Тема: Фонограмма как объект права

• Вид работы:
  Дипломная (ВКР) по теме: Фонограмма как объект права
• Предмет:
  Другое
• Когда добавили:
  27.03.2012 12:15:52
• Тип файлов:
  MS WORD
• Проверка на вирусы:
  Проверено - Антивирус Касперского

Другие экслюзивные материалы по теме

• Полный текст:

  Содержание

  Введение   

  Глава 1. Правовое регулирование охраны смежных прав на фонограмму    

  1.1. Регулирование смежных прав 

  1.2. Охрана смежных прав   

  1.3. Понятие фонограммы    

  1.4. Смежные права на фонограмму и деятельность электронных средств массовой информации       

  Глава 2. Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение       

  2.1. Соотношение ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму в гражданском, уголовном и административном законодательстве  

  2.2. Понятие, условия и виды гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму   

  2.3. Формы гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму   

  Заключение        

          

  
  
  

  Введение

  
  
  

  На рубеже тысячелетий, как никогда ранее, умы человечества привлекает вопрос о будущих перспективах. Многочисленные прогнозы сходятся в одном - роль научных достижений, технологий, значение интеллекта будут, несомненно, возрастать. В праве это связывается с таким сложным явлением, как интеллектуальная собственность. "Ныне не вызывает сомнений тот факт, что сама интеллектуальная собственность - это один из важнейших феноменов и одно из ключевых понятий мирового сообщества конца XX века и, фактически, новое явление для современной России"[1].

  Выбор данной темы не случаен. В современной России, с развитием творческой деятельности, активно развивается законодательство, регулирующее смежные права. Данная тема в настоящий момент очень актуальна и это обусловлено следующим.

  В современных условиях в России происходит рост влияния интеллектуального фактора на экономическое, социальное и политическое развитие. В этом отношении процессы, происходящие в нашем государстве созвучны с процессами, имеющими место и в других государствах.

  В целях создания благоприятных условий для наращивания интеллектуального потенциала общества Конституция Российской Федерации гарантирует каждому человеку свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Эта свобода получает конкретные юридические гарантии в виде норм авторского права.

  Проблемы авторского права как одного из институтов интеллектуальной собственности являются предметом острого дискуссионного обсуждения. Это объясняется как сложностью самого предмета научного анализа, так и дефицитом понимания между представителями различных отраслей общественных наук, занимающихся исследованиями в данной области.[2]

  Авторское право, закрепляющее гарантии создателей произведений литературного, научного и художественного творчества, выступает как один из важнейших структурных элементов демократической системы государства по реализации прав и свобод человека и гражданина.

  Актуальность изучения аспекта смежных прав на фонограмму связана с тем, что развитие современных, в том числе компьютерных технологий обостряет проблему защиты прав создателей литературных, художественных, научных произведений. Одновременно, эта проблема сталкивается с такими важными естественными правами человека, как неприкосновенность личности, свобода слова, мысли, право на пользование достижениями культуры, на доступ к информационным ресурсам. Правовая наука стоит перед сложной проблемой соотношения публичного и частного интереса в сфере интеллектуального творчества, о пределах свободы осуществления прав в области культуры и информации - создателей произведений научного и художественного творчества, фонограмм и каждого отдельного гражданина, каждой личности.

  Авторское право, как одна из юридических гарантий конституционной свободы творчества и объект исключительных прав, в условиях демократизации общественной и государственной жизни и перехода к рыночным формам экономики, приобретает все возрастающее значение. Во многом, эти обстоятельства предопределили выбор темы настоящего исследования. Современное авторское право призвано дать ответ на вопрос о том, где кончается право одного и начинается право другого человека, то есть дать ответ на вопрос о пределах осуществления прав в сфере творческой деятельности. Вот почему всестороннее, комплексное изучение вопросов смежного права на фонограммы представляется актуальным и заслуживающим внимания.

  Все сказанное обусловливает необходимость обобщения и дальнейшего развития знаний о закономерностях развития смежного права как составной части интеллектуальной собственности и правовой системы, в целом. Необходимость всестороннего, углубленного теоретико-познавательного, в особенности правового освоения смежного права, осознается сегодня многими учеными.

  Изучению смежных прав на фонограмму как нового, современного феномена российской правовой жизни и посвящается данное дипломное исследование.

  Говоря о степени научной разработки института смежных прав, то необходимо отметить, что на эту тему, как в прошлом, так и в настоящее время, написано немало качественных научных работ. В работе будут использованы работы таких авторов, как Антимонов Б. С., Бузова Н., Ващинский М., Гаврилов Э. П., Грибанов В. П., Гришаев С. П., Еременко В. И., Федоскина Н. И. и ряда других авторов, которые, сами по себе, говорят об уровне трудов, созданных этими учеными в сфере института смежных прав. Научная новизна и практическая значимость исследования данной темы обусловлены тем, что постоянное развитие вопросов смежного права на фонограммы с современными тенденциями движения творческой деятельности и законодательства, регулирующего смежные права на фонограммы, представляет собой большой интерес.

  Проблема смежного права находит отражение в курсах современного российского гражданского права, где авторское право и интеллектуальная собственность трактуются в традиционном для нашей науке ключе -как институты гражданского права.

  Объектом исследования являются общественные отношения, которые регулируются нормами авторского права.

   Предметом исследования выступает правовой режим объектов смежных прав, способы и методы правового регулирования в данной сфере.

  Целью исследования является написание выпускной квалификационной работы «фонограмма как объект смежных прав» путем исследования объема смежных прав на фонограмму и способов защиты прав.

  Данная цель предопределила постановку и решение следующих задач:

  дать понятие смежных прав и охарактеризовать круг источников авторского права, регулирующих смежные права;

  определить нормы и принципы авторского права;

  раскрыть особенности правового регулирования охраны смежных прав на фонограмму;

  дать понятие, определить виды, способы и формы гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму;

  сделать выводы на основе изученного нормативного и научного материала.

  Пути решения задач. При исследовании данной темы использованы сравнительно-правовые, логические, юридические, социологические методы познания.

  В работе будет проведен:

  анализ нормативно-правовой базы;

  анализ научной литературы по исследуемому вопросу.

  Нормативную базу дипломной работы составляют следующие нормативно-правовые акты:

  Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья, четвертая).

  Закон «Об авторском праве и смежных правах».

  Международные правовые акты.

  Структура и содержание дипломной работы.

  Данная дипломная работа состоит из трех глав разделенных на параграфы.

  В первой главе «фонограмма как объект смежных прав» речь пойдет о понятии смежных прав и характеристике источников, регулирующие смежные права, будет рассмотрен так же вопрос охраны смежных прав.

  Во второй главе «Особенности правового регулирования охраны смежных прав на фонограмму» будут исследованы понятия фонограммы и смежных прав на фонограмму и деятельность электронных средств массовой информации

  В третей главе «защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение» рассматриваются вопросы о соотношении ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму в гражданском, уголовном и административном законодательстве, дается понятие, условия и перечисляются виды гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму.

  В заключении работы будут даны основные выводы по исследованной теме.

  
  

  Глава 1. Фонограмма как объект смежных прав

  
  
  

  1.1. Понятие смежных прав и источники, регулирующие смежные права

  
  
  

  Смежными правами называются права близкие к авторскому праву (отсюда и название) и производные от них, однако полностью не совпадающие с ним. Возникают они в результате проявления определенных творческих усилий, однако элемент творчества в данном случае является недостаточным для того, чтобы говорить о наличии авторского права.

  Смежные права неразрывно связаны с авторскими правами, однако последние могут существовать независимо от смежных прав. Так, автор исполняемого произведения может быть неизвестен, либо произведение может вообще не охраняться авторским правом (например, срок охраны может истечь, исполнятся будет произведение фольклора либо речь идет о записи звуков природы, пения птиц и т.д. Вместе с тем смежные права существуют по общему правилу только тогда когда есть произведение, которое можно исполнить, записать на фонограмму, включить в передачу организации эфирного м кабельного вещания.).[3]

  Необходимость правовой охраны смежных прав обусловлена в первую очередь развитием технических возможностей воспроизведения и распространения произведений, позволяющих коммерчески эксплуатировать исполнение произведений, фонограммы музыкальных записей и т.д.

  Появление новых технических средств воспроизведения звуко- и видеозаписи, радио и телевещания поставило вопрос о необходимости решения проблемы охраны прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм, радио и телевещательных организаций. До начала 20-го века выступление актера или иного исполнителя могло только остаться в памяти у зрителя, поскольку его нельзя было зафиксировать. Однако, начиная с 30-х годов возможности контакта исполнителя со зрителями и слушателями существенно увеличились. Фонограмма позволяла записать звук его голоса, кино - воспроизвести изображение. После выплаты одноразового вознаграждения исполнителю можно было многократно использовать запись в интересах третьих лиц без дополнительной оплаты.

  После того, как возможность репродуцирования произведения перестала быть связанной с повторением всего процесса производства и стало возможным изготовлять высококачественные копии с существующих записей, возникла необходимость в особой охране интересов субъектов смежных прав. Следовало также учитывать то обстоятельство, что талантливое исполнение того или иного произведения в значительной мере определяло его коммерческий успех и поэтому исполнители произведений уже давно ставили вопрос о защите своих имущественных прав.[4]

  При этом развитие воспроизводящей техники привело к широкому распространению пиратства, когда звукозаписывающие студии, затратив огромные средства на первую запись, несли огромные убытки в результате незаконного воспроизведения этих записей. При этом следует учитывать то обстоятельство, что в настоящее время технические возможности звуко- и видеозаписывающей техники достаточно велики и не составляет труда делать высококачественные копии с уже имеющихся первых видео и звукозаписей. Техника воспроизведения исполнения усовершенствовалась от механической записи в виде грампластинок к аналоговой записи на магнитных носителях, а впоследствии к цифровой записи.

  Основное назначение смежных прав состоит в том, что использование третьими лицами фонограмм, радио и телепрограмм, а также творческих результатов исполнителя требует согласия соответствующих правообладателей.

  Большинство случаев такого рода незаконного использования выходило за рамки национальных границ и поэтому встал вопрос о создании международной системы охраны смежных прав. В результате в 1961 г. в Риме была заключена Конвенция по охране прав интересов артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (до настоящего времени Россия к ней не присоединилась). Указанная конвенция базируется на принципе национального режима с гарантированием обязательного минимума охраны. (например, право исполнителей на санкционирование использования результатов их творчества при всех способах их воспроизведения, распространения и фиксации).[5]

  В 1971 г. была заключена Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Россия присоединилась к указанной Конвенции с 13 марта 1995 г.). Указанная конвенция в определенной степени развивает положения Римской конвенции, которая недостаточно полно регулировала вопросы прав производителей фонограмм.

  Субъектом прав, которые предоставляет Конвенция об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм является производитель фонограмм - физическое или юридическое лицо, которое первым сделало запись звуков на фонограмме.

  Конвенция определяет фонограмму как любую исключительную запись звуков (ст. 1 (а)). Она не имеет обратной силы и поэтому не распространяется на фонограммы, которые были сделаны на территории данного государства до вступления в силу данной конвенции на территории этого государства.

  Конвенция отказалась от принципа национального режима, а применяется право государства, гражданином которого является изготовитель фонограммы.[6]

  Россия является также членом Брюссельской конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники 1974 г. Страны участницы конвенции приняли на себя обязательство принять меры по предотвращению на своей или со своей территории любого несущего программы сигнала любым распространяющим органом, для которого сигнал, переданный на спутник или проходящий через него не предназначается. При этом страны участницы сами выбирают способы исполнения указанного обязательства.

  Брюссельская конвенция одновременно представляет интересы авторов, артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций в процессе распространения сигналов через спутники. В конвенции не содержится специальных правил по предупреждению актов интеллектуального пиратства: решение этого вопроса оставлено на усмотрение стран-участниц. Указанная конвенция открыта для всех стран - членов ООН.

  Эта конвенция практически не содержит норм материального характера, а только обязывает стран-участниц принять адекватные меры, обеспечивающие как на законодательном, так и правоприменительном уровнях охрану интересов производителей фонограмм от производства копий фонограмм без согласия производителя, от ввоза таких копий из-за границы и от их распространения среди публики. Специфической особенностью Конвенции является отказ от принципа национального режима.

  В 1996 г. В Женеве был заключен Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. Этот договор открыт для присоединения только государствам-членам ВОИС. Он не затрагивает права авторов произведений и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм.

  В соответствии с указанным договором исполнители наделяются исключительными правами в отношении своих исполнений: запрещать или разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений, запись своих незаписанных исполнений, прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы, доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности и др.

  Производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм любым способом и в любой форме, доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи, коммерческий прокат оригинала и экземпляров своей фонограммы для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению.[7]

  Впервые понятие "смежные права" появилось в СССР в Основах гражданского законодательства 1991 г. Так, в СССР творческая деятельность артистов исполнителей регулировалась нормами трудового права и ее результаты не являлись объектом авторского права. В России до принятия от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ части третей Гражданского Кодекса Российской Федерации правовая охрана смежных прав регулировалась разделом 3 "Смежные права" закона "Об авторском праве и смежных правах".

  Указанный закон предоставил охрану исполнениям, срок охраны на которые не истек к 1 января 1993 г. Постановление ВС РФ от 9 июля 1993 г. N 5352-1 "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" не установило переходных положений о применимом законодательстве к объектам, не являющимися охраноспособными до введения в действие Закона об авторском праве и смежных правах, кроме теле и радиопередач.

  Определенные попытки регулирования вопросов охраны смежных прав делаются и на региональном уровне. Так, согласно распоряжению мэра Москвы от 23 марта 1998 г. N 265 РМ "О новом порядке реализации видео и аудиокассет, компьютерных информационных носителей, лазерных и компакт-дисков в г. Москве[8] и постановления Правительства Москвы от 19 января 1999 г. N 33 "О введении защитного идентификационного знака на видео и аудиокассеты, компьютерные информационные носители, лазерные и компакт диски[9] создан специальный орган "Мосинформконтроль". В функции указанного органа входит депонирование объектов смежных прав, что в свою очередь затрудняет их неправомерное использование

  Смежные права можно подразделить на три самостоятельные категории:

  права исполнителей;

  права производителей фонограмм;

  права организаций эфирного и кабельного вещания.

  У них разные объекты и субъекты, различаются они также по объему и содержанию сами права. Общим у них является то, что они производны от авторских прав.

  Очевидно с учетом этого обстоятельства к ответственности за нарушение смежных прав соответственно применяются и правила ГК РФ об ответственности за нарушение авторских прав, и раздел третий Закона «Об авторском праве».

  Смежные права могут переходить другим лицам по договорам, в порядке правопреемства другим лицам.

  Основополагающим нормативным актом, регулирующим авторско-правовые отношения в Российской Федерации, является закон РФ "Об авторском праве и смежных правах от 9 июля 1993 г. в редакции закона от 20 июля 2004 г.[10] (далее Закон об авторском праве и смежных правах).

  Помимо норм ГК и Закона об авторском праве и смежных правах к авторско-правовому законодательству можно отнести Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных"[11], закон РФ от 18 октября 1995 г. "Об архитектурной деятельности"[12] и некоторые другие. Был принят ряд также подзаконных актов, в частности Указов Президента РФ и постановлений правительства РФ, в которых регулировались отдельные вопросы авторско-правовой охраны. (Например, постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" и постановление Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.", постановление правительства Российской Федерации от 3.11.94 N 1224 "О присоединении к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года, Всемирная конвенция об авторском праве в редакции 1971 года и дополнительные Протоколы 1 и 2 Конвенции 1971 года об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, постановление Правительства Российской Федерации от 12 апреля 1999 г. N 413 "О совершенствовании деятельности федеральных органов исполнительной власти в области авторского права и смежных прав".

  В определенной степени авторско-правовые вопросы регулируются и Законом Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 (в редакции федеральных законов от 13 января 1995 г. N 6-ФЗ, от 6 июня 1995 г. N 87-ФЗ, от 19 июля 1995 г. N 114-ФЗ, от 27 декабря 1995 N 211-ФЗ, от 2 марта 1998 г. N 30-ФЗ, от 2 ноября 2004 N 127-ФЗ) "О средствах массовой информации".

  К числу источников авторского права, как указано выше, можно отнести и соглашения (как двусторонние, так и многосторонние) по международно-правовой охране авторских прав.

  В отношении авторского права действует территориальный принцип охраны, который заключается в том, что авторское право на произведение, возникшее на территории одного государства, будет признаваться на территории другого государства при наличии международных соглашений (двусторонних и многосторонних).[13]

  Первым крупным международно-правовым соглашением, в котором участвовала наше страна явилась Всемирная (Женевская конвенция об авторском праве), к которой СССР (правопреемником которого является Россия), присоединился 27 мая 1973 г. В соответствии с Конвенцией выпущенные в свет произведения граждан государств-участников Конвенции, как и произведения впервые опубликованные на территории такого государства охраняются в любом другом государстве - участнике конвенции также как и произведения его граждан. Произведения, не выпущенные в свет, соответственно пользуются той охраной, которую это государство предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан. Всемирная конвенция не имеет обратной силы, т.е. предоставляет конвенционную охрану тем произведениям иностранных авторов, которые были опубликованы после вступления в силу конвенции для присоединившейся страны. Все произведения, опубликованные до указанной даты охране не подлежат.[14]

  Конвенция дает примерный перечень произведений охраняемых произведений. Действие Всемирной конвенции распространяется также на авторские права лиц без гражданства, поскольку каждое государство имеет право предоставлять одинаковую авторско-правовую охрану всем лицам постоянно проживающим на территории данного государства.

  Всемирная конвенция установила исключительное право автора на перевод, установила минимальный срок охраны авторского права, который не может быть менее жизни автора и 25 лет после его смерти. В остальном применяется принцип национального режима, который состоит в том, что в соответствии со ст. II Конвенции граждане любого договаривающегося государства пользуются в отношении своих произведений, впервые выпущенных на территории своего государства, правовой охраной в любом другом договаривающемся государстве наравне с его гражданами.

  Гражданин признается субъектом авторского права с момента создания произведения в какой-либо объективной форме. Это значит, что для признания авторского права за кем-либо не требуется соблюдения каких-либо формальностей (таких как депонирование экземпляра произведения, регистрация произведения в специальном органе, уплата сборов и т.д.).

  В последствии Россия присоединилась к Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 г. - с 9 марта 1995 г. и к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений - с 13 марта 1995 г (с оговоркой об отсутствии обратной силы).

  Бернская конвенция также закрепляет принцип национального режима, однако закрепляет ряд положений без отсылки к внутреннему законодательству (исключительное право автора на перевод своих произведений, право на воспроизведение экземпляров произведений, на передачу произведений по радио и телевидению, на публичное исполнение драматических и музыкальных произведений, на публичное чтений произведений, на переделку, на запись музыкальных произведений механическим способом и др.). Таким образом, Бернская конвенция обязывает каждое государство, участвующее в ней, принять необходимые законодательные меры для ее применения.

  Бернская конвенция установила минимальный срок охраны, который составляет жизнь автора и 50 лет после его смерти. Указанный срок подлежит обязательному применению в странах участницах.

  Среди международных конвенций следует также упомянуть Стокгольмскую Конвенцию, учредившую Всемирную организацию интеллектуальной собственности от 14 июля 1967 г. и Конвенцию о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, подписанная в Брюсселе 21 мая 1974 г. и ратифицированную Указом Президиума Верховного Совета СССР от 12 августа 1988 г. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) является учреждением ООН, ответственным за функционирование международной системы охраны интеллектуальной собственности. ВОИС разрабатывает соответствующие правовые вопросы и делает соответствующие рекомендации.

  Двусторонние соглашения, являясь результатом согласования воли только двух государств, имеют возможность более полно урегулировать взаимоотношения между конкретными странами, учесть особенности их законодательства (например, вопросы налогообложения и взаимных расчетов). В настоящее время Россия имеет двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав с такими странами, как Австрия, Болгария Польша, Венгрия, Швеция, Чехия и некоторыми другими.

  Значение норм международных соглашений состоит в том, что в случае противоречия между нормами международных соглашений и нормами внутреннего законодательства преимущество имеют нормы международных соглашений (п. 2 ст. 7 ГК).

  
  
  

  1.2. Охрана смежных прав и свободное использование их объектов. Общие положения

  
  
  

  Наряду с охраной прав авторов произведений науки, литературы и искусства российское законодательство охраняет права исполните­лей, производителей фонограмм, а также организаций эфирного и ка­бельного вещания (смежные права).[15]

  Как известно, смежные права впервые получили признание в рос­сийском законодательстве лишь в 1992 г. в результате принятия Вер­ховным Советом РФ 14 июля 1992 г. решения о применении на терри­тории России впредь до принятия нового Гражданского кодекса РФ Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Раздел IV Основ включал две статьи, вводившие охрану прав испол­нителей, создателей звуко- и видеозаписей и организаций эфирного вещания. Однако поскольку эти статьи носили достаточно общий ха­рактер и не давали ответов на многие вопросы, реальной охраны смеж­ных прав они не гарантировали.[16]

  В Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах», с приняти­ем которого раздел IV Основ гражданского законодательства перестал применяться на территории РФ, смежным правам посвящен специ­альный раздел, обеспечивающий значительно более полное их регули­рование. Следует отметить, что с принятием этого Закона изменился и объем охраняемых смежных прав. Из числа субъектов смежных прав оказались исключены создатели видеозаписей, но наряду с организа­циями эфирного вещания обладателями смежных прав признаны ор­ганизации кабельного вещания. [17]Указанные изменения обусловлены стремлением сблизить правовое регулирование смежных прав в рос­сийском законодательстве с наиболее распространенной мировой практикой и положениями Римской конвенции об охране прав арти­стов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных органи­заций 1961 г. Что же касается видеозаписей, то их охрана осуществля­йся нормами авторского права как аудиовизуальных произведений.[18]

  Ввиду того что охрана смежных прав ранее российским законодательством не осуществлялась, в России пока нет ни большого опыта практического применения норм об охране смежных прав, ни значи­тельных научных исследований данной проблемы. Справедливости

  ради надо отметить, что вопрос об охране прав артистов-исполнителей и режиссеров-постановщиков затрагивался в ряде работ российских ученых1. При этом подавляющее большинство специалистов высказы­валось за введение охраны результатов исполнительского творчества. Однако мнения относительно возможных форм их охраны раздели­лись. По мнению одной группы ученых, в результате творческой дея­тельности исполнителей создается новый объект авторского права — произведение исполнительского искусства. Создатель данного произ­ведения приобретает на него авторские права, хотя и в несколько огра­ниченном объеме по сравнению с другими авторами.[19] Но эти права носят именно авторский, а не какой-либо смежный характер и должны охраняться в рамках авторского права. С точки зрения Сергеева А. П., говорить о создании артистами-исполнителями новых произведений при всем уважении к их труду, было бы явной натяжкой. Действитель­но, результаты творческой деятельности исполнителей заслуживают общественного признания и охраны, однако последняя может быть эффективно обеспечена только на основе конструирования специаль­ного института смежных прав. Именно эта вторая точка зрения, в справедливости которой убеждает, среди прочего, зарубежный и меж­дународный опыт охраны прав исполнителей, и была в конечном счете воспринята российским законодательством.[20]

  Помимо прав исполнителей к смежным правам законодатель, сле­дуя логике Римской конвенции 1961 г., отнес права производителей фонограмм, а также организаций эфирного и кабельного вещания. Указанных субъектов объединяет то, что именно благодаря их дея­тельности произведения, предназначенные для публичного исполне­ния, становятся доступными не только непосредственным слушате­лям и зрителям, но и более широкой публике, что большей частью соответствует интересам самих авторов. Кроме того, при использова­нии авторских произведений интересы этих трех групп субъектов, а также авторов произведений настолько тесно и взаимно переплетают­ся, что в данном случае оказалась недостаточной традиционная модель взаимоотношений обладателей авторских прав и пользователей про­изведений. Реальная жизнь потребовала предоставления пользовате­лям произведений в рассматриваемой сфере особых прав, которые и производны от прав авторов, однако не сводятся к правам, полученным от авторов по заключенным с ними договорам.[21] При этом, если вопрос о природе прав артистов-исполнителей еще может дебати­роваться, то совершенно ясно, что права создателей звукозаписей, а также организаций эфирного и кабельного вещания не носят автор­ского характера.[22] В отличие от исполнителей, деятельности которых свойственно творческое начало, изготовители звукозаписей и органи­зации эфирного и кабельного вещания осуществляют техническую деятельность, в результате которой никакого нового произведения не создается. Однако благодаря связи и сходству с правами авторов права этих организаций справедливо именуются смежными правами.

  Существенной особенностью большинства смежных прав является их проиэводность и зависимость от прав создателей творческих произ­ведений. Лишь в тех случаях, когда исполняется, записывается на фо­нограмму или передается в эфир или по кабелю не охраняемое зако­ном произведение либо объект, вообще не являющийся результатом творческой деятельности, смежные права носят самостоятельный ха­рактер. По общему же правилу, производитель фонограммы, организа­ция эфирного или кабельного вещания осуществляют предоставлен­ные им права в тех пределах, которые определены договорами с исполнителем и автором записанного на фонограмму или передавае­мого в эфир или по кабелю произведения. При этом применительно к использованию спектаклей Закон РФ «Об авторском праве и смеж­ных правах» специально подчеркивает, что разрешение на использова­ние постановки, полученное от режиссера-постановщика спектакля, не отменяет необходимости получения разрешения от других испол­нителей, участвующих в постановке, а также автора исполняемого произведения. Права, признаваемые за исполнителем, пользуются правовой охраной при условии соблюдения им прав автора исполняе­мого произведения.[23]

  Другой характерной чертой смежных прав выступает широко до­пускаемый законом переход конкретных правомочий от одних катего­рий правообладателей к другим категориям правообладателей, кото­рый происходит автоматически при наступлении определенных юридических фактов. Так, например, признаваемые за исполнителем права на воспроизведение записи исполнения и на сдачу фонограммы с записью исполнения в прокат при даче исполнителем согласия на запись исполнения тут же переходят к производителю фонограммы. Таким юридическим фактом обычно выступает договор, заключаемый между правообладателями разных видов смежных прав. На первый взгляд, в этом нет ничего необычного, так как договор и предназначен Для того, чтобы опосредовать переход прав от одного лица к другому лицу. Специфика, однако, заключается в том, что закон в императив­ной форме указывает, что при заключении договора отдельные права переходят от одного субъекта смежных прав к другому, не предостав­ляя участникам договора возможности решить вопрос иным образом.[24]

  Такой подход объясняется, видимо, тем, что при осуществлении отдельных смежных прав, например, при реализации исполнителем прав на запись исполнения или на передачу исполнения в эфир, появ­ляется новый охраняемый законом объект смежных прав, в частности фонограмма или передача эфирного вещания, права на использование которого принадлежат создателю данного объекта. Для того чтобы последний мог свободно реализовать принадлежащие ему права, к нему должны перейти определенные права и на использование того объекта смежного права, который вошел в состав вновь созданного объекта.[25]

  Для возникновения и осуществления смежных прав действующее российское законодательство не требует соблюдения каких-либо фор­мальностей. Права изготовителя фонограммы и исполнителя порож­дает сам факт создания соответствующей звукозаписи. Вместе с тем обладатель смежных прав для оповещения третьих лиц о своих правах и предотвращения их нарушения вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре.[26] В качестве такого знака принят предусмотренный Римской конвенцией знак охраны, состоя­щий из трех элементов:

  — латинской буквы «Р» в окружности: (Р) ;

  — имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

  — года первого опубликования фонограммы.

  Отсутствие знака охраны не лишает обладателя смежного права возможности его защиты, однако в ряде случаев затрудняет процесс доказывания при его нарушении.[27]

  Следует иметь в виду, что в настоящее время сфера действия смеж­ных прав существенно ограничена по сравнению со сферой действия прав авторов. Россия пока еще не участвует в Римской конвенции 1961 г., хотя, как уже отмечалось, принципиальное решение о присоединении России к международной системе охраны смежных прав уже приня­то . Практически готово к этому и российское законодательство. Од­нако сейчас смежные права исполнителей признаются лишь в тех слу­чаях, когда:

  а) исполнитель является гражданином РФ;

  б) исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ;

  в) исполнение, постановка записаны на фонограмму, которая охра­няется законом;

  г) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включе­ны в передачу в эфир или по кабелю, которые охраняются законом.

  Права производителя фонограммы охраняются в двух следующих случаях: либо если он является гражданином РФ или юридическим ли­цом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ, либо если фонограмма впервые опубликована на территории РФ, За органи­зациями эфирного и кабельного вещания смежные права признаются только тогда, когда организация имеет официальное местонахожде­ние на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передат­чиков, расположенных на территории РФ.[28]

  Круг конкретных правомочий, которыми обладают носители смеж­ных прав, несколько уже того круга прав, которые принадлежат авторам произведений. При этом исполнители произведений, чья деятельность носит творческий характер, имеют как личные неимущественные, так и имущественные права. Права производителей фонограмм, организа­ций эфирного и кабельного вещания, чей вклад является техническим, охватывают собой лишь имущественную сферу.[29]

  Существенно сужены временные рамки действия смежных прав. В соответствии со ст. 43 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» они действуют, по общему правилу, а течение 50 лет с даты первого исполнения или постановки (права исполнителей), первого опубликования фонограммы и ее первой записи, если она не была опубликована (права производителей фонограмм), первой передачи в эфир или по кабелю (права организаций эфирного и кабельного веща­ния). Исчисление указанного 50-летнего срока охраны начинается с 1 января года, следующего за годом, когда имел место юридический факт, послуживший основанием для начала течения срока. Однако если исполнитель был репрессирован и реабилитирован посмертно, срок охраны его прав начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. На 4 года увеличивается и срок охраны прав тех исполнителей, которые работали во время Великой Отечественной войны или участвовали в ней. К наследникам (в отношении юриди­ческих лиц — к правопреемникам) исполнителя, производителя фо­нограммы, организации эфирного или кабельного вещания перехо­дит право разрешать использование исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю и на получение вознаг­раждения в пределах оставшейся части сроков.[30]

  В связи с тем что ранее смежные права на территории РФ не охраня­лись, важное значение имеет вопрос о том, с какого момента права испол­нителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания стали охраняться законом. К сожалению, прямого и четкого ответа на этот вопрос постановление Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"» не содержит. Однако толкование его норм позволяет сделать следующие выводы.

  Прежде всего в п. 2 постановления отмечается, что Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» применяется к отношениям по созданию, а также по использованию объектов авторских и смежных прав, возникающим после введения в действие у казанного Закона. Это означает, что использование исполнений, фонограмм, передач эфир­ного и кабельного вещания, имевшее место до 3 августа 1993 г., т. е. до момента вступления в действие нового Закона, регулируется ранее действовавшим законодательством. При этом нужно иметь в виду, что на территории РФ права исполнителей и создателей звукозаписей охранялись с 3 августа 1992 г., когда вступили в действие Основы гражданского законодательства 1991 г. Права организаций эфирного вещания на созданные ими радио- и телепередачи признавались зако­нодательством, которое действовало и до 3 августа 1992 г. Однако если ранее они рассматривались в качестве авторских прав юридиче­ских лиц, передающих в эфир эти передачи (ст. 486 ГК РСФСР 1964 г.), то с момента вступления в силу нового авторского законодательства они стали охраняться как смежные права, при условии, что не истек 50-лет­ний срок с момента правомерного обнародования этих передач или их создания, если они не были обнародованы. Что же касается передач организаций кабельного вещания, то поскольку ни ГК РСФСР 1964 г., ни Основы гражданского законодательства 1991 г. их особую охра­ну не предусматривали, они стали объектами смежных прав лишь с момента вступления в действие Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», т.е. с 3 августа 1993 г.

  Если бы на этом была поставлена точка, то вопрос о начальном моменте охраны смежных прав не вызывал бы каких-то особых слож­ностей. Но в п. 3 постановления «О порядке введения в действие Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"» говорится, что срок охраны, предусмотренный ст. 43 указанного Закона, применяется во всех случаях, когда 50-летний срок действия смежных прав не истек к 1 января 1993 г.

  Если применительно к авторским правам указанная формулировка вполне корректна, то по отношению к смежным правам она едва ли точна, так как смежные права прежним законодательством не охраня­лись, а значит, и не действовали. Законодатель имел в виду, конечно, не сами смежные права, а те исполнения, фонограммы и передачи эфирного и кабельного вещания, которые ныне признаны объектами смежных прав.[31] Из этого следует, что правовой охраной по действующе­му законодательству пользуются не только те объекты смежных прав, которые созданы или впервые обнародованы после вступления в силу нового авторского законодательства, но и объекты, созданные или обнародованные ранее, если только на 1 января 1993 г. не истекло 50 лет с момента их обнародования или создания, если они не были обнародо­ваны. Иными словами, с 3 августа 1993 г. всякое использование объек­тов смежных прав, включая те объекты, которые были созданы и сво­бодно использовались ранее, может осуществляться только при условии соблюдения прав их создателей.[32]

  Таким образом, правилам Закона РФ «Об авторском праве и смеж­ных правах», посвященным охране смежных прав, придана обратная сила. В том, что дело обстоит именно так, убеждает, среди прочего, п. 6 ст. 43 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», в котором указывается на особый порядок исчисления сроков охраны прав ис­полнителей, которые были репрессированы, на увеличение на четыре года срока охраны прав исполнителей, работавших во время Великой Отечественной войны или участвовавших в ней.

  Вопрос о том, должны ли пользоваться правовой охраной те объек­ты смежных прав, которые были обнародованы или созданы в период действия прежнего законодательства, имеет еще один аспект, без рас­смотрения которого обойтись невозможно. Речь идет об оценке поло­жений Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», касаю­щихся одного из важнейших прав исполнителей и вещательных организаций, а именно права на воспроизведение записи исполнения или передачи. Напомним, что в соответствии с п. 3 ст. 37, п. 3 ст. 40 и п. 3 ст. 41 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» исклю­чительные права исполнителей, организаций эфирного и кабельного вещания не распространяются на случаи, когда первоначальная за­пись исполнения или передачи была произведена с согласия исполни­теля, организации эфирного или кабельного вещания и когда воспро­изведение исполнения или передачи осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя, организации эфир­ного или кабельного вещания при записи исполнения или передачи.

  Поскольку закон не содержит на этот счет никаких особых указа­ний, следует исходить из того, что в принципе вопрос должен решаться одинаково по отношению ко всем исполнениям и передачам.[33] Однако если по отношению к записям исполнений и передач, сделанным в тот период, когда они уже охранялись законом, вопрос решается достаточ­но просто, так как такие записи могут воспроизводиться только на основании специального разрешения исполнителя или организации вещания, то применительно к записям исполнений и передач, сделан­ным ранее, дело обстоит несколько сложнее и решается не совсем одинаково в отношении записей исполнений и записей передач. Для того чтобы разобраться с этим, надлежит обратиться к ранее действо­вавшему законодательству.[34]

  Как уже отмечалось, ни Основы авторского права 1928 г., ни ГК РСФСР 1964 г. не признавали смежных прав, но с принятием ГК РСФСР 1964 г. стали охраняться радио- и телепередачи как особый вид авторских произведений. Из этого следует, что применительно к исполнениям, когда бы ни делалась их запись, отсутствовала сама надобность в получении на нее согласия исполнителя. На практике с исполнителем в лучшем случае заключался особый договор (трудовой или гражданско-правовой), на основании которого исполнитель полу­чал оплату своего труда в соответствии с затраченным временем. Тогда же, когда запись исполнения делалась во время публичного выступления исполнителя, данный вопрос с ним вообще мог не согла­совываться. Что же касается радио- и телепередач, то до 1 октября 1964 г. они также могли записываться совершенно свободно, что, естественно, снимало вопрос о получении согласия создателя передачи. С того мо­мента, как они были признаны объектами авторского права, для их воспроизведения стало требоваться согласие их авторов. Однако как только передачи передавались в эфир, их запись в целях публичного воспроизведения или распространения могла делаться любым лицом без согласия автора, но с выплатой последнему авторского вознаграж­дения (п. 2 ст. 495 ГК РСФСР 1964 г.).

  Таким образом, если отбросить нюансы, касающиеся воспроизве­дения обнародованных и необнародованных передач, следует конста­тировать, что по ранее действовавшему законодательству и имевшей место практике записи исполнений и передач производились без со­гласия исполнителей и создателей передач в том понимании последне­го, которое вкладывается в него ныне действующим авторским законо­дательством. Поэтому хотя правила, закрепленные п. 3 ст. 37, п. 3 ст. 40 и п. 3 ст. 41 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», формально распространяются на все исполнения и передачи незави­симо от времени их создания, фактически они действуют лишь в отно­шении исполнений и передач, созданных в период действия нового авторского законодательства. Иными словами, наличие записи испол­нения или передачи, сделанной в прежние годы, вовсе не означает, что данная запись может свободно тиражироваться в настоящее время. Если с момента ее обнародования или создания, если она не была обнародована, не истекло пятидесяти лет, на ее воспроизведение необ­ходимо получить согласие исполнителя или организации вещания либо их правопреемников.

  Поскольку иные (кроме воспроизведения записи) способы исполь­зования исполнений и передач не знают никаких исключений (кроме установленных законом случаев свободного использования), необхо­димость получения согласия обладателей смежных прав на все иные виды использования исполнений и передач, созданных в прежние годы, но охраняемых в настоящее время, является достаточно очевид­ной. Пользуются правовой охраной без каких-либо изъятий и создан­ные ранее фонограммы.

  Завершая общую характеристику смежных прав, нельзя не отме­тить того, что хотя Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» и посвящает им специальный раздел, правовое регулирование связан­ных с ними отношений в значительной степени продолжает оставать­ся фрагментарным и пробельным. В частности, Закон практически не регламентирует договорные отношения в рассматриваемой сфере, не со­держит норм, касающихся случаев создания объектов смежных прав уси­лиями нескольких лиц либо в порядке исполнения служебных обязан­ностей, ничего не говорит о соотношении смежных прав с правом собственности на материальные носители и т.п. В этих условиях к отно­шениям по созданию и использованию объектов смежных прав применя­ются по аналогии закона соответствующие нормы авторского права в его узком смысле, а также общие положения гражданского права.

  Как и произведения науки, литературы и искусства, объекты смеж­ных прав в предусмотренных законом случаях могут использоваться без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и, как правило, без выплаты им вознаграждения. Присутствие в законе подобных случаев, которые имеются в законодательстве всех государств, охраняющих смежные права, и допускаются ст. 15 Римской конвенции, объясняется теми же причинами, что и наличие ограничений в правах авторов. Совершенно очевидно, что они установлены в интересах общества, которое заинте­ресовано в свободном распространении информации, развитии науки и образования. Как и любые исключения из общего правила, предус­мотренные законом ограничения смежных прав не подлежат какому-либо расширительному толкованию. Закон также подчеркивает, что свободное использование объектов смежных прав не должно наносить ущерба нормальному их использованию и ущемлять законные интере­сы исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания, а также авторов исполняемых или передава­емых произведений (п. 4 ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

  Изъятия из сферы смежных прав, установленные ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», распространяются на всех обладателей смежных прав, а также на их правопреемников. Вместе с тем характер самих изъятий не совпадает применительно к правам исполнителей и организаций вещания, с одной стороны, и правам производителей фонограмм, с другой. Говоря о правах первых двух категорий правообладателей, Закон указывает на случаи свободного использования исполнений (постановок) и передач вещания. Что же касается прав производителей фонограмм, то изъятия из них устанав­ливаются лишь в отношении права на воспроизведение фонограммы.

  Еще одним недостатком ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах является отсутствие указания на обязательность соблюдения при свободном использовании исполнений личных не­имущественных прав исполнителей, в частности их права на имя. Между тем необходимость в этом, например, при цитировании или использовании исполнений в целях обучения, достаточно очевидна. В настоящее время охрана личных прав исполнителей должна обеспечи­ваться исходя из смысла Закона.

  Установленные Законом случаи свободного использования объек­тов смежных прав сводятся к следующему. Во-первых, допускается свободное использование исполнения, постановки, передачи в эфир, пе­редачи по кабелю и их записей, а также воспроизведение фонограмм для включения в обзор о текущих событиях небольших отрывков из испол­нения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю. Дан­ный случай использования объектов смежных прав ничем не отлича­ется от свободного использования в аналогичных целях произведений науки, литературы и искусства. Главное состоит в том, что целью обзо­ра или репортажа является информирование публики о происходя­щих событиях, а не доведение до ее сведения исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю. Поэтому в соответству­ющем обзоре или репортаже могут приводиться лишь отрывки, кото­рые становятся увиденными или услышанными в ходе освещения те­кущих событий.

  Во-вторых, к рассмотренному случаю близко примыкает использо­вание небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю для цитирования при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях. Определение границ данного случая свободного использования объектов смежных прав зависит от правильного толкования используемых законом поня­тий «небольшой отрывок» и «информационная цель, которые взаи­мосвязаны друг с другом. Под небольшим отрывком закон подразуме­вает такую часть исполнения фонограммы или передачи, которая является необходимой и вместе с тем достаточной для того, чтобы публика получила представление о том объекте смежного права, сведения о котором доводятся до нее путем цитирования. Установить какой-либо предельный объем цитаты хотя и заманчиво, но вряд ли возможно. Многое зависит от характера самого используемого объек­та смежного права, от того, какая его часть взята в качестве цитаты, от способа ее использования и т л. Применительно к рассматриваемому случаю объем допустимого цитирования прямо увязан законом с его целью, в качестве которой выступает информирование публики о со­ответствующем объекте смежных прав.

  Наряду с этим понятие информационная цель выступает в каче­стве критерия обоснованности цитирования как такового. Что такое «информационная цель», закон не раскрывает, однако уяснить это понятие помогает подп. 1 ст. 19 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», допускающий цитирование произведений науки, литературы и искусства в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях. Как видим, Закон проводит различие между указанными целями цитирования и рассматривает цитирование в информационных целях как его особый вид. Придавать в этих условиях употребленному в п. 1 ст. 42 Закона РФ «Об автор­ском праве и смежных правах» понятию «информационная цель» более широкое, по сути обобщающее, значение, как это делает Э.П. Гаври-лов , нет достаточных оснований. Вместе с тем сужение целей цитирова­ния объектов смежных прав по сравнению с допускаемым Законом цитированием творческих произведений не поддается никакому ра­зумному объяснению. Нет сомнений, что речь идет об очередной не­ряшливости составителей проекта Закона, с которой теперь волей-не­волей приходится считаться.

  Однако, как бы широко или узко ни трактовать понятие «информа­ционная цель», им в любом случае не охватывается получившая широ­кое распространение практика использования цитат из чужих произ­ведений и объектов смежных прав, при которой цитаты внедряются в состав других объектов смежных прав в художественных целях. Так, например, в передачах многих известных радиостанций постоянно звучат цитаты в виде фраз или диалогов героев известных кинофиль­мов, короткие отрывки из чужих исполнений, фонограмм и передач. Подобные действия могут совершаться лишь при условии соблюдения авторских и (или) смежных прав правообладателей используемых объектов.

  Условия использования исполнения, постановки, передачи в эфир или по кабелю, с одной стороны, и воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, с другой стороны, не совсем совпадают. Если первая группа объектов смежных прав может использеваться заинтересованными лицами для цитирования бесплатно, то любое использование организациями эфирного и кабельного вещания экземпляров фонограммы для передачи в эфир или по кабелю возмож­но только при условии выплаты вознаграждения в соответствии со ст. 39 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».

  В-третьих, объекты смежных прав могут использоваться любыми заинтересованными лицами в целях обучения или научного исследова­ния- Это изъятие из сферы смежных прав является достаточно серьез­ным, так как не поставлено законом в какие-либо дополнительные рамки в отличие, например, от использования в тех же целях творче­ских произведений. Следует отметить, что формулировка данного случая свободного использования в российском законодательстве полностью совпадает с тем, как он описан в ст. 15 Римской конвенции.

  В-четвертых, допускается без согласия исполнителя, производите­ля фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания исполь­зование передачи в эфир или по кабелю и ее записи, а также воспроизве­дение фонограммы в личных целях. Это достаточно обычное изъятие из сферы исключительных прав, которое уже анализировалось примени­тельно к правам создателей творческих произведений. Воспроизведе­ние фонограммы даже в личных целях допускается при условии вы­платы вознаграждения, выражающегося в виде особой наценки на оборудование и материальные носители, используемые для такого воспро­изведения (ст. 26 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

  В-пятых, не требуется разрешения исполнителя, производителя фонограммы и организации эфирного вещания на осуществление запи­сей краткосрочного пользования исполнения, постановки или передачи, на воспроизведение таких записей и на воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, если запись краткосрочного пользования или воспроизведение осуществляются организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственной передачи при условии:

  1) предварительного получения организацией эфирного вещания разрешения на передачу в эфир самой постановки, исполнения или передачи, в отношении которых осуществляется запись краткосрочно­го пользования или воспроизведение такой записи;

  2) ее уничтожения в пределах 6-месячного срока после ее изготов­ления, если более продолжительный срок не был согласован с облада­телями прав на запись. Но если единственный экземпляр записи имеет исключительно документальный характер, он может быть сохранен в официальных архивах.

  В-шестых, свободное использование объектов смежных прав разре­шено также в тех случаях, которые установлены Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах в отношении произведений науки, литературы и искусства. Возможность введения во внутреннее зако­нодательство подобных ограничений предусмотрена Римской конвенцией. Разумеется, не все изъятия из сферы авторского права, предус­мотренные ст. 18—26 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», могут быть практически применены к объектам смежных прав. Часть их них по своей сути таковы, что рассчитаны только на произведения науки, литературы и искусства, часть других покрыва­ется рассмотренными выше ограничениями. Однако оставшиеся слу­чаи в равной мере касаются как авторских произведений, так и объек­тов смежных прав.[35] Так, исполнение, постановка, фонограмма, передача в эфир и по кабелю могут свободно воспроизводиться для судебных целей, использоваться во время официальных и религиоз­ных церемоний и т.д.

  Тогда, когда условия свободного использования объектов смежных прав и авторских произведений применительно к одним и тем же случаям их использования (цитирование, использование в целях обу­чения и т.п.) не совсем совпадают, надлежит руководствоваться прави­лами, закрепленными ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смеж­ных правах».

  Данный вывод с очевидностью следует из общеправового принци­па, в соответствии с которым действие специальных норм имеет при­оритет перед нормами более общего характера и тем более нормами, рассчитанными на регулирование хотя и близких, но иных обществен­ных отношений. Поэтому нельзя согласиться с мнением Э.П. Гаврилова о том, что если специальные нормы о смежных правах закрепляют более узкие изъятия, чем те, которые предусмотрены в авторском праве, должны применяться соответствующие нормы авторского права. Хотя в основе данной позиции лежит, в сущности, справедли­вое суждение о том, что к смежным правам «должны применяться по крайней мере все те ограничения и изъятия, которые применяются для авторских прав», ее можно принять лишь в качестве положения, кото­рое составители проекта Закона должны были последовательно во­плотить в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах». Одна­ко сделано это не было, поэтому до тех пор, пока в указанный Закон не внесены соответствующие изменения, надлежит считаться с тем реше­нием данного вопроса, которое реализовано в Законе.

  
  
  
  

  Глава 2. Особенности правового регулирования охраны смежных прав на фонограмму

  
  
  

  2.1. Понятие фонограммы

  
  
  

  Фонограмма - любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков.

  Запись - фиксация звуков и (или) изображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение.

  Воспроизведение произведения - изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.[36]

  Воспроизведение фонограммы - изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе.

  Сообщать фонограмму - показывать, передавать в эфир или совершать иное действие (за исключением распространения экземпляров произведения или фонограммы), посредством которого произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания становятся доступными для слухового и (или) зрительного восприятия, независимо от их фактического восприятия публикой.

  Исполнение - представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).

  Передача в эфир - сообщение произведений, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой.[37]

  
  
  

  2.2. Смежные права на фонограмму и деятельность электронных средств массовой информации

  
  
  

  На сегодняшний день работники  вещательных организаций уже имеют опыт и некоторые знания в сфере авторского права, они знают вопросы авторства и соавторства, объем авторских прав, основные требования к авторским договорам и уже не смешивают Российское авторское общество (РАО) и РАО “ЕЭС России”.

  С другой стороны, у этих работников нет еще практического опыта в сфере смежных прав, а познания в этой области обычно сводятся к тому, что “смежные права – это какие-то новые права, похожие на авторское право”, но их суть очень мало кому известна. Между тем смежные права уже сейчас очень важны для электронных СМИ, причем в ближайшие год или два их роль существенно возрастет.

  Для работников СМИ, выходящих на бумажных носителях (газеты, журналы), смежные права имеют чисто теоретическое, познавательное значение; а для работников электронных СМИ смежные права имеют не только теоретическое, но и практическое значение, причем для радиовещателей – значительно большее, чем для телевещателей.

  Пункт 3 статьи 37 Закона предусматривает, что право исполнителя на воспроизведение записи исполнения не действует, если первоначальная запись исполнения была произведена с согласия исполнителя, а воспроизведение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при производстве первой записи.[38]

  Это очень важное исключение из сферы исполнительских прав. Для того, чтобы пользоваться этим исключением, надо иметь письменное согласие исполнителя на запись с указанием цели записи.

  Имеются и другие изъятия из сферы исключительных прав на использование исполнения.[39]

  Исполнительские права действуют в течение 50-ти лет, считая с даты исполнения.

  Первоначальным владельцем исполнительских прав является исполнитель. Но он может передать свои имущественные права по договору другим лицам, причем как полностью, так и частично.

  В случае смерти исполнителя его исполнительские права переходят по наследству.

  Предусмотрены также случаи перехода исполнительских прав к другим лицам на основе закона:

  1) Если исполнение осуществляется коллективом исполнителей, то исполнительские права переходят к руководителю коллектива (пункт 4 статьи 37 Закона). Это положение очень сходно с нормой о переходе авторских прав к работодателю (статья 14 Закона).

  Норма пункта 4 статьи 37 Закона сформулирована как императивная. Иными словами, отдельный исполнитель из коллектива исполнителей не может претендовать на заключение между ним и пользователем отдельного договора. Однако он может получать за то или иное использование исполнения вознаграждение, если он заключит договор с руководителем коллектива, причем указанное вознаграждение будет выплачиваться ему руководителем коллектива.

  2) Если исполнитель заключил договор с изготовителем аудиовизуального произведения (кинофильм, телефильм, телепрограмма и т.п.), то все его права на использование исполнения в составе этого аудиовизуального произведения переходят к указанному изготовителю.

  Фонограммные права (статьи 4, 35, 36, 38, 39, 42, 43 Закона).

  Фонограмма (звукозапись) определяется как “любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков”.

  Это означает, что аудиовизуальное произведение, которое, как известно, состоит из видоизменяющихся и сменяющих друг друга изображений (образов), фонограммой не является.[40]

  Вопрос о том, является ли фонограммой “звуковая дорожка” кинофильма, телефильма или телепередачи, перед судебной практикой не был поставлен, а потому судебной практикой он не был решен. В литературе на этот вопрос дается отрицательный ответ, ибо “звуковая дорожка” используется не отдельно, а в составе аудиовизуального произведения; кроме того, из определения фонограммы прямо следует, что запись должна быть “исключительно” звуковой. Таким образом, использование аудиовизуального произведения не есть использование фонограммы.

  Изготовителем фонограммы является физическое или юридическое лицо, которое либо фактически осуществило звукозапись, либо заказало изготовление звукозаписи.

  Именно так следует понимать содержащееся в статье 4 Закона указание о том, что изготовителем фонограммы является “лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись”.

  В других статьях Закона “изготовитель” фонограммы именуется “производителем”.

  У производителя фонограммы никаких личных прав не имеется. Имущественные фонограммные права перечислены в пункте 2 статьи 38 Закона. Таких прав четыре:

  1) Право на воспроизведение (тиражирование) фонограммы.

  2) Право на распространение экземпляров фонограммы (продажа, обмен, сдача в прокат, дарение).

  Однако, если экземпляр фонограммы правомерно введен в гражданский оборот посредством продажи, то дальнейшее его распространение (кроме сдачи в прокат) возможно свободно, без согласия производителя фонограммы и без выплаты какого-либо вознаграждения.

  3) Право на импорт экземпляров фонограммы в целях их дальнейшего распространения.

  4) Право на переделку (переработку) фонограммы (для последующего использования указанными выше способами).

  Никаких иных имущественных прав за производителем фонограммы Закон не закрепляет.[41]

  Срок действия фонограммных прав – 50 лет с даты записи фонограммы, а если фонограмма в течение этого срока будет опубликована, то есть с согласия производителя ее экземпляры поступят в открытое распространение, то указанные 50 лет исчисляются с момента первого опубликования.

  Фонограммные права могут быть – полностью или частично – переданы по договору другим лицам.

  Если физическое лицо осуществляет запись фонограммы в рамках служебного задания или служебных обязанностей, то право на фонограмму возникает непосредственно у работодателя.

  Вообще в праве на фонограммы нет фигуры “автора” фонограммы.

  Права вещательных организаций (статьи 4, 35, 36, 40-43 Закона).

  Закон делит эту категорию смежных прав на две группы:

  1) Права организаций эфирного вещания на свои передачи.

  2) Права организаций кабельного вещания на свои передачи.

  Права этих групп вещателей тождественны. Поскольку кабельное вещание распространено не так широко как эфирное вещание, мы будем анализировать права организаций эфирного вещания. Все выводы этого анализа верны - с заменой терминов – и для кабельного вещания.

  У организаций радио- и телевизионного вещания возникает особое смежное право на свои передачи, то есть на пошедшие в эфир радио- и телевизионные трансляции. Это смежное право возникает одновременно с эфирной трансляцией. На непошедшие в эфир передачи этого права не возникает.[42]

  Право на вещательную передачу – это имущественное право разрешать следующие действия:

  - одновременную трансляцию через эфир другой вещательной организацией;

  - сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю;

  - записывать передачу;

  - воспроизводить (тиражировать) запись передачи. Однако, если запись передачи была произведена с согласия организации эфирного вещания для определенных целей, то дальнейшее воспроизведение этой записи для тех же целей может осуществляться свободно;

  - сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом.

  Право организации эфирного вещания действует 50 лет с даты первой трансляции программы.

  Во многих случаях использование исполнений, фонограмм и вещательных передач, которое входит в сферу исключительных имущественных смежных прав, может производиться тем не менее свободно, то есть без согласия соответствующих владельцев прав, если такое использование упомянуто в статье 42 Закона.

  Эта статья ограничивает права на использование или, что одно и то же, устанавливает случаи свободного использования.

  Текст статьи 42 Закона чрезвычайно сложный. Поэтому мы советуем исходить из следующего: смежные права можно использовать свободно в тех же случаях, которые предусмотрены в качестве случаев свободного использования для авторских произведений (см. статьи 18-26 Закона).

  Более того, некоторые случаи свободного использования для смежных прав сформулированы более широко по сравнению с аналогичными изъятиями из сферы авторских прав.[43]

   Принимая статью 39, законодатель, вероятно, намеревался установить обязанность некоторых организаций выплачивать вознаграждение в пользу производителей фонограмм, а также в пользу исполнителей, чьи исполнения записаны на этих фонограммах.

  Прежде чем разбирать эту норму по существу, хочу отметить, что слово “вероятно” употреблено мною в предыдущей фразе не случайно. Дело в том, что статья 39 Закона выражена настолько неясно, она так противоречит другим статьям Закона, что вполне возможно ставить вопрос о том, что она в ныне существующем виде не может применяться.

  Иными словами вполне возможна ситуация, когда вопрос о действительности статьи 39 станет предметом судебного спора. Но это – в будущем.

  Сейчас же мы обратимся к юридическому анализу статьи 39 Закона, оставляя в стороне вопрос о том, является ли она действительной.

  Эта статья устанавливает не новое исключительное имущественное право производителей фонограмм и исполнителей, чьи исполнения записаны на фонограммах, а лишь их право на получение вознаграждения. Разница между этими правами заключается в следующем: владелец исключительного права может запретить использование, подпадающее под сферу этого права, а владелец права на вознаграждение не может действовать путем запрета использования, он может лишь требовать выплаты ему вознаграждения.

  Право на вознаграждение, установленное в статье 39, распространяется на следующие случаи:

  1) публичное исполнение фонограммы;

  2) передача фонограммы в эфир;

  3) сообщение фонограммы для всеобщего сведения по кабелю.

  Первый случай применения этого права относится к дискотекам и т.п. мероприятиям, а потому выходит за рамки настоящей статьи.

  Второй и третий случаи относятся к электронным СМИ, обязывая их платить вознаграждение за передачу в эфир и сообщение по кабелю фонограмм.

  Далее в статье 39 устанавливается, кто имеет право собирать с вещателей это вознаграждение и в каком размере оно должно выплачиваться.

  Оказывается, что вещательные организации не обязаны уплачивать это вознаграждение отдельным производителям фонограмм или отдельным исполнителям. Это вознаграждение могут требовать только организации, управляющие правами производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, а если таких организаций несколько – то одна из этих организаций, действующая на основе соглашения между всеми этими организациями.[44]

  Что касается размера вознаграждения, то он определяется соглашением между объединениями (ассоциациями) пользователей, с одной стороны, и организациями, управляющими правами производителей фонограмм и исполнителей, с другой стороны. При недостижении такого соглашения размер вознаграждения определяется специально уполномоченным органом российской Федерации.

  Таким образом, для применения на практике статьи 39 Закона необходимо, во-первых, чтобы была образована общественная организация, управляющая имущественными правами исполнителей и производителей фонограмм на коллективной основе, либо образование нескольких таких организаций.

  В настоящее время несколько московских организаций заявили, что они являются такого рода организациями.

  Это – РФА (Российская фонографическая организация), РОСП (Российское общество по смежным правам), РОУПИ (Российское общество по управлению правами исполнителей).

  Несколько организаций подобного рода созданы в Санкт-Петербурге и в других городах.

  Эти организации еще не объединились. Если и когда они объединятся, то, вероятно, они должны начать переговоры и достичь соглашения с НАТ (Национальной ассоциацией телерадиовещателей).

  Только после подписания всех этих соглашений должны заключаться договоры по статье 39 Закона с отдельными вещателями. Поэтому, я считаю, что, если какая-либо организация обратится к работникам и руководителям электронных СМИ и заявит, что она управляет на коллективной основе правами производителей фонограмм и (или) правами исполнителей и потому предлагает работникам и руководителям электронных СМИ заключить договор на основе статьи 39 Закона, то предварительно необходимо согласовать этот вопрос с учредителем электронных СМИ, Ассоциацией или с НАТ.

  Глава 3. Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение

  
  
  

  3.1. Соотношение ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму в гражданском, уголовном и административном законодательстве

  
  
  

  К сожалению, установленные законом авторские и смежные права часто нарушаются и нуждаются в правовой защите. Обычно нарушители, в качестве которых выступают как физические, так и юридические лица, незаконно изготавливают и распространяют экземпляры, т.е. копии произведений и фонограмм на различных материальных носителях. Указанные копии именуются контрафактными экземплярами. К их числу относятся не только копии, сделанные в Российской Федерации, но и экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, незаконно, т.е. без согласия правообладателей, импортируемые в Россию из страны, в которой они либо никогда не охранялись, либо уже перестали охраняться.

  За нарушение авторских и смежных прав установлена гражданская, уголовная и административная ответственность. Учитывая рост числа нарушений авторских и смежных прав, закон устанавливает широкий круг как способов защиты, так и органов, уполномоченных осуществлять защиту данных прав.

  Гражданский кодекс РФ устанавливает достаточно широкий круг гражданско-правовых мер, которые в том числе применимы и при защите авторских и смежных прав. В зависимости от характера нарушения обладатели авторских и смежных прав могут требовать от нарушителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения. Например, право на защиту возникает не только после выпуска на рынок контрафактных фонограмм, но и в случае приобретения и настройки потенциальным нарушителем оборудования, необходимого для их копирования в коммерческих целях.

  Поскольку гражданская ответственность имеет компенсационный (восстановительный) характер, нарушители обязаны возместить убытки правообладателя. Учитывая объективные трудности подсчета этих убытков, закон предоставляет правообладателю по своему выбору альтернативно требовать либо возмещения убытков, включая упущенную выгоду, либо взыскания дохода, полученного нарушителем, либо выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда, установленной по усмотрению суда. Помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд может взыскать с нарушителя штраф в размере 10% от суммы, присужденной в пользу истца, с направлением его в доход соответствующего бюджета.

  Статья 146 Уголовного кодекса РФ предусматривает уголовную ответственность за следующие деяния:

  - присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю.

  - Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.[45]

  В соответствии с примечанием к данной статье, деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто минимальных размеров оплаты труда, а в особо крупном размере - пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

  Предмет рассматриваемого преступления - это чужое научное, литературное, музыкальное или художественное произведение. Объективная сторона преступления выражается в совершении одного из двух действий: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав и 2) присвоение авторства чужого произведения.[46] При этом необходимы обязательно последствия в виде крупного ущерба и причинная связь между одним из указанных действий и наступившим последствием. Представляется, что диспозиция ст. 146 УК позволяет включить в число объектов авторского права, помимо традиционных, также программы ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений. Теперь имеется возможность учесть требования ст. 20 Закона, от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" о наступлении уголовной ответственности за указанные действия.[47]

  Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав состоит в воспроизведении, распространении, демонстрации, оглашении вопреки закону чужого произведения без согласия автора, в том числе без выплаты последнему полностью или частично гонорара; противозаконном опубликовании произведения с внесенными в него без согласия автора изменениями, дополнениями или сокращениями; противоречащем закону переиздании произведения без согласия автора и т. д.

  Под смежными правами имеются в виду права артистов-исполнителей, организаторов эфирного вещания и организаторов звукозаписи.

  Преступление является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

  Субъективная сторона преступления характеризуется умыслом - прямым или косвенным. Лицо осознает общественную опасность нарушения авторских или смежных прав, предвидит возможность или неизбежность причинения в результате такого нарушения крупного ущерба и желает этого либо сознательно допускает или относится к этому безразлично. Мотивами преступления могут быть корысть, тщеславие, корыстные побуждения.

  Субъект преступления - лицо, достигшее 16 лет.

  Ряд нарушений авторских и смежных прав влечет административную ответственность. В соответствии со ст. 7.12 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП) ответственность наступает за:

  - ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.[48]

  - Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству.[49]

  Согласно Закону РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I суд или арбитражный суд помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца.

  Как видно, данная статья, состоит из двух частей и направлена на защиту авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

  Объектом рассматриваемых составов административного правонарушения является установленный порядок использования этих прав, определяемый ГК РФ РФ, Законом, Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. и иными нормативными правовыми актами.

  В обоих составах установлены одни и те же субъекты ответственности - граждане, должностные лица, юридические лица, виновные в совершении правонарушения.

  С субъективной стороны противоправные деяния, за которые в комментируемой статье установлена административная ответственность, характеризуются виной в форме умысла.

  Различаются составы правонарушения, закрепленные в ч. 1 и ч. 2 рассматриваемой статьи, по объективной стороне и предусмотренному административному наказанию.[50]

  Объективная сторона правонарушения, установленного в ч. 1 данной статьи, характеризуется такими действиями, как ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода. Незаконными указанные действия будут признаны в случае:

  если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными. Контрафактные экземпляры - это произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с Законом об авторских и смежных правах произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться:

  если на указанных объектах указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав:

  иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения прибыли, установленных законодательством Российской Федерации об авторских и смежных правах.

  Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.12 составляют незаконные действия, нарушающие изобретательские и патентные права. К таким действиям относятся: незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца; разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них; присвоение авторства; принуждение к соавторству.[51]

  Во избежание незаконного использования контрафактных экземпляров произведений или фонограмм они подлежат обязательной конфискации по решению суда или судьи единолично, а также арбитражного суда. Конфискованные экземпляры уничтожаются, кроме случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Кроме того, может быть вынесено решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров. Конфискованные экземпляры подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи их обладателю авторского права или смежных прав по его просьбе.

  В пункте 2 содержится определение понятия "нарушитель авторских или смежных прав": это лицо, которое не выполняет требований Закона, т.е. совершает какие-либо действия, нарушающие положения Закона, или, наоборот, не совершает обязательных предусмотренных Законом действий.

  Необходимо отметить, что закон употребляет слово "контрафактный" только по отношению к экземплярам произведений и фонограмм. Это очень узкое применение: контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач. К этим объектам также должны применяться нормы ст. 49.1, 50.

  Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться. Таким образом, пункт 4 относится к частному случаю ввоза контрафактных экземпляров охраняемых произведений, или объектов смежных прав на территорию России. Разумеется, если соответствующие авторские и смежные права действуют в той стране, где эти экземпляры были изготовлены или распространялись, а изготовление или распространение этих экземпляров производилось без согласия правообладателя, такие экземпляры, импортируемые в Россию, являются контрафактными.[52]

  Но пункт 4 поясняет, что такие экземпляры считаются контрафактными, если в соответствующей зарубежной стране они являются общественным достоянием, а их импорт в России осуществлен без согласия правообладателя.

  Для всестороннего и полного расследования обстоятельств преступления, сбора всех необходимых доказательств нарушения авторских и смежных прав рекомендуется использовать информационные, правовые и технические возможности организации некоммерческого партнерства "Российская антипиратская организация по защите авторских прав на аудиовизуальные произведения" (РАПО).

  Данная общественная организация создана в ноябре 1997 г. ведущими российскими и зарубежными компаниями в целях противодействия распространению в Российской Федерации контрафактной аудиовизуальной продукции.

  Не преследуя цели извлечения прибыли, РАПО осуществляет свою деятельность по следующим основным направлениям:

  активно взаимодействует с правоохранительными органами Российской Федерации и иными государственными органами при выявлении, расследовании и пресечении фактов изготовления и распространения контрафактной аудиовизуальной продукции;

  принимает участие в деятельности международных организаций в области охраны прав на интеллектуальную собственность, в том числе Всемирной организации интеллектуальной собственности, Всемирной таможенной организации, Межпарламентской ассамблеи стран СНГ, Европейского сообщества "Tacis - интеллектуальная собственность";

  при содействии Европейского объединения авторских и композиторских обществ, Международной ассоциации аудиовизуальных авторов, Европейской комиссии организует и проводит для сотрудников правоохранительных органов всероссийские семинары;

  совместно с ведомственными научно-исследовательскими учреждениями разрабатывает и публикует методические рекомендации по вопросам охраны интеллектуальной собственности;

  представляет интересы правообладателей - членов РАПО на стадии предварительного следствия, в судах общей юрисдикции и арбитражных судах по делам данной категории.

  На стадии возбуждения уголовного дела и в ходе предварительного следствия по делам о нарушениях авторских и смежных прав и других преступлениях, посягающих на интеллектуальную собственность, в РАПО можно оперативно получить следующую информацию:

  о правообладателях на видепродукцию, аналогичную изъятой, с признаками контрафактности (полный пакет правовых документов, подтверждающий права на тиражирование и распространение видеопродукции). Если права принадлежат иностранному юридическому лицу, то с соблюдением принятых в международной практике процедур легализации документов с помощью РАПО можно получить и нотариально заверенные переводы правовых документов правообладателя и с проставленным апостилем;

  о сумме причиненных правообладателю убытков (ущерба) с учетом количества изъятой контрафактной продукции;

  о позиции правообладателя по вопросу возбуждения уголовного дела о нарушении его авторских или смежных прав (как это предусмотрено ст. 27 УПК РСФСР), а при положительном отношении - заявление о привлечении правонарушителей к уголовной ответственности.

  В РАПО имеются образцы оригинальной продукции правообладателей - членов данной общественной организации, которые могут быть использованы при сравнительных исследованиях изъятых видеокассет (видеодисков) с целью установления признаков отличия (контрафактности). При необходимости эти исследования могут проводиться специалистами РАПО, а в случаях назначения экспертиз - представленными РАПО независимыми экспертами.

  Под техническими средствами признаются любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.

  Как видно из данного определения под защиту подпадают как технические устройства в целом, так и их компоненты, способные выполнять основную функцию - защиту произведения или объекта смежного права от несанкционированного использования.

  Так, например, в сети существуют технологии, наделяющие электронный документ возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Также существует возможность вставки в электронный документ "водяных знаков". "Водяной знак" (watermark) - это встраиваемый в объект интеллектуальной собственности определенный код, который не виден при обычном просмотре, но при обработке объекта специальным программным обеспечением возможно снятие информации, хранящейся в "водяном знаке". Данная информация может включать в себя сведения об авторе, дате создания объекта, месте создания, регистрационные данные и др.

  Еще одним технологическим средством охраны исключительных прав в Интернете является web-депозитарий, позволяющий автору подтвердить факт и время публикации произведения в сети Интернет. Электронная копия объекта исключительных прав записывается на неизменяемый машиночитаемый носитель (CD-R диск) с фиксацией времени и места ее изготовления.

  Закон запрещает выполнение следующих действий:

  - осуществление без разрешения лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи, действий, направленных на снятие ограничений использования произведений или объектов смежных прав, установленных путем применения технических средств защиты авторского права и смежных прав;

  - изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама любого устройства или его компонентов, их использование в целях получения дохода либо оказание услуг в случаях, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты авторского права и смежных прав либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.

  Вышеуказанные действия, совершенные вопреки запрету, и будут составлять объективную сторону данного правонарушения. Однако ни Уголовным кодексом РФ, ни КоАП РФ не предусмотрена ответственность за совершение вышеуказанных действий, а, следовательно, привлечение нарушителей к ответственности возможно только в порядке ст. 49 Закона.

  Информацией об авторском и смежном праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав, автора, обладателя смежных прав или иного обладателя исключительных прав, либо информация об условиях использования произведения или объекта смежных прав, которая содержится на экземпляре произведения или объекта смежных прав, приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением до всеобщего сведения таких произведения или объекта смежных прав, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

  Данная информация размещается владельцем авторских и смежных прав и является способом их идентификации и защиты. Любое искажение или удаление данной информации способно причинить вред законным правам и интересам правообладателя. Поэтому законодатель включил в комментируемый закон запрет на совершение в отношении вышеуказанной информации следующих действий:

  - удаление или изменение без разрешения лиц, указанных в п. 1 настоящей статьи, информации об авторском праве и о смежных правах;

  - воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение для всеобщего сведения, доведение до всеобщего сведения произведений или объектов смежных прав, в отношении которых без разрешения лиц, указанных в п. 1 настоящей статьи, была удалена информация об авторском праве и о смежных правах.

  Вышеуказанные действия, совершенные вопреки запрету, и будут составлять объективную сторону данного правонарушения. Однако ни Уголовным кодексом РФ, ни КоАП РФ не предусмотрена ответственность за совершение вышеуказанных действий, а, следовательно, привлечение нарушителей к ответственности возможно только в порядке ст. 49 Закона.

  
  
  

  3.2. Понятие, условия и виды гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму

  
  
  

  Следует проводить различие между такими понятиями как охрана смежных прав и их зашита. Под охраной понимается установление всей системы правовых норм, направленных на соблюдение прав авторов и их правопреемников. Тогда как защита - это совокупность мер, целью которых является восстановление и признание этих прав в случае их нарушения.

  Смежные права могут нарушаться как в рамках договора, заключенного между автором или иным правообладателем с пользователем произведения, так и в случае так называемого внедоговорного использования произведения, когда оно используется без согласия автора или иного правообладателя на произведения и без уплаты соответствующего вознаграждения.

  Когда речь идет о защите смежных прав, то речь идет о защите прав не только авторов, но и их правопреемников. Это обусловлено тем, что имущественные и неимущественные права авторов могут нарушаться как при жизни авторов, так и после их смерти. Кроме того, сами исключительные права авторов могут переходить другим лицам.

  Нарушенные смежного права могут защищаться с помощью норм различных отраслей права. Так, за наиболее серьезные нарушения авторских прав (например, за плагиат) предусмотрена уголовно-правовая ответственность, хотя на практике она почти не применяется. При этом следует различать понятия плагиата и заимствования, под которым нужно понимать цитирование отрывков произведений других авторов.

  В случае нарушения смежных прав государственными организациями возможен и административный порядок защиты, то есть путем обращения в вышестоящие организации по отношению к организации нарушителю. В данном случае речь идет об обращении авторов и их правопреемников в государственные органы, в ведении которых находятся учреждения, использующие произведения. Указанные органы могут осуществить защиту смежных прав и по собственной инициативе или по просьбе творческих союзов. Кроме того, потерпевший может обратиться в антимонопольный орган или творческий союз.

  Однако основным способом защиты нарушенных смежных прав является применение норм гражданского права. Это обусловлено тем, что административная и уголовная ответственность предусмотрена не за все виды правонарушений в области авторского права. Кроме того, следует учитывать то обстоятельство, что авторское право является частью гражданского права. В этом случае защита осуществляется с помощью предъявления иска.

  Согласно ст. 49 Закона об авторском праве и смежных правах автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации.

  Закрепленные в гражданском законодательстве нормы, регулирующие защиту нарушенных смежных прав, учитывают две возможные группы нарушений: нарушение авторских личных неимущественных прав и нарушение исключительных правомочий на использование произведений, охраняемых авторским правом. В ГК нормы, посвященные защите гражданских прав содержатся в ст. 12 ГК, однако применяться они могут с учетом особенностей Закона об авторском праве и смежных правах. Так, например, такой способ как признание прав применительно к авторским правоотношениям предполагает прежде всего признание права авторства на произведение. Однако, как известно, для возникновения авторского права не требуется соблюдение каких-либо формальностей или регистрация произведения. Вместе с тем на практике, как уже отмечалось. иногда авторы сами регистрируют свое авторство в нотариальном порядке.[53]

  Действующее гражданское законодательство содержит достаточно широкие возможности для защиты смежных прав. Поскольку эти права являются по своей природе субъективными гражданскими правами, правообладатели имеют возможность воспользоваться любыми общими способами защиты гражданских прав. Кроме того, Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве)[54] устанавливает специфические способы защиты, учитывающие особенности нарушений в данной сфере и направленные на дополнительное обеспечение интересов правообладателей.

  Однако далеко не все возможности, заложенные в нормах права, могут быть успешно реализованы. В частности, для практической реализации предусмотренных законом мер по защите прав важно понимать, какие именно действия образуют нарушение, кто и при каких условиях имеет право требовать принудительного воздействия на нарушителя со стороны государства, в каких случаях те или иные способы защиты подлежат применению. К сожалению, не всегда могут быть получены однозначные ответы на такие вопросы.

  В настоящее время Закон об авторском праве действует в редакции от 20 июля 2004 г. С ее принятием были внесены существенные изменения в нормы, касающиеся защиты авторских и смежных прав, в целях повышения их эффективности и выполнения требований Соглашения ТРИПС (Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности). Однако изменения не придали нормам, регулирующим названные вопросы, достаточной определенности, отвечающей потребностям правоприменительной практики. В настоящий момент в часть четвертую ГК РФ включены нормы, регулирующие вопросы защиты прав в рассматриваемой сфере.

  При использовании предоставленных гражданским законодательством способов защиты как для пресечения, так и для предотвращения посягательств на интересы правообладателей фонограмм важно иметь правильное представление о том, что является нарушением смежных прав. Закон об авторском праве не содержит определения "нарушения авторских и смежных прав", но раскрывает понятие "нарушитель". В соответствии с п. 2 ст. 48 Закона об авторском праве им признается физическое или юридическое лицо, не выполняющее установленных Законом требований. Данное определение позволяет толковать понятие "нарушения авторских и смежных прав" достаточно широко. Между тем очевидно, что таким нарушением может быть признано только невыполнение положений Закона об авторском праве, касающихся содержания авторских и смежных прав.

  Чаще всего нарушение состоит в незаконном использовании охраняемого объекта, в рассматриваемом случае права на фоноргамму. Такое использование может заключаться, в частности, в изготовлении или распространении экземпляров произведений или фонограмм без разрешения обладателя исключительных прав. В отношении указанных случаев нарушения законодатель вводит понятие "контрафактные экземпляры". По справедливому замечанию Э.П. Гаврилова, применение термина "контрафактный" лишь к экземплярам произведений и фонограмм является очень узким, поскольку контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач.[55]

  В связи с широким распространением случаев незаконного использования произведений часто возникают следующие вопросы: какой именно объем использования произведения считать незаконным, какие элементы произведения могут считаться самостоятельными объектами охраны? Пункт 3 ст. 6 Закона об авторском праве устанавливает, что объектом авторского права является часть произведения, представляющая собой результат творческой деятельности, которая может использоваться самостоятельно. Однако такое общее определение нередко не позволяет найти однозначные ответы при рассмотрении конкретных спорных ситуаций. Попытка разрешить подобные вопросы была предпринята в ч. 4 ГК РФ, где устанавливливается, что часть произведения (в том числе его название, персонажи и иные элементы), которая является результатом творческой деятельности и может использоваться самостоятельно, признается объектом авторского права (п. 7 ст. 125.8 проекта части IV ГК РФ).[56]

  Такая редакция решила бы лишь незначительную долю вопросов об использовании части произведения.

  При определении границ нарушения необходимо принимать во внимание, что система исключительных смежных прав на фонограмму представляет собой компромисс интересов правообладателей и пользователей. Наряду с установлением абсолютных исключительных прав на охраняемые данными институтами объекты Закон об авторском праве предусматривает также случаи так называемого "свободного" использования произведений и объектов смежных прав. Оно допускается лишь при условии, что не наносится ущерб их нормальному использованию и не ущемляются законные интересы соответствующих правообладателей фонограмм.

  Правообладатели фонограмм могут воспользоваться для защиты своих интересов любыми средствами, направленными на предотвращение нарушений их прав. При этом следует учитывать установленные законом возможности свободного использования охраняемых объектов. Средства, направленные на предотвращение нарушений интересов правообладателей, не должны ущемлять интересы правомерных пользователей. В частности, это относится к использованию технических средств защиты смежных прав на фонограмму. Нормы, касающиеся технических средств защиты, а также информации об управлении правами, введены новой редакцией Закона об авторском праве. В соответствии со ст. 48.1 указанного закона к техническим средствам защиты относятся технические устройства или их компоненты, которые контролируют доступ к произведениям или объектам смежных прав и направлены на предотвращение совершения действий, не разрешенных правообладателем. Закон вводит запрет на обход технических средств защиты и на совершение ряда действий, способствующих осуществлению такого обхода.

  Информацией об авторском праве и о смежных правах ст. 48.2 Закона об авторском праве признает любую информацию, идентифицирующую произведение, объект смежных прав или правообладателя либо касающуюся условий использования произведения или объекта смежных прав, в том числе любые цифры и коды, в которых она содержится. Запрещается удаление или изменение указанной информации без разрешения правообладателя. Если такие действия были совершены в отношении произведений или объектов смежных прав, то их использование не допускается.

  Совершение запрещенных законом действий в отношении технических средств защиты, а также в отношении информации об управлении правами, безусловно, является правонарушением. Вопрос об отнесении таких правонарушений к нарушениям авторских и смежных прав является дискуссионным.[57] В п. 41 ст. 1 упоминавшегося законопроекта "О внесении изменений и дополнений в Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" предлагалось ввести норму, в соответствии с которой за данные правонарушения должна была наступать такая же ответственность, какая предусмотрена законодательством РФ за нарушение авторских и смежных прав.

  Применение технических средств защиты, а также размещение информации об управлении правами относится к использованию самозащиты в качестве способа защиты смежных прав на фонограмму, так как правообладатель осуществляет самостоятельные действия, направленные на предотвращение нарушения его исключительных прав.[58]

  Осуществление незаконных действий в отношении технических средств защиты или информации об управление правами следует рассматривать как самостоятельные категории правонарушений.

  При обходе технических средств защиты и совершении способствующих ему действий подлежат применению способы защиты авторских и смежных прав только в том случае, если соответствующие права нарушены. Данное положение касается и совершения запрещенных законом действий в отношении информации об управлении правами.

  По российскому законодательству для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей. Автором считается лицо, указанное в качестве такового на экземпляре произведения. В сфере смежных прав действует аналогичная презумпция. Производителем фонограммы или исполнителем считается лицо, указанное на экземпляре фонограммы.

  Лицу, предъявляющему требования в защиту нарушенного права, придется представить доказательства того, что он является истинным правообладателем. Сделать это не всегда просто, особенно если речь идет о плагиате или ином присвоении неимущественных прав на охраняемый объект.

  В некоторых странах, например в США и в Японии, законом предусмотрена возможность добровольной регистрации авторского права на произведение. Такая регистрация ставит правообладателя в существенно более выгодное положение при выборе средств защиты по сравнение с лицом, которое такой возможностью не воспользовалось.[59]

  Закрепление на законодательном уровне возможности регистрации как авторского права, так и смежных прав, нормативно-правовое регулирование порядка такой регистрации, определение организации, уполномоченной ее осуществлять, могли бы способствовать повышению уровня охраны интересов правообладателей. Такие меры облегчили бы процесс доказывания в случае возникновения спора о принадлежности прав. Доступность информации о правообладателях поставила бы в более выгодные условия потенциальных пользователей и могла бы содействовать предотвращению правонарушений в этой сфере.

  Как указано в п. 1 ст. 49 Закона об авторском праве, защищать свои права способами, предусмотренными ГК РФ, вправе автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав. Исходя из данной нормы, субъекты права на защиту могут быть объединены в одну категорию "обладателей исключительных прав". Следует отметить, что в теории нет единого понимания содержания "исключительных прав", не раскрывается оно и в Законе. Существует два подхода к определению сущности исключительных прав. В соответствии с одним к категории исключительных прав относятся только имущественные права.[60] В силу другого подхода исключительные права охватывают и имущественные, и личные неимущественные права.[61] Так, Э.П. Гаврилов отмечает: "Если автор или первоначальный обладатель смежных прав уже не имеет исключительных прав, то на него нормы п. 1 ст. 49 не распространяются".[62] Поскольку личные неимущественные права неотчуждаемы, очевидно, что Э.П. Гаврилов придерживается первой из указанных выше позиций. Вместе с тем п. 1 ст. 37 Закона об авторском праве, касающейся прав исполнителя, называет "исключительными правами" как личные неимущественные, так и имущественные права. Статья 128 ГК РФ приравнивает понятия "интеллектуальная собственность" и "исключительные права", что дало основание некоторым исследователям толковать "исключительные права" как общую категорию, объединяющую права имущественные и личные неимущественные.[63] В части IV ГК РФ под исключительными правами понимаются только имущественные права. Безусловно, четкое раскрытие содержания исключительных прав в основополагающем акте гражданского законодательства могло бы стать положительным моментом. Однако вопрос о соответствии подхода, отраженного в указанном проекте, действующей ст. 128 ГК РФ остается открытым.

  Не вызывает сомнений, что право на использование способов защиты, предусмотренных ГК РФ, принадлежит как обладателям личных неимущественных, так и обладателям имущественных прав. Но в связи с отсутствием определенного подхода к содержанию исключительных прав не вполне ясно, вправе ли лицо предъявлять требование о выплате, установленной п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве, компенсации, если ему принадлежат только личные неимущественные права.

  Выбор конкретного способа защиты определяется характером нарушения и спецификой защищаемого права. Возмещение убытков, взыскание неустойки, выплата компенсации вместо возмещения убытков имеют значение прежде всего для защиты имущественных интересов правообладателя. Признание прав характерно в первую очередь для защиты личных неимущественных интересов. Некоторые способы защиты могут применяться в случае как нарушения личных неимущественных, так и при нарушении имущественных прав. К таким способам относятся восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, самозащита, прекращение или изменение правоотношения и др. В соответствии с новым положением Закона об авторском праве (п. 3 ст. 49) требование о компенсации морального вреда также может быть предъявлено при нарушении любых интересов правообладателя фонограмм.

  При выборе мер защиты важно различать нарушения смежных прав, установленных законом, и нарушения прав, вытекающих из договора. Нарушение договора, то есть соглашения самих сторон, является основанием наступления договорной ответственности. В этом случае способы защиты определяются нормами гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ, а также специальными нормами ст. 34 Закона об авторском праве.

  Если же авторские или смежные права нарушены в связи с неисполнением обязанностей, лежащих на нарушителе в силу закона, применению подлежат нормы ст. 49 Закона об авторском праве, а также гл. 59 "Обязательства вследствие причинения вреда" ГК РФ. Наличие между правообладателем и пользователем договора об использовании охраняемых объектов не всегда означает невозможность использования внедоговорной ответственности. Так, если при использовании объекта пользователем нарушаются установленные договором пределы использования (например, условия о сроке или территории) и в договоре не установлена специальная ответственность за подобные нарушения, к нарушителю могут быть предъявлены требования, основанные на п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве.

  Пунктом 2 ст. 49 Закона об авторском праве установлена возможность применения в сфере авторских и смежных прав специфического способа защиты. Обладатели исключительных прав могут требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в предусмотренных Законом пределах. В соответствии с указанной нормой компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков. Несомненно, это ставит правообладателей в выгодное положение. Однако закрепленная в Законе формулировка представляется не вполне логичной. С одной стороны, из Закона следует, что правообладатель, понесший убытки, выбирает, что именно взыскивать: сумму компенсации или сумму убытков. С другой стороны, факт наличия убытков не является обязательным условием для предъявления требования о взыскании компенсации. Поскольку исключительные права не могут однозначно пониматься как права имущественные, нельзя говорить о том, что право требовать взыскания компенсации предоставлено только обладателям имущественных прав. Такая непоследовательность позволяет требовать выплаты денежной компенсации даже в случае, если имущественные интересы правообладателя не нарушены.

  Аналогичные п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве нормы, содержащиеся в ст. 1301, 1309 проекта части IV ГК РФ, представляются в этом отношении более приемлемыми. В соответствии с указанными нормами проекта право взыскания компенсации предоставляется обладателям исключительных прав, под которыми понимаются только имущественные права.

  Правообладатель может выбрать один из трех вариантов определения размера компенсации: в размере от 10 тыс. до 5 млн руб., определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав. Обладатели исключительных прав могут требовать выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав либо за допущенные правонарушения в целом. Последняя норма в такой же формулировке была включена часть IV ГК РФ (п. 4 ст. 1251). Э.П. Гаврилов справедливо указал на то, что "смысл этой нормы не вполне ясен" и требуются дальнейшие разъяснения законодателя.[64]

  Данное положение закона возможно толковать неоднозначно, что может привести к трудностям при его практическом применении. Например, могут иметь место случаи, когда одно лицо является обладателем исключительных прав на несколько тесно связанных между собой объектов. Один человек может выступать как автор музыки, стихов и исполнитель песни. Ссылаясь на указанную норму, С. Спиряев делает вывод, что "при нарушении авторских и смежных прав такое лицо вправе требовать компенсации за каждый случай неправомерного использования произведения как автор музыки, стихов и как исполнитель. Ничто не мешает одновременно использовать три способа защиты прав", то есть требовать все три варианта компенсации.[65] Следует отметить, что необходимо строго различать две ситуации, при которых может возникнуть вопрос о взыскании компенсации. Если самостоятельные произведения используются отдельно друг от друга, то действительно основанием для предъявления требования в защиту нарушенных прав служит каждое нарушение в отдельности и возможно воспользоваться любыми тремя вариантами определения размера компенсации. Однако, если используются все три произведения одновременно как "сложный" объект, например используется незаконная запись соответствующего исполнения, основанием предъявления требования в защиту нарушенных прав служит одно нарушение, и правообладатель должен выбрать лишь один из вариантов определения размера компенсации. Вместе с тем закон не дает четкого ответа на подобные вопросы.

  Для практической реализации установленных Законом способов защиты обладателям смежных прав нередко приходится обращаться в суд. В судебном порядке можно обеспечить принудительное осуществление соответствующих исключительных прав, устранить препятствия на пути использования предоставленных законом возможностей. В то же время именно при обращении за судебной защитой правообладатели сталкиваются вплотную с теми недостатками, которые, к сожалению, пока существуют не только в правоприменительной практике, но и в нормативном правовом регулировании защиты прав в рассматриваемой сфере. Данное обстоятельство нередко не позволяет реализовать одну из основных функций защиты прав - восстановить нарушенные права.

  Нельзя не отметить, что новые нормы, установленные в последней редакции Закона об авторском праве, являются шагом вперед в сфере охраны смежных прав и поднимают ее на более высокий уровень. Однако на фоне масштабов распространения нарушений прав в данной сфере существование отдельных до конца не решенных в законе вопросов, к числу которых относятся рассмотренные в настоящей статье, значительно ослабляет возможности защиты правообладателей.

  Несмотря на сравнительно недавнее внесение изменений в Закон об авторском праве, работы по совершенствованию законодательства в сфере авторских и смежных прав не прекращаются, что позволяет надеяться на выявление и устранение существующих недоработок в ближайшем будущем.

  
  
  

  3.3. Формы гражданско-правовой ответственности за нарушение исключительных прав на фонограмму

  
  
  

  Под формой защиты права понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий, направленных на защиту субъективных прав и охраняемых законом интересов.[66]

  Формы защиты делятся на юрисдикционную и неюрисдикционную. По словам А.П. Сергеева, "юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных авторских и смежных прав".[67] Это означает, что лицо, чьи права нарушены или оспариваются, обращается для защиты своих прав в государственные органы, в компетенцию которых входит принятие мер для пресечения правонарушения и восстановления нарушенного права.

  Иногда в литературе можно встретить понятие порядка осуществления защиты. В связи с этим Г.А. Свердлык отметил, что форма защиты права указывает на субъекта, реализующего это право, и ее надо отличать от порядка его осуществления; последний раскрывает, как право на защиту реализуется в рамках той или иной формы.[68] Соответственно под порядком осуществления защиты права следует понимать регламентированную законом или договором правовую процедуру в рамках определенной формы защиты. В.П. Грибанов выделял несколько видов защиты субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов: в судебном порядке; арбитражем; третейским судом; в общественном порядке (товарищеские суды, профсоюзные и иные общественные организации); административном порядке; самозащиту.[69] О.С. Иоффе различал общий (защита гражданских прав судом), специальный (в отличие от общего порядка применяется только в случаях, указанных в законе) и исключительный (применяется в ситуации, когда обеспечить защиту гражданских прав в судебном или специальном порядке не представляется возможным) порядки защиты гражданских прав.[70]

  В настоящее время в рамках юрисдикционной формы защиты обычно выделяют общий и специальный порядки защиты прав.[71] Общий порядок защиты смежных прав используется, когда защита смежных прав осуществляется в судебном порядке, т.е. средством защиты нарушенных прав является иск, который в зависимости от состава участников спора подается в суд общей юрисдикции или же в арбитражный суд.

  Что касается специального порядка защиты смежных прав, то, исходя из содержания п. 2 ст. 11 ГК РФ, в качестве такового можно назвать административный порядок защиты гражданских прав. Специальным он является потому, что в административном порядке защита гражданских прав может осуществляться лишь в ситуациях, прямо предусмотренных законом. Более того, в любом случае решение, принятое в порядке административного разбирательства, может быть обжаловано в суд. Следует отметить, что непосредственно в отношении защиты смежных прав данный порядок в настоящее время не применяется, но, как и любой другой субъект правоотношений, обладатель смежных прав всегда вправе подать жалобу на неправомерные действия третьих лиц, пусть и не нарушающие его смежные права, но создающие неблагоприятные последствия для его деятельности (например, в рамках данного порядка можно обжаловать действия и акты государственных органов или их должностных лиц).

  Другая форма защиты - неюрисдикционная, к которой относятся все действия субъектов правоотношений (например, в контексте рассматриваемой темы, связанных с защитой смежных прав), которые могут совершаться ими без обращения к компетентным органам, т.е. самостоятельно. По мнению А.П. Сергеева, к неюрисдикционной форме защиты относится и самозащита прав.[72] Не давая определения этого понятия, ГК РФ все же содержит требования к способам самозащиты (ст. 14). Во-первых, эти способы должны быть соразмерны нарушению и, во-вторых, они не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Наиболее распространенными примерами самозащиты прав являются действия, совершенные в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости.

  По сей день в литературе остается спорным вопрос об отношениях, в рамках которых применима самозащита. Ряд авторов под самозащитой понимают действия, направленные на защиту от нарушения гражданских прав только во внедоговорных отношениях.[73] В соответствии с другой точкой зрения, это действия, направленные на защиту прав только в договорных отношениях.[74] Третий подход примиряет первые два: самозащита представляет собой действия, направленные на защиту от нарушения гражданских прав как во внедоговорных, так и в договорных отношениях.[75]

  Последняя точка зрения представляется наиболее верной, по крайней мере в отношении современного законодательства, ибо самозащита гражданских прав является универсальной формой защиты права, о чем говорится в ст. 12 ГК РФ. Именно свойство универсальности и позволяет говорить о том, что самозащита действительно применима и в договорных, и во внедоговорных отношениях, так как соответствующие действия, направленные на защиту от нарушения гражданских прав, могут быть применены управомоченным субъектом независимо от того, находится ли он в договорных отношениях с лицом (лицами), на защиту от действий которых направлено поведение данного субъекта.

  Если придерживаться изложенной ранее позиции, то к самозащите можно отнести и такие действия субъектов смежных прав, как установка паролей, шифров, кодов, электронных ключей на диски с записями, предоставление организациями эфирного и кабельного вещания своим абонентам специальных антенн и декодеров и т.п. Данные действия можно сравнить с установкой собственником помещения замков на его двери: фактически и пароль, и замок используются для защиты от возможного противоправного поведения третьих лиц. В обоих случаях имеет место самозащита абсолютного права. Однако, в отличие от примера с правом собственности, пароли, дешифраторы и т.п. являются неким ключом к замку, который обладатель смежного права предоставляет пользователям, что сравнимо с предоставлением собственником ключа от замка на двери помещения в рамках, например, договора аренды. Иными словами, в случае смежных прав получается, что обладатель пароля, дешифратора и проч. вступает с субъектом смежных прав в определенные договорные отношения. Именно наличием ключа он выделяется из круга прочих третьих лиц, в отношении которых субъект смежного права имеет абсолютные права. Конечно, возможен вариант, когда субъект смежных прав записывает, например, фонограмму исключительно для себя и ставит пароль на ее носитель, чтобы предотвратить доступ к данной информации любых третьих лиц, однако такая ситуация вряд ли представляет интерес для исследования.

  Что касается таких классических примеров самозащиты прав, как совершение действий в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости, то в отношении субъекта смежных прав подобные ситуации сложно представить себе на практике. Это объясняется, прежде всего, самой природой смежных прав, сущность которых заключается в совокупности личных неимущественных прав их обладателей и исключительного права на использование произведения.

  Говоря о неюрисдикционной форме защиты прав, нельзя не упомянуть о мерах оперативного воздействия. По мнению В.П. Грибанова, эти меры имеют правоохранительный характер. Он проявляется в том, что, во-первых, оперативные меры применяются исключительно в связи с фактом нарушения контрагентом договорных обязательств, который по времени непременно должен предшествовать применению названных мер, и, во-вторых, применение управомоченным лицом данных мер в значительной степени направлено на устранение возможных убытков в будущем.[76]

  Меры оперативного воздействия можно определить как предусмотренные законом и (или) соглашением сторон юридические средства правоохранительного характера, которые при наличии нарушения обязательства (иногда угрозы его нарушения) применяются к должнику самим управомоченным лицом как стороной договорного правоотношения без обращения к компетентным государственным органам за защитой своего нарушенного права. Таким образом, меры оперативного воздействия имеют следующие отличия от самозащиты:

  а) являются действиями юридического, а не фактического характера;

  б) они применяются при условии, что это предусмотрено в законе и (или) договоре сторон;

  в) при использовании оперативных мер лицо, их применяющее, не должно оценивать ни наличие вины контрагента в нарушении тех или иных обязательств по договору, ни свои действия с точки зрения их соответствия соразмерности нарушения, как это надлежит делать в случае самозащиты.

  Для защиты смежных прав на фонограмму, исключительных по своему характеру, меры оперативного воздействия едва ли применимы, так как они характерны для обязательственных отношений. Хотя даже в случае нарушения договора, стороной которого является субъект смежных прав (например, организация вещания), удержание или отказ от исполнения обязательства будут неэффективны. Удержание - это предварительная мера, обеспечивающая возможность получения компенсации или взыскания убытков в дальнейшем. В рассматриваемой ситуации практическое осуществление данной меры вызывает большие сомнения.

  Итак, в сфере защиты смежных прав на фонограмму неюрисдикционная форма защиты вполне применима, однако, как показывает практика, преимущественно она реализуется в рамках юрисдикционной формы с применением законодательно установленных способов защиты.

  
  
  
  
  

  Заключение

  
  
  

  Таким образом, на основании проведенного исследования, можно сделать следующие выводы.

  В объективном смысле смежные права представляют собой совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по охране исполнений, постановок, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания, установлению режима их использования, наделению исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций личными неимущественными и имущественными правами и защите этих прав. Иными словами, смежные права как институт гражданского права выполняют те же функции, что и авторское право, в отношении произведений науки, литературы и искусства.

  К отношениям в сфере смежных прав применяются многие нормы ГК, регламентирующие отношения и в области авторских прав, а также нормы Закона об авторском праве и смежных правах. Вместе с тем, смежные права регулируются рядом специальных подзаконных правовых актов, касающихся охраны и использования фонограмм, а также некоторыми международными соглашениями, в частности Женевской конвенцией от 29 октября 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.) и Римской конвенции 1961 г. об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций.

  Закон говорит о четырех категориях смежных прав:

  - права исполнителей на их исполнения и постановки (исполнительские права);

  - права производителей фонограмм на их фонограммы (фонограммные права);

  - права организаций эфирного вещания на их передачи в эфир;

  - права организаций кабельного вещания на их передачи для всеобщего сведения.

  Таким образом, правильнее говорить о наличии в российском законодательстве трех категорий смежных прав.

  Объектами смежных прав являются фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного и кабельного вещания. Фонограмма - это любая, но исключительно звуковая запись исполнении или иных звуков: песен, музыки, голосов людей, птиц или животных, природных шорохов, шумов и скрипов: деревьев, трав, ветра или морского прибоя.

  Несколько сложнее определение понятия исполнения, под которым понимается представление произведений, фонограмм, а также других исполнений посредством игры, декламации, пения, танца в контакте с аудиторией (так сказать, "в живом виде", "живьем") или с помощью технических средств (теле- и радиовещания, кабельного телевидения и т.п.). Кроме того, исполнением признается показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).

  Постановкой признается одна из форм исполнения. Поэтому понятием исполнения охватывается также и постановка определенных произведений. При этом важно подчеркнуть, что смежные права исполнителей начинают действовать, только если "живое" исполнение записывается либо передается по каналам эфирного или кабельного вещания.

  В отличие от игры артистов-исполнителей звукозаписи и передачи организаций эфирного и кабельного вещания, будучи плодом не только и не столько умственного, сколько физического труда, не отражают особой творческой оригинальности их создателей. Тем не менее, мировая практика показала, что дополнительное поощрение и создателей фонограмм и вещательных организаций вполне оправданно. Оно способствует повышению качества данных продуктов человеческого труда.

  Использование фонограмм и ретрансляция программ вещательных организаций расширяют аудиторию, воспринимающую исполнителей. Одновременно усиливается эффект воздействия на аудиторию: мастерски сделанные фонограммы, позволяют, к примеру, певцам вести себя на сцене более раскованно, танцевать, изящно передвигаться по зрительному залу, вовлекая в "соисполнение" слушателей, создавая у них праздничное настроение и превращая заурядный концерт в подлинный спектакль ("шоу").

  Как и авторские права, смежные права возникают у их обладателей независимо от соблюдения каких-либо формальностей. Производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих правах может использовать знак охраны смежных прав, помещаемый на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. Данный знак состоит из трех элементов:

  латинской буквы«Р» в окружности: (Р);

  имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

  года первого опубликования фонограммы.

  Охраняемые законом смежные права признаются за их субъектами при наличии ряда дополнительных условий. В частности, права исполнителя признаются за ним в соответствии с комментируемым законом при наличии следующих условий:

  - если исполнитель является гражданином РФ. Данное положение исходит из того, что исполнитель является гражданином России в момент исполнения произведения. Последующее изменение гражданства исполнителя не влияет на охраноспособность исполнения или постановки, т.е. не делает их ни охраняемыми (если исполнитель не имел российского гражданства, но затем получил его), ни неохраняемыми (если исполнитель имел российское гражданство, но затем утратил его). Если исполнение (постановка) получает охрану на основе принципа гражданства, не имеет значения, на какой территории имело место исполнение (постановка).

  - исполнение или постановка впервые имели место на ее территории и записаны на охраняемую по данному закону фонограмму. Слово "впервые" употреблено здесь для того, чтобы отделить охраняемые исполнения и постановки от неохраняемых: последние имеют место за рубежом и лишь одновременно воспринимаются (например, через эфир или посредством трансляции по проводам) в России. Такие исполнения и постановки, по сути дела, имеют место за пределами территории России и на основе принципа места первого обнародования не охраняются.

  - либо, не будучи записаны на фонограмму, включены в охраняемую законом передачу в эфир или по кабелю. Практическое значение эта норма имеет потому, что под нее подпадают объекты исполнительских прав, которые включены в аудиовизуальные произведения, созданные за рубежом и затем впервые передаваемые по телевидению или кабельному телевидению в России.

  Разумеется, для включения исполнения или постановки в указанное аудиовизуальное произведение должно быть получено согласие исполнителя.

  Если передачи российской организации эфирного или кабельного вещания, представляющие собой "прямые трансляции из-за рубежа", порождают смежные права для организации эфирного или кабельного вещания, в этом случае на основе подпункта 4 п. 1 охрану получают и включенные в них объекты исполнительских прав.

  На аналогичных условиях признаются за производителями фонограмм права на созданные ими фонограммы, а за вещательными организациями - права на их передачи.

  - производитель фонограммы должен быть гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ, физическое лицо охраняется, если он является гражданином России в момент записи фонограммы. Последующее изменение гражданства не влияет на вопрос об охраняемости фонограммы. Что касается производителя фонограммы - юридического лица, то его права охраняются, если это юридическое лицо имеет официальное местонахождение на территории России. Не дает основания для охраны наличие на территории России лишь представительства иностранного юридического лица. При этом охрана должна предоставляться лишь тем фонограммам, которые были записаны после регистрации юридического лица.

  - фонограмма должна быть впервые опубликована на той же территории. Иностранный производитель фонограммы, не пользующийся охраной по российскому законодательству, может до распространения фонограммы за рубежом изготовить ее тираж в России и распространять фонограмму в России либо даже оттиражировать фонограмму за рубежом, ввезти тираж в Россию и распространить его в России. В этих случаях иностранный производитель фонограммы получит российские фонограммные права. Вместе с тем запись фонограммы на территории России может не породить фонограммных прав.

  При этом для предоставления охраны в отношении соответствующих исполнения, фонограммы, передачи в эфир, передачи по кабелю, осуществляется при соблюдении двух условий одновременно. Во-первых, вышеперечисленные объекты не должны быть перешедшими в общественное достояние, как в стране их происхождения (в соответствии с национальным законодательством) вследствие истечения установленного в такой стране срока действия смежных прав и, во-вторых, не должны перейти в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим Законом срока действия смежных прав.

  Производителем (изготовителем) фонограммы может являться как физическое, так и юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков, то есть лицо, которое задумало тот или иной проект и претворило его в жизнь.

  Необходимо помнить, что при отсутствии документов, подтверждающих права конкретного лица на фонограмму, изготовителем фонограммы в соответствии с абзацем 9 ст. 4 Закона будет признано физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этой фонограмме и (или) на содержащем ее футляре обычным способом. Данное положение будет действовать до тех пор, пока в судебном порядке не будет установлено иное.

  Хотя изготовление звуковой записи не является особой формой искусства, от качества фонограммы порой может зависеть успех или провал иного исполнителя песенного жанра. Широкое применение высококачественной фонограммы затрагивает также интересы ее изготовителя, в том числе в его конкуренции с другими производителями фонограмм. Этим объясняется предоставление производителю исключительных прав на использование его фонограммы в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования.

  Производитель фонограммы вправе:

  - воспроизводить фонограмму;

  - переделывать или любым иным способом перерабатывать фонограмму;

  - распространять экземпляры фонограммы, то есть продавать, сдавать их в прокат и так далее;

  - импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы.

  Указанный перечень является исчерпывающим.

  Поскольку в коммерческом плане интересы производителя наиболее остро затрагивает воспроизведение фонограммы, важно отметить, что под воспроизведением понимается изготовление одного или более экземпляров фонограммы либо ее части на любом материальном носителе. Под экземпляром фонограммы понимается ее копия на подобном носителе, изготовленная как непосредственно, так и косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме. При этом, однако, следует иметь в виду, что произведенные и проданные с ведома производителя фонограммы распространяются далее без его согласия и без выплаты вознаграждения. Что касается сдачи в прокат, то распространение экземпляров фонограммы в такой форме всегда принадлежит ее производителю независимо от того, кто является собственником этих экземпляров.

  Закон устанавливает право производителя фонограммы на переработку фонограммы.

  Цели такой переработки и технические приемы, используемые при этом, могут быть самыми различными. При переработке отдельные звуки могут усиливаться, другие - приглушаться; магнитная запись может быть переведена в цифровую запись и т.п. Во всех этих случаях на переработку требуется согласие производителя фонограммы.

  Фонограмма, опубликованная в коммерческих целях, может быть использована без согласия ее производителя и исполнителя, но с выплатой вознаграждения. Коль скоро продаже такой фонограммы уже предшествовало согласие и исполнителя, и производителя фонограммы, нет оснований препятствовать ее дальнейшему широкому использованию на коммерческих началах. В подобном порядке допускается также публичное исполнение фонограммы, передача ее в эфир и ее сообщение по кабелю.

  К договорам о передаче фонограммных прав могут по аналогии применяться нормы авторских договоров, указанные в ст. 30-34, а также содержащиеся в ГК нормы договоров о купле-продаже (ст. 454-491 ГК).

  Диспозитивные нормы, содержащиеся в ст. 30-31 Закона, к договорам о передаче фонограммных прав прямо не применяются.

  С 1 сентября 2006 года вступил в силу подпункт 5 пункта 2 комментируемой статьи следующего содержания: сообщать фонограмму для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения)."

  
  

  В соответствии с данной статьей, фонограмма, опубликованная в коммерческих целях, может быть использована без согласия ее производителя и исполнителя, но с выплатой вознаграждения. Таким образом, положения данной статьи относятся только к фонограммам (звукозаписям), опубликованным в коммерческих целях и не могут применяться к фонограммам, опубликованным в иных целях.

  Право на получение вознаграждения возникает в следующих трех случаях использования таких фонограмм:

  - публичное исполнение записи фонограммы.

  - передача фонограммы в эфир;

  - сообщение фонограммы для всеобщего сведения по кабелю.

  Пользователи фонограмм должны предоставлять организации, указанной в п. 2 комментируемой статьи, программы, содержащие точные сведения о количестве использований фонограммы, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

  Необходимо отметить, что в силу того, что Российская Федерация является участницей Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм. В силу статьи 2 данной Конвеции, Россия обязалась охранять интересы иностранных производителей фонограмм от производства копий фонограмм без их согласия, а также от распространения этих копий.

  
  
  

  Список литературы

  
  
  

  Нормативно-правовые акты:

  
  

  Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.)//Российская газета от 25 декабря 1993.

  Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (часть первая от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ) // СЗ РФ. 1994. №11. Ст. 1875.

  Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ) // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 245.

  Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ) // СЗ РФ. 2001. №11. Ст. 672.

  Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (КоАП РФ) (с изм. и доп. на 5 ноября 2006 г.). –Система Гарант, 2006.

  Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (УК РФ) (с изм. и доп. на 27 июля 2006 г.). – Система Гарант, 2006.

  Федеральный закон от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" // СЗ РФ. 2004. N 30. Ст. 3090.

  Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (с изм. и доп. от 19 июля 1995 г., 20 июля 2004 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 32. Ст. 1242; СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2866; 2004. N 30. Ст. 3090.

  Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.). – Система Гарант, 2006.

  Всемирная конвенция об авторском праве (подписанная в Женеве 6 сентября 1952 г.). – Система Гарант, 2006.

  Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (пересмотрена в Париже 24 июля 1971 г.). – Система Гарант, 2006.

  Постановление Правительства РФ от 20 декабря 2002 г. N 908 "О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций". – Система Гарант, 2006.

  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах". П. 13 // Вестн. ВАС РФ. 1999. N 11.

  
  

  Научная литература:

  
  

  Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957.

  Авторское право и средства массовой информации. Законодательные и другие нормативные акты // Библиотечка Российской газеты. 2002.

  Бутнев В.К. К понятию механизма защиты субъективных прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1983.

  Бузова Н., Подшибихин Л. Положения об охране технических средств защиты произведений и объектов смежных прав: проблемы их практического применения // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. N 5. 2005.

  Близнец М.Л. Интеллектуальная собственность и закон. Теоретические вопросы. М., 2001.

  Богуславский М.М. Вопросы авторского права в международных отношениях. М., 1973.

  Вощинский М. Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав по новой редакции статьи 146 УК //Российская юстиция, N 6, июнь 2005.

  Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2006.

  Гаврилов Э.П. Некоторые актуальные вопросы авторского права и смежных прав // Хозяйство и право. N 1. 2005.

  Гальченко А. Нарушение авторских и смежных прав: уголовно-правовая характеристика //Право и экономика, N 3, март 2004.

  Гражданское право: Учебник Т. 1. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998.

  Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001.

  Гришаев С. П. Авторское право. Учебное пособие. – М.: Система Гарант, 2006.

  Дедова Е.А. Формы и способы защиты смежных прав организаций эфирного и кабельного вещания //Законодательство, N 5, май 2006.

  Дедова Е.А. Особенности гражданско-правовой защиты смежных прав //Законодательство, N 10, октябрь 2005.

  Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003.

  Еременко В.И. Изменения в законодательстве РФ об авторском праве и смежных правах //Адвокат, N 1, январь 2005.

  Защита прав создателей и пользователей программ для ЭВМ и баз данных (комментарий российского законодательства). М., 2006.

  Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1967.

  Иоффе О.С. Советское гражданское право: Учебник. М., 1967.

  Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2006.

  Костькова О.В. Постатейный комментарий к ФЗ "Об авторском праве и смежных правах". - Система ГАРАНТ, 2005.

  Кузнецов К.В. Некоторые проблемы определения крупного ущерба как признака объективной стороны нарушения авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 9, сентябрь 2006.

  Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 7, июль 2005.

  Леонтьев К.Б., Сенотов О.В., Терлецкий В.В. Закон "Об авторском праве и смежных правах" в схемах. - "Бератор-Пресс", 2006.

  Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. М., 1987; Сергеев А.П. Авторское право России. СПб., 2004.

  Проект части IV ГК РФ // www.internet-law.ru/law/projects/gk4c.htm.

  Права интеллектуальной собственности в США. Документы, комментарии специалистов, справочные материалы / Сост. Э. Джонсон. М., 2002.

  Рузакова О. Наследники как субъекты авторско-правовых отношений // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. N 1. 2002.

  Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956.

  Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003.

  Силонов И. О наследовании авторских прав и случаях прекращения авторских прав до истечения срока их действия (охраны) // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. N 2. 2000.

  Силенок М. А. Авторское право. Учебник для ВУЗов. – М.: Юстицинформ, 2006.

  Спиряев С. Авторское право и смежные права в российском шоу-бизнесе // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. N 11. 2004.

  Советское гражданское право: Учебник Т. 1. / Под ред. В.П. Грибанова, С.М. Корнеева. М., 1979.

  Сергеев А.Л. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003.

  Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учебное пособие. М., 2002.

  Стоякин Г.Я. Меры защиты в советском гражданском праве: Дис. канд. юрид. наук. Свердловск, 1973.

  Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права //Законодательство, N 8, август 2005.

  Федоскина Н.И. Основания и порядок применения способов защиты авторских и смежных прав, предусмотренных гражданским законодательством //Журнал российского права, N 9, сентябрь 2006.

  Цветков И.В. Гражданско-правовая защита интеллектуальной собственности: Автореф. дис. : канд. юрид. наук. Ульяновск, 2004.

  Чернышева С.А. Правоотношения в области художественного творчества. М., 1979.

  
  
  
  
  

  
  

  ---

  [1] Халипова Е.В. Конституционно-правовая концепция интеллектуальной собственности. - М: Диалог МГУ, 2006. - С.7.

  [2] Керимов Д.А., Кейзеров Н.М., Шамба Т.М. Интеллектуальная собственность как научная категория и междисциплинарная методологическая проблема. -М.: МАИ, 1990. - С.9.

  [3] Силенок М. А. Авторское право. Учебник для ВУЗов. – М.: Юстицинформ, 2006, С. 86.

  [4] Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права //Законодательство, N 8, август 2005, С. 54.

  [5] Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права //Законодательство, N 8, август 2005, С. 55.

  [6] Силенок М. А. Авторское право. Учебник для ВУЗов. – М.: Юстицинформ, 2006, С. 86.

  [7] Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права //Законодательство, N 8, август 2005, С. 56.

  [8] Вестник Мэрии Москвы N 14 1998

  
  
  

  [9]  Авторское право в шоу-бизнесе Нормативные акты и комментарии. Автор-составитель И.А.Силонов. М. 2001 С. 150.

  
  

  [10]  СЗ РФ 1995 N 30 Ст. 2866.

  
  

  [11] ВВС РФ 1992 N 42 ст. 2325.

  
  

  [12]  СЗ РФ 1995 N 47 ст. 4473.

  
  
  

  [13] Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как институтов гражданского права //Законодательство, N 8, август 2005, С. 57.

  [14] Силенок М. А. Авторское право. Учебник для ВУЗов. – М.: Юстицинформ, 2006, С. 87.

  [15] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 24.

  [16] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 327.

  [17] Сергеев А.П. Авторское право России. — СПб, 2006.С. 107.

  [18] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 24.

  [19] Сергеев А.П. Авторское право России. — СПб, 2006.С. 109.

  [20] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 329.

  [21] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 25.

  [22] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 329.

  [23] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 26.

  [24] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 330.

  [25] Сергеев А.П. Авторское право России. — СПб, 2006.С. 109.

  [26] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 27.

  [27] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 331.

  [28] Чернышова С.А. Охрана смежных прав в России.// Юридический мир. 2001., Март.С 29.

  [29] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 332.

  [30] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 333.

  [31] Сергеев А.П. Авторское право России. — СПб, 2006.С. 112.

  [32] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 334.

  [33] Сергеев А.П. Авторское право России. — СПб, 2006.С. 121.

  [34] Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственност в РФ. М. 2001.С. 335.

  [35] Дозорцев В.А.  Система законодательства об интеллектуальных правах.//Юридический мир. 2001. Сентябрь.С. 25.

  
  

  [36] Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2006, С. 132.

  [37] Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2006, С. 133.

  [38] Хаметов Р. "Реализация смежных прав исполнителей в шоу-бизнесе" // Российская юстиция" N 4, апрель 2004 г.С. 11.

  [39] Дозорцев В.А.  Система законодательства об интеллектуальных правах.//Юридический мир. 2001. Сентябрь.С. 29.

  [40] Хаметов Р. "Реализация смежных прав исполнителей в шоу-бизнесе" // Российская юстиция" N 4, апрель 2004 г.С. 12.

  [41] Дозорцев В.А.  Система законодательства об интеллектуальных правах.//Юридический мир. 2001. Сентябрь.С. 29.

  [42] Хаметов Р. "Реализация смежных прав исполнителей в шоу-бизнесе" // Российская юстиция" N 4, апрель 2004 г.С. 13.

  [43] Хаметов Р. "Реализация смежных прав исполнителей в шоу-бизнесе" // Российская юстиция" N 4, апрель 2004 г.С. 14.

  [44] Хаметов Р. "Реализация смежных прав исполнителей в шоу-бизнесе" // Российская юстиция" N 4, апрель 2004 г.С. 15.

  [45] Вощинский М. Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав по новой редакции статьи 146 УК //Российская юстиция, N 6, июнь 2005, С. 25-30.

  [46] Вощинский М. Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав по новой редакции статьи 146 УК //Российская юстиция, N 6, июнь 2005, С. 25-30.

  
  

  [47] Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2325.

  [48] Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 7, июль 2005, С. 12-16.

  [49] Вощинский М. Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав по новой редакции статьи 146 УК //Российская юстиция, N 6, июнь 2005, С. 25-30.

  
  

  [50] Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 7, июль 2005, С. 12-16.

  
  

  [51] Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 7, июль 2005, С. 12-16.

  
  

  [52] Куркова Н. Административно-правовая защита авторских и смежных прав //Российская юстиция, N 7, июль 2005, С. 12-16.

  
  

  [53] Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2006, С. 135.

  [54] Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст. 1242.

  
  
  

  [55]  Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". М., 2006. С. 192.

  
  

  [56]  Проект части IV ГК РФ // www.internet-law.ru/law/projects/gk4c.htm..

  
  
  

  [57] Бузова Н., Подшибихин Л. Положения об охране технических средств защиты произведений и объектов смежных прав: проблемы их практического применения // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2005. N 5. С. 24.

  
  
  

  [58]  Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001. С. 117.

  
  
  

  [59] Права интеллектуальной собственности в США. Документы, комментарии специалистов, справочные материалы / Сост. Э. Джонсон. М., 2002. С. 13-20.

  
  

  [60] Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003. С. 122.

  
  

  [61]  Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003. С. 189.

  
  
  

  [62]  Гаврилов Э.П. Некоторые актуальные вопросы авторского права и смежных прав // Хозяйство и право. 2005. N 1. С. 24.

  
  

  [63]  Цветков И.В. Гражданско-правовая защита интеллектуальной собственности: Автореф. дис. : канд. юрид. наук. Ульяновск, 2004. С. 5.

  
  
  

  [64]  Гаврилов Э.П. Некоторые актуальные вопросы авторского права и смежных прав // Хозяйство и право. 2005. N 1. С. 24.

  
  

  [65]  Спиряев С. Авторское право и смежные права в российском шоу-бизнесе // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2004. N 11. С. 72.

  
  
  

  [66] Бутнев В.К. К понятию механизма защиты субъективных прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1983. С. 10.

  
  

  [67] Сергеев А.Л. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003. С. 365

  
  

  [68] Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учебное пособие. М., 2002. С. 37.

  
  
  

  [69] Советское гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Грибанова, С.М. Корнеева. М., 1979. Т. 1. С. 273.

  
  

  [70] Иоффе О.С. Советское гражданское право: Учебник. М., 1967. С. 314

  
  

  [71] Сергеев А.Л. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003. С. 371.

  
  

  [72] Сергеев А.Л. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2003. С. 373.

  
  

  [73] Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 1970. С. 168.

  
  

  [74] Стоякин Г.Я. Меры защиты в советском гражданском праве: Дис. канд. юрид. наук. Свердловск, 1973. С. 82.

  
  
  

  [75] : Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под рук. М.И. Брагинского. М., 2005. С. 56

  
  

  [76] Советское гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Грибанова, С.М. Корнеева. М., 1979. Т. 1. С. 172.

  
  
Скачать дипломную работу