качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте. Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило хотя и носит депозитивный характер, но будет иметь важное значение для правового регулирования имущественного оборота.

  Ранее действовавшим законодательством акцепт путем совершения действий по выполнению предусмотренных офертой условий договора не допускался. Это не редко ставило в тяжелое положение добросовестных участников имущественного оборота. Например, нередко встречалась ситуация когда предприятие-поставщик, получив телеграмму предприятия-покупателя с просьбой поставить определенное количество товара и с гарантией их оплаты в кратчайший срок, производило отгрузку соответствующих товаров, однако денежные средства покупателем не перечислялись. Если такой поставщик обращался с иском в суд (арбитражный суд), он был в праве претендовать только на сумму, составлявшую стоимость отгруженного товара. В тоже время в суд отказывал ему во взыскании с покупателя пени за просрочку платежа и убытков, вызванных не своевременной оплаты товаров, поскольку отношения сторон квалифицировались судом как бездоговорные [ 7,98]

  Названные требования по законодательству могли быть предъявлены к контрагенту лишь за невыполнение договорных обязательств. В итоге принималась безупречная с позиции законности, но ущербное с точки зрения справедливости решение суда.

  Кодекс, решая эту проблему рассматривает действие стороны, получившей оферту, по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ, предоставление услуг и тп.) в качестве акцепта оферты. Таким образом, в приведенном примере отношение сторон будут признаны договорными, а действия покупателя задержавшего оплату товаров, - нарушением договорных обязательств со всеми вытекающими правовыми последствиями.

  Молчание не признается акцептом. Это правило также сформулировано в форме презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

  К примеру, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока договора аренды при отсутствии возражения со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок. В данном случае и оферта и акцепт по возобновленному договору совершаются в форме молчания.

  Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что то общему правило не допускается.

  По этому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (то есть акцепт еще не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается не полученным.

  Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Правила о сроке для акцепта в ГК применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта. Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным является получение лицом, направившим оферту, извещение о ее акцепте в срок, установленный офертой. Необходимо обратить внимание на то, что правовое значение придается не дате направления извещения об акцепте, а именно дате получения этого извещения адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должен позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заблаговременно с таким расчетом, что бы оно поступило адресату в пределах срока указанного в оферте. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него, помимо самой оферты может быть установлен в законе или ином правовом акте. В данном случае договор будет считаться заключенным при условии, что получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока .

  Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иным правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получения извещения об акцепте его оферты в течение нормально необходимого для этого времени. Что касается продолжительности «нормально необходимого времени», то данное обстоятельство может быть выяснено на основании многообразной судебной практики. Очевидно лишь то, что указанное «нормально необходимое время» будет определяться судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого спора.

  Акцепт полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии, получения лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен – нормально необходимое время.

  Акцепт на иных условиях, т.е. ответ на согласии заключить договор, но на условиях (всех или частности) отличающихся от тех, которые содержались в оферте, не является не полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора.

  Для предпринимательских отношений наиболее типичная ситуация, когда сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол разногласий по одному или нескольким условиям договора и возвращает подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий по договору.

  В тоже время ответ о согласии заключить договор на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться процедура урегулирования разногласий.

        В литературе в свое время была высказана Н.Г. Александровым  точка зрения, в силу которой оферта и акцепт представляют собой односторонние сделки [10,122]

  Решительным ее противником выступал Ф.И. Гавзе. Он обращал внимание на то, что "эти действия - предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) - являются лишь составными частями двусторонней сделки – договора [10,122]

  Волеизъявление одного из лиц, изъявивших свою волю (оферента), направлено на получение ответного волеизъявления другого лица (акцептанта), в результате чего возникает общий волевой акт, договор, приводящий к достижению встречных результатов, желательных для них".

  Следует признать, что последняя точка зрения пользуется всеобщим признанием среди цивилистов. В подтверждение можно привести взгляды по этому же поводу О.А. Красавчикова, который полагал, что "договор является не суммой двух односторонних сделок, а тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое общее выражение, то есть единым, с юридической точки зрения, "волевым актом"[ 10,123 ].

  Наряду с заключением договора выделяется такая стадия как исполнение договора. ГК не содержит общих норм об исполнении договоров. В соответствующих случаях регулирование осуществляется обширной главой "Исполнение обязательств" (гл. 22 ГК РБ). Кроме того, именно исполнению договорных обязательств посвящена основная масса специальных норм, которые содержатся в главах об отдельных типах договоров.

  Исполнение договора выражается в совершении или воздержании от совершения действий, которые составляют его предмет[10,245При оценке исполнения учитывается, было ли совершено действие, а если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении как таковом, а во втором - о его надлежащем характере. Когда говорят об исполнении как таковом, имеют в виду совершение действий (воздержание от действий) в натуре, или иначе - реальное исполнение. Соответственно надлежащее исполнение включает соблюдение комплекса требований, которые определяют, кто и кому должен произвести исполнение, а также каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено.

  Вопрос о соотношении обоих понятий - неисполнения в натуре и ненадлежащего исполнения - весьма спорен. По этому поводу были высказаны две противоположные точки зрения. Одна из них сводится к тому, что исполнение в натуре представляет собой составную часть надлежащего исполнения. Так, по мнению Н.И. Краснова: "Надлежащее исполнение является понятием более общим, а реальное исполнение - одно из частных требований, входящих в содержание надлежащего исполнения"[10,136]Реальное и надлежащее исполнение - разноплоскостные явления. В первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика действия (воздержания от действия). Проверяя, исполнил ли должник обязательство, ставят перед собой два самостоятельных по значению вопроса: совершило ли лицо действие, которое составляет объект соответствующего правоотношения (соблюдено ли требование реального исполнения), и каким образом это действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения)?.

  Специальным способом исполнения служит внесение долга в депозит нотариуса или суда (ст. 308 ГК). Необходимость депозита связана с отсутствием кредитора или уполномоченного им для принятия исполнения лица в месте, где должно быть произведено исполнение, с недееспособностью кредитора и отсутствием у него представителя, очевидным отсутствием определенности по поводу того, кто является кредитором в обязательстве, в том числе и в связи с возникшим спором по этому поводу между кредитором и другими лицами, а также уклонением кредитора от принятия исполнения или иной просрочкой с его стороны. При всем разнообразии оснований депозита все они влекут одни и те же последствия: внесение денег или ценных бумаг в депозит признается надлежащим исполнением. В обязанность депозитария (нотариуса или суда) входит извещение кредитора о принятом исполнении. Отдельные ситуации, возникающие при исполнении обязательства внесением долга в депозит, предусмотрены п. 6 ст. 673 ГК РБ которая предусматривает, что при уклонении заказчика от принятия выполненной работы более месяца подрядчик вправе после двукратного предупреждения продать результаты работ, а при уклонении заказчика от принятия вырученной суммы - передать ее в депозит нотариуса или суда.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  3.2. Изменение и расторжение договоров субъектами предпринимательской деятельности.

       Заключенные договора должны исполнятся на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон и не должны изменятся. Такое правило придает устойчивость гражданскому обороту. Тем самым у участников договора создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора, необходимая для нормально развития гражданского оборота.

       Вместе с тем может возникнуть и такая ситуация, когда интересы общества требуют изменения условий уже заключенных договоров. Как общее правило устанавливается презумпция, в соответствии с которой основанием изменения или расторжения договора является соглашения сторон (ст. 420 ГК). К соглашению, о котором идет речь, предъявляются определенные требования. Так, оно должно быть совершено непременно в той же форме, что и первоначальный договор. Имеются в виду случаи, когда основной договор заключается в письменной, простой или нотариальной форме. Поскольку соглашение представляет собой обычную или многостороннюю сделку, к нему предъявляются общие требования, предусмотренные в гл. 9 ГК ("Сделки"). Наделение сторон столь широкой возможностью определять судьбу договора составляет одно из прямых выражений договорной свободы: те, кто обладают правом по собственной воле заключать договор, должны быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении или изменении отдельных договорных условий.

   Подразумеваются требования к его содержанию, к воле и волеизъявлению сторон и др.

   Однако ГК, другими законами и договором может быть предусмотрено иное. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, будет действовать обратная презумпция: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору. Стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лиц, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

  В ГК использованы различные термины, так или иначе характеризующие расторжение договора: односторонний отказ от исполнения договора (ст. 493, 736), отказ от исполнения договора (ст. 548, 894), отказ от договора (ст. 653), расторжение договора (ст. 517), досрочное расторжение договора (ст. 652), одностороннее расторжение договора (ст. 759), прекращение договора (ст. 589, 655, 867, 907), досрочное прекращение договора (ст. 848), прекращение обязательства по требованию стороны (ст. 794), расторжение договора по требованию стороны (ст. 922). Более того, ГК предусматривает и способы, применяя которые стороны могут по соглашению между собой расторгнуть или изменить договор. Например, путем предоставления взамен исполнения отступного (ст. 380 ГК) или путем новации (ст. 384 ГК). Действующее процессуальное законодательство (в частности, ст. 121 ХПК) запрещает хозяйственным судам утверждать мировые соглашения сторон, если они нарушают права и законные интересы других лиц. Кстати, соглашение сторон об изменении или прекращении хозяйственного договора может быть по иску третьего лица признано судом недействительным, если оно нарушает его права и законные интересы или противоречит законодательству. Расторжение договора - это волевой акт, направленный на прекращение неисполненного надлежащим образом договора и тем самым - возникших из него обязательств на будущее время.[8,32]

  Особенность одностороннего изменения или расторжения договора состоит в отсутствии согласия контрагента. Имеется в виду, что если бы этот последний не возражал против изменения или расторжения договора, предложенного стороной, речь пошла бы об ином основании: соглашении между контрагентами.

  Предположим, что сторона договора не выполняет своей обязанности, что обусловливает желание кредитора прекратить действие договора. Его расторжение путем предъявления иска в суд требует немало времени, тем более что этому, как правило, предшествует исполнение кредитором обязанности по соблюдению досудебного порядка урегулирования спора. Так, заинтересованная в расторжении договора сторона должна направить соответствующее предложение другой стороне, которой законодательством предоставляется определенное время для рассмотрения требования (п. 2 ст. 422 ГК).

  В большинстве случаев, действительно, лишь судебным решением по иску, заявленному стороной, права которой нарушены неисполнением обязательства, могут быть преодолены возражения (прямые или косвенные) должника, поскольку обычно именно соответствующая позиция последнего предполагает наличие спора. Вместе с тем следует иметь в виду, что для положительного разрешения возникшей проблемы могут быть применены и внесудебные процедуры. Поэтому даже в ситуации, когда должник не дает согласия на прекращение договорных отношений, следует рассмотреть вопрос о возможности их прекращения без обращения в суд . 

  Допустимость расторжения договора, то есть досрочного прекращения его действия, без обращения в суд вытекает из некоторых норм приведенных выше статей ГК, анализ которых свидетельствует, что по ряду оснований договор правомерно расторгнуть вопреки желанию другой стороны и без подачи иска в суд.

  В первую очередь необходимо учитывать, что применительно к отдельным видам гражданско-правовых обязательств законодательство предусматривает право стороны отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора полностью, что равнозначно расторжению последнего.  При этом в одних случаях возможность расторжения непременно связана с нарушением стороной того или иного условия договора. Например, покупатель вправе расторгнуть договор поставки в случае поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, или неоднократного нарушения сроков поставки товаров, а поставщик - в случае неоднократного нарушения сроков оплаты товаров или неоднократной невыборки товаров (ст. 493 ГК); подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда, если нарушение заказчиком своих обязанностей препятствует исполнению договора подрядчиком (ст. 672 ГК). В других - договор может быть расторгнут даже при отсутствии фактов нарушения какой-либо обязанности одной из сторон сделки (к примеру, каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (ст. 910-11 ГК). Наконец, иногда односторонний отказ от договора возможен лишь при соблюдении определенных условий. Так, заказчик вправе отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов (ст. 736 ГК); любая из сторон договора транспортной экспедиции вправе односторонне отказаться от исполнения договора, предупредив об этом другую сторону в разумный срок и возместив последней убытки, вызванные расторжением договора (ст. 759 ГК).

  Однако допустимость одностороннего отказа от исполнения договора установлена законодательством в отношении не всех видов обязательств. Это касается и арендных отношений, в рамках которых законодательство такой возможности арендодателю (арендатору) не предоставляет.

  В подобных ситуациях возникает вопрос об использовании второй возможности: предусмотреть в договоре право стороны (сторон) расторгнуть его в одностороннем порядке. Единственное условие - такая договоренность не должна входить в противоречие с правовыми предписаниями, ибо договор не может противоречить законодательству (ст. 291, 378, 392 ГК). Реализацию вышеуказанного права позволительно связать как с невыполнением другой стороной своих обязанностей, так и с иными причинами. Более того, как и в некоторых случаях, допускающих расторжение договора в силу законодательства (см. уже упоминавшуюся ст. 910-11 ГК), в договоре можно предусмотреть, что соответствующее решение заинтересованная сторона вправе принять и без объявления другой стороне мотивов и причин.

  Здесь речь идет, в сущности, о предварительном согласии второй стороны на расторжение договора - абстрактно, еще без наличия конкретного казуса. В подобном случае инициирующей расторжение договора стороне следует лишь известить партнера о прекращении договорных отношений со ссылкой на имеющееся для этого правовое основание, то есть на конкретный пункт договора. Разумеется, сторона, расторгающая договор, должна иметь необходимые доказательства получения другой стороной соответствующего извещения, а при расторжении договора в связи с нарушением его условий - и неисполнения должником своей обязанности.

  Важным обстоятельством, которое с очевидностью свидетельствует о преимуществах включения в договор условия о возможности его расторжения в одностороннем порядке, является то, что в этом случае последующего предъявления иска о расторжении договора не требуется.

  Изменение договора в смысле, который ему придается в гл. 29 ГК, имеет строго определенные границы. В подобных случаях меняются конкретные условия договора, но не его модель. В соответствующие рамки укладывается, в частности, замена в договоре поставки предмета, например вместо угля сланец, или способа исполнения - вместо отгрузки железнодорожным транспортом так называемый "самовывоз" и т.п. Иное дело, когда в договоре купли - продажи, другом возмездном договоре образовывается задолженность стороны по договору и он превращается в заемное обязательство: в силу ст. 818 ГК такая замена долга заемным обязательством принимает форму новации, представляющей собой особый вид прекращения договора, а не его изменения. Изменение договора означает, - пишет А. Кабалкин - что при сохранении его силы в целом, то или иное условие либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязанностей, формулируются по-новому, по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора[17,68]Расторжение же договора всегда приводит к досрочному его прекращению. Несмотря на различные правовые последствия, к которым должно привести каждое из этих действий, правила о них совпадают и потому сосредоточены в одной группе норм ГК".

       Следует отметить, что при всем различии в основаниях и форме изменения и расторжения договора и то и другое в равной мере признаются совершенными с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что "иное" не вытекает из этого соглашения или из характера изменения договора. Если же основанием для трансформации служит судебное решение, договор считается измененным или расторгнутым с момента вынесения указанного решения.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  3.3. Гражданско-правовая ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по договорам в предпринимательской сфере.

  В юридической литературе существуют различные точки зрения на природу гражданско-правовой ответственности. Наиболее верно выглядит мнение тех ученых, которые определяют гражданско-правовую ответственность как санкцию за правонарушение, вызывающую для нарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых и дополнительных гражданско-правовых обязанностей [  13,4  ].

  В.П. Грибанов определял гражданско - правовую ответственность как одну из форм государственного принуждения, связанную с применением санкций имущественного характера, направленных на восстановление нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических отношений юридически равноправных участников гражданского оборота [ 10,265]

      Б.И. Пугинский отмечал, что, "хотя ответственность может быть реализована в бесспорном (неисковом) порядке и даже добровольно возложена на себя должником путем уплаты суммы неустойки или убытков потерпевшей стороне, это не меняет ее государственно - принудительного характера[10,265 ].

  В то же время нельзя не заметить, что государственное принуждение, принудительный характер присущи всякой санкции, которая, собственно говоря, и представляет собой основанную на правовой норме принудительную меру. Однако, как отмечал О.С. Иоффе, не всякая санкция есть мера юридической ответственности. Ответственность - это санкция за правонарушение, но санкция отнюдь не всегда означает ответственность [15,112]Когда, например, имущество изымается из чужого незаконного владения в принудительном порядке, утверждал О.С. Иоффе, налицо санкция как следствие правонарушения. Но такая санкция не будет ответственностью потому, что не связана с какими-либо лишениями для нарушителя, у которого изымается вещь, ему не принадлежащая. Ответственность же - это не просто санкция за правонарушение, а такая санкция, которая влечет определенные лишения имущественного или личного характера [15,112].

      Главная черта ответственности заключается в том, что она представляет собой санкцию в виде лишения правонарушителя известного комплекса прав без получения им каких-либо выгод и компенсаций. Используя данное свойство нельзя, например, отнести к гражданско-правовой ответственности виндикацию как требование невладеющего собственника к владеющему несобственнику об изъятии индивидуально-определенной вещи. Гражданско-правовые санкции можно классифицировать по разным основаниям. По содержанию они подразделяются на имущественные и неимущественные (организационные). В числе первых следует назвать: взыскание неустойки, возмещение убытков, уплату процентов по денежным обязательствам, конфискацию имущества. Остальные санкции (меры) являются организационными. С учетом целей (выполняемых функций) их можно разделить на санкции пресечения, восстановления и обеспечения. В свою очередь, указанные санкции также неоднородны и могут быть подразделены на отдельные виды (подвиды и т. п). Некоторые авторы производят классификацию в зависимости от основания возникновения ответственности  договорную и внедоговорную ответственность [  21,34].

  Под договорной ответственностью принято понимать ответственность, наступающую в случаях неисполнения и ненадлежащего исполнения обязательства, возникшего из договора [ 21,34На языке Гражданского кодекса договорная ответственность выражена следующим образом: должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки [ 26,87].

         Нарушение обязательства, возникшего не из договора, а по другим основаниям, влечет внедоговорную ответственность. Такая ответственность применяется, в частности, в случае причинения вреда личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, когда вред подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред, вследствие неосновательного приобретения или сбережения имущества за счет другого лица, и в некоторых других случаях. Несмотря на то что как деликтные обязательства, так и обязательства из неосновательного обогащения могут возникнуть в связи с договором, основанием для применения ответственности все же является не нарушение договорных обязательств, а соответствующий факт причинения вреда либо неосновательного приобретения или сбережения чужого имущества.

  Основное же различие между договорной и внедоговорной ответственностью, как принято считать, состоит в том, что договорная ответственность наступает в случаях не только предусмотренных законом, как это имеет место при внедоговорной ответственности, но и сторонами в договоре. При заключении договора стороны вправе не только повысить ответственность в сравнении с той, что установлена законом, или понизить ее размер (в случае, если ответственность определена диспозитивной нормой), но и установить меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств в дополнение к определенным законом.

  Однако если говорить о различии в существе между договорной и внедоговорной ответственностью, то нельзя заметить что внедоговорная ответственность осуществляется путем установления между сторонами особого обязательства - по возмещению причиненного вреда [ 20,23]Напротив, договорная ответственность особого обязательства не порождает и осуществляется путем присоединения к существующему между сторонами обязательству новой обязанности нарушителя (по возмещению убытков, уплате штрафов и т.п.[20,23 ].

       Гражданский кодекс сохраняет вину в качестве общего условия гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. При этом понятие вины дается через определение невиновности. Лицо признается невиновным, если оно при необходимой степени заботливости и осмотрительности приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Гражданско-правовая ответственность наступает по общим правилам при наличии вины и в форме умысла, и в форме неосторожности, причем неосторожности как грубой, так и легкой.

  Наиболее распространенное отступление от принципа виновной ответственности предусмотрено п. 3 ст. 372 ГК РБ, в соответствии с которым лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает перед потерпевшими лицами независимо от своей вины. Такая норма вполне оправданна, поскольку предпринимательская деятельность осуществляется с целью извлечения прибыли, и естественно, что риск негативных последствий такой деятельности должен брать на себя предприниматель [13,48]. Именно поэтому не исключается ответственность предпринимателя, когда неисполнение им обязанностей связано, например, с отсутствием на рынке нужных для этого товаров или отсутствием у должника-предпринимателя необходимых денежных средств.

         В сфере предпринимательской деятельности обстоятельством, освобождающим от ответственности, является лишь воздействие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. ГК дает квалифицирующие признаки понятия непреодолимой силы, к числу которых относятся чрезвычайность и непредотвратимость в наступлении обстоятельств, делающих невозможным исполнение обязательства. При этом действие непреодолимой силы должно быть органически связано с конкретными гражданско-правовыми обязательствами сторон и быть непосредственной причиной невозможности их исполнения или ненадлежащего исполнения. Непреодолимой силой не являются, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

  Обязательного и законченного перечня обстоятельств непреодолимой силы ни отечественная, ни международная законодательные базы не содержат. Представляется, что неопределенность в отношении этого вопроса при составлении договора нежелательна и даже опасна. Нередко стороны ограничиваются такой фразой: "Стороны не несут ответственности за невыполнение (ненадлежащее выполнение обязательств), если исполнению препятствовали обстоятельства непреодолимой силы" - и на этом ставят точку.

  При отсутствии конкретного перечня тех обстоятельств, которые стороны считают непреодолимыми, неизбежно возникнут разногласия по поводу, является ли данное препятствие форс-мажором или нет.

  Практика показывает, что целесообразно указывать следующие обстоятельства: землетрясения, наводнения, пожары, аварии на транспорте, мятежи, гражданские беспорядки, забастовки персонала, война и военные действия, публикация нормативных актов запрещающего характера.

  Следует, однако, отметить, что и такие, на первый взгляд явно "форс-мажорные" обстоятельства, как, например, пожар, не всегда безоговорочно признаются судами в качестве основания для освобождения от ответственности. Суды проверяют, соответствовали ли обстоятельства пожара критериям непредотвратимости, учитывают наличие вины пострадавшей стороны в возникновении пожара. Так что одно лишь указание какого-либо обстоятельства в качестве "форс-мажора" отнюдь не означает возможность автоматического применения п. 3 ст. 372 ГК РБ - все зависит от обстоятельств дела.

       В некоторых случаях стороны стараются зафиксировать в качестве таких обстоятельств хищение товара во время его следования от продавца к покупателю. Данное обстоятельство не признается форс-мажорным, так как является частью рисков по поставке товаров

        В условиях договора об "обстоятельствах форс-мажора" необходимо оговорить особо порядок уведомления о возникновении данных препятствий и их подтверждение. Уведомление должно быть произведено любым из доступных для противоположной стороны способом связи с обязательным подтверждением о его получении (телефакс, телеграф, заказное письмо и др.). Обычно в данной ситуации в тексте договора оговаривается, в какой форме уведомление должно быть сделано.

  Следует подчеркнуть, когда событие, квалифицируемое как непреодолимая сила, носит временный характер, освобождение от ответственности имеет силу лишь в период его действия.

           При наступлении события, хотя и носящего непредотвратимый характер, но предвидимого в момент возникновения обязательства, должник будет нести ответственность за его неисполнение. Во избежание неблагоприятных последствий подобного рода стороны могут исключать ответственность за неисполнение путем включения соответствующей оговорки в договор.

       В ряде случаев законодатель прямо предусматривает ответственность за нарушение обязательств независимо от вины.

  Так, если издательство не знало и не должно было знать о том, что издаваемое произведение было создано одним лицом, но авторство было присвоено другим лицом, то это издательство все равно должно совершить действия, направленные на восстановление нарушенного права авторства. Требование о защите нарушенных неимущественных прав автора предъявляет сам автор, а после его смерти и в случаях, установленных в Законе, это могут делать его наследники.

  Независимо от вины должника взыскиваются проценты за пользование чужими денежными средствами. При просрочке денежного обязательства должник обязан заплатить проценты за все время пользования чужими денежными средствами исходя из учетной ставки банковского процента на день исполнения денежного обязательства.

  Рассмотрим теперь некоторые гражданско-правовые санкции в сфере действия договора подряда.

      Бывают ситуации, когда в ходе исполнения договора строительного подряда как подрядчик, так и заказчик нарушают свои обязательства. Одним из наиболее распространенных способов обеспечения надлежащего исполнения обязательств и защиты прав является неустойка. Согласно ст. 311 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) неустойкой признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. В соответствии с п. 61 Правил заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450, по общему правилу в правоотношениях строительного подряда применяется зачетная неустойка [   5] . Она именуется зачетной потому, что взыскиваемая с должника сумма засчитывается в погашение убытков, которые возмещаются в размере, не покрытом неустойкой Например, если взыскана неустойка в размере 200 000 руб., а убытки составили 1000 000 руб., то должник обязан их возместить кредитору в размере 800 000 руб. помимо выплаты неустойки. Однако если нарушены сроки строительства (окончания работ), то виновная сторона помимо неустойки возмещает другой стороне причиненные просрочкой исполнения убытки. Следовательно, в данном случае неустойка является штрафной. Штрафная неустойка предоставляет кредитору возможность взыскать с должника и неустойку, и убытки в полном объеме. В приведенном выше примере вся взысканная с должника сумма составит 1200 000 руб. (1000000 руб. убытков + 200000 руб. неустойки). Эта разновидность неустойки потому и называется штрафной, что носит карательный характер. Заказчик в соответствии с п. 58 Правил несет ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных договором подряда, и уплачивает неустойку в действующих ценах подрядчику в следующих случаях и размерах:

      - за необоснованное уклонение от приемки выполненных строительных работ (объекта в эксплуатацию) и оформления соответствующих документов, подтверждающих их выполне­ние, - 0,1% стоимости этих работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости строительных работ (объекта);

      - за несвоевременное перечисление аванса, средств на оплату выполненных и принятых в установленном порядке строительных работ - 0,15% неперечисленной суммы за каждый день просрочки;

      - за нарушение сроков поставки конструкций, материалов, изделий, оборудования и инвентаря - 0,15% их стоимости за каждый день просрочки, но не более стоимости недопоставленных оборудования, конструкций, материалов, изделий, инвентаря.

  Пунктом 59 Правил установлены случаи и размеры неустойки, которую должен уплатить заказчику подрядчик за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных договором подряда, а именно:

      - за несвоевременное обеспечение строительной готовности работ, в том числе за непредоставление фронта работ, - 0,1% их стоимости за каждый день просрочки;

      - за нарушение сроков выполнения строительных работ, являющихся предметом договора подряда, сдачи объекта в эксплуатацию, - 0,15% стоимости этих работ за каждый день просрочки, но не более 10% стоимости строительных работ (объекта);

      - за несвоевременное устранение дефектов, выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта, - 0,15% стоимости строительных работ по устранению дефектов за каждый день просрочки с момента составления акта о выявленных дефектах [ 5] .

  При этом необходимо обратить внимание на три существенных момента.

  Во­первых, в случае необоснованного уклонения от приемки выполненных строительных работ (объекта в эксплуатацию) либо просрочки выполнения строительных работ (сдачи объекта в эксплуатацию) законодательство не определяет, считается предельный размер неустойки в 10% от стоимости только неоплаченных (просроченных) работ либо от стоимости всех работ (всего объекта). Уточнение данного положения в договоре строительного подряда окажет существенное влияние на итоговую сумму неустойки.

  Во­вторых, вопреки сложившемуся мнению размер неустойки, установленный п. 58 и 59 Правил, и вид неустойки, установленный п. 61 Правил, не являются императивными и могут быть изменены соглашением сторон. Это определено п. 62 Правил, в котором прямо говорится о том, что стороны вправе установить в договоре строительного подряда за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами виды и размеры ответственности (в том числе неустойки), не противоречащие законодательству Республики Беларусь. Таким образом, неустойка может быть как более, так и менее 0,1 -0,15% от стоимости работ (объекта), а также, например, штрафной, а не зачетной.

  Втретьих, в случае отсутствия в договоре строительного подряда условий об ответственности заказчика или подрядчика подлежат прямому применению положения п. 58 и 59 Правил (то есть если в договоре стороны не определили размер пени, то будут применяться цифры, установленные Правилами).

  Нормы ст. 314 ГК предусматривают возможность уменьшения неустойки. Так, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Эти правила не затрагивают права должника на уменьшение размера его ответственности на основании ст. 375 ГК "Вина кредитора" и права кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 365 ГК "Убытки и неустойка".

  Анализ ст. 314 ГК дает возможность выделить основные моменты, при наличии которых возможно уменьшение неустойки.

  Первым условием является явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Судебная практика пока еще не выработала критерия "явной несоразмерности" неустойки определенным последствиям нарушения обязательства. Это оценочное понятие, определяемое судом в каждом конкретном случае.

  В соответствии с п. 4 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 № 24 "О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь" (далее - постановление № 24) критериями для установления несоразмерности, в частности, могут быть: чрезвычайно высокий процент неустойки, установленный в договоре; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков; непродолжительный срок исполнения обязательства и др. Также при разрешении вопроса об уменьшении неустойки суд может учитывать уплаченные проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные неисполнением денежного обязательства. Если обстоятельства, подтверждающие несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства, отсутствуют, то неустойка не может быть уменьшена [ 6]. В частности, неустойку нельзя уменьшить в связи с тяжелым финансовым положением ответчика, задержкой исполнения перед ним обязательств его дебиторами, отказом поручителя от уплаты истцу суммы истребуемого долга, большой кредиторской задолженностью, недоимками в бюджет, наложением ареста на его расчетный счет и т.д. В соответствии с п. 6 постановления № 24 доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки [6]. Вторым важным моментом является то, что уменьшение неустойки в силу ст. 314 ГК производится только по решению суда.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  ЗАКЛЮЧЕНИЕ

  
  

       Реформирование государства, интеграция его в мировое сообщество, а так же быстрое изменение политических и экономических условий нашей жизни, выдвигают новые требования соответствия нашего законодательства общепринятым нормам и принципам. Глобальное обновление законодательной базы не может пройти безболезненно, и именно в этом заключается проблема. В своей работе я ставил перед собой цель – на основании действующего  законодательства Республики Беларусь, а так же всестороннего изучения теоретической литературы и практического материала по правовому регулированию договорных отношений в хозяйственной деятельности определить наиболее сложные моменты взаимоотношений между сторонами договоров, выяснить в чем причина возникновения договорных споров, дать оценку основным видам договоров применяемых субъектами хозяйствования в предпринимательской деятельности, определить в чем их недостатки и преимущества. значения договора, его места в современном гражданском праве, законодательстве, содержание и форма договора, а также такие вопросы, имеющие важное теоретическое и практическое значение для понимания сущности договора- как процесс его изменения и расторжения, заключения и исполнения. Основной упор делался на изучение вопроса характеристики различных способов классификации договоров в гражданском праве и на процедуры его   заключения и расторжения, а также на гражданско-правовую ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение условий договора

      Большинство спорных ситуаций, возникающих при взаимоотношениях сторон хозяйственных договоров, являются следствием ненадлежащего применения законодательных актов, некомпетентности хозяйственных работников и двоякого трактования сторонами хозяйственного договора некоторых нормативно-правовых актов регулирующих договорные отношения. Анализ сложившейся ситуации на данный момент показывает, что как правило субъекты предпринимательской деятельности при заключении хозяйственных договоров, практически уделяют внимание лишь предмету договора (при заключении договоров поставки это цена, количество товара, его наименование ) не уделяя внимание другим аспектам договора, что в последствии приводит к многочисленным проблемам которые  в свою очередь выливаются в определенный экономический ущерб для субъекта хозяйствования. С другой стороны имеются, так называемые, недобросовестные контрагенты которые не выполняя условия договора цепляются за последнею соломинку предоставленную им законодательством нашей страны, лишь бы отвести от себя ответственность за невыполнение условий договора. В качестве яркого примера можно привести ситуацию, когда сторона невыполнившая условия договора поставки ссылается на отсутствие  в договоре   цели приобретения товара, которая согласно Указу Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. № 117 О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров установлена в качестве существенного условия, и на основании этого просит признать суд договор недействительным. Правовая безграмотность некоторых субъектов хозяйствования приводит к тому, что просрочив поставку товара поставщик, как правило, рассчитывает максимум на что так это на уплату пени, предусмотренную условиями договора, либо процентов за пользования чужими денежными товарами размер которых минимален и уж полным откровением для него становится когда контрагент заявляет требование о выплате законной неустойки в виде штрафа в размере 20% от суммы недопоставленного товара ссылаясь на Положению о поставках товара в Республике Беларусь. Самым впечатляющим является то, что некоторые субъекты предпринимательской деятельности до сих пор практикует устную форму заключения сделок, вне зависимости от вида сделки и наличия требования законодательства о совершении простой письменной формы.  Однако постепенно приходит понимание того, что в условиях рыночных отношений рассчитывать надо только на себя, на результаты своего труда, необходимо правильно оценивать меру возрастающей собственной ответственности и при наличии определенных убытков из-за правовой неграмотности при заключении договоров субъекты предпринимательства начинаю все более внимательно читать, что подписывают и интересоваться нормами законодательства регламентирующими договорные отношения.

      Стоит заметить, что в последнее время среди некоторых субъектов предпринимательской деятельности часто звучит мнение о создании унифицированных и типовых договоров, более жестком регулировании со стороны государства договорных отношений т.е. принятие  на законодательном уровне типового образца договора поставки, подряда, оказания услуг, лизинга и т.п. обязательного для всех форм собственности, а стороны в пустые строчки пускай сами дописывают цену, количество, сроки, наименование.

       Данная позиция субъектов хозяйствования напоминает ситуацию когда заключенный убежал из тюрьмы, а в последствии сам туда проник и заперся в камере.

   Принцип свободы договора непосредственно связан с основными конституционными свободами добровольный отказ от своих прав и свобод вызывает у меня непонимание. В нашей стране законодатель и так издал целую массу типовых договоров и договоров рекомендуемых в применении в той или иной сфере деятельности, а для некоторых государственных органов и обязательных для применения. И в данной ситуации при развитии рыночной экономики считаю идти на ограничение прав и свобод субъектов предпринимательской деятельности в сфере договорных отношений недопустимо, именно договор порождает общие интересы сторон в правильном заключении договора и его надлежащем исполнении. Поэтому именно договор способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых санкций.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

   

   

   

   

   

  Список использованных источников

  
  

  А) Нормативные правовые акты:

  1. Гражданский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Респ. Беларусь, 7 декабря. 1998 г., № 218-З: Принят Палатой представителей 28 окт. 1998г.: Одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998г.: В ред. Закона Респ. Беларусь от 18.05.2007 г., № 223-З // Эталон - Беларусь [Электрон. ресурс] /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

  2. Закон Республики Беларусь "Об электронном документе" от 10 января 2000 г. № 357-З Эталон - Беларусь [Электрон. ресурс] /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

      3. Указ Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. № 117 О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров. Эталон - Беларусь [Электрон. ресурс] /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

  4.  Постановление Кабинета Министров Республики Беларусь от 8 июля 1996 г. №444 "Об утверждении Положения о поставках товаров в Республике Беларусь" Эталон - Беларусь [Электрон. ресурс] /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

  5. Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 Беларусь [Электрон. ресурс] /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

  6. Постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 № 24 "О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь" /Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

    

  
  
  

  Б) Литературные источники:

  7.   Абова Т.Е Избранные труды. Гражданский и арбитражный процесс. Гражданское и хозяйственное право Год: 2007

  8. Андреев С.В., Сивачева И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. – М., 1997.

  9. Богданова Е.Е. Защита прав и интересов в договорных отношениях монография 2008 Юнити

  10.   Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. − М.: Статут, 1998

  11.   Валявина Е.Ю., Егоров Н.Д. Елисеев И.В. Гражданское право. Учебник М Проспект 2007

  12.   Вахнин И. Виды условий договора с учетом нормативно−правового регулирования // Хозяйство и право. − 1998. − №10

  13.   Зверева Е.А. Ответственность предпринимателя за нарушение условий договора // Право и экономика. − 1997.  − №2

  14.   Иванов В.В. Общая теория договора Монография изд. Юристъ 2006

  15.   Иоффе О.С. Обязательное право. (СПБ.,1996)

  16.   Кабалкин А. Толкование и классификация договоров\\ Комментарий к ГК РФ Российская юстиция 1996

  17.   А.Ю.Кабалкин «Гражданско-правовые договоры в России»- Москва, 2002г

  18.   Колбасин Д.А. Гражданское право. Особ.часть Изд 2-е доп. и перераб –Мн «МНО» 2001

  19.   Лукаш Ю.А. Договора. Общие правила, особенности и способы обеспечения Дело и сервис 2008г.

  20.   Мозолин В.П. Масляев А.И. Гражданское право. Часть первая М 2007

  21.   Овсейко С.В. Способы обеспечения исполнения обязательств ИПА Регистр 2007

  22.   Паращенко В.И. Хозяйственное (предпринимательское) право РБ. Особенная часть Практ.пособ-Мн МНО 2001

  23.   Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Гражданское право, Том 1 МПроспект, 2001.

  24.   Н.Н.Смирнова «Договорное право России»-СПб,2001

  25.   С.А.Соменков (Расторжение договора по соглашению сторон Право и экономика -1999г

  26.   А.А.Тебряев. Вина причинителя вреда в деликтных обязательствах-Юрист 2002 №3

  27.   Халфина Р.О. «Современный рынок: правила игры, М., 1993г.

  28.   Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь с приложением актов законодательства и судебной практики Отв.ред.и руководитель Чигир В.Ф. Амалфея 2005

  
  
  
  
Скачать дипломную работу