Полный текст:
Содержание
Введение……………………………………………………..…………………….3
Глава 1. Общая характеристика
источников международного частного права………………………………………………………………………………..5
Понятие источников
международного частного права……………..…...5Роль международных организаций
в формировании норм международного права………………………………………………………...….9
Глава 2. Виды и соотношение
источников международного права..………...12
2.1. Международные договоры и их роль в
системе источников международного права………………………………………………………..…12
2.2. Российское
и зарубежное законодательство в сфере международного частного права…………………………………………………………………...19
2.3. Обычай,
судебная и арбитражная практика…………………………..….23
Заключение…………………………………………………………...…………..29
Список использованных
источников…………………………………….....…..31
Введение.
Объем
межгосударственного регулирования частноправовых отношений с иностранным
элементом постоянно растет, что напрямую связано с интеграционными процессами.
Значительное число заключаемых международных соглашений, широкий охват
регулируемых ими вопросов привели, например, к тому, что в ряде областей
основным источников международного частного права становится международный
договор. Эта тенденция характерна для гражданско-правовых, семейных, трудовых
отношений, которые наиболее тесно связаны с жизнедеятельностью человека вне
зависимости от места проживания. Указанное положение делает необходимым
детальное исследование сущности источников международного частного права.
Характер содержания международного частного права как
полисистемного комплекса, объединяющего в себе нормы национальных правовых
систем и международных договоров публичного права, предопределяет
двойственность его источников. Ими, прежде всего, являются акты внутреннего законодательства государств
и международные договоры, а также национальные и международно-правовые обычаи, которые
практически повсеместно признаются основными источниками.
Вместе с тем нельзя не отметить довольно широкое распространение в
нашей стране точки зрения о том, международные договоры и обычаи не являются
источниками МЧП, так как само международное частное право – это не более чем
«элемент системы национального права», источниками которого могут выступать
только национальные нормативные юридические документы: законы и подзаконные
акты.
Эти факты
обуславливают актуальность выбранной темы.
Целью данной
работы является анализ понятия и видов источников международного частного
права.
Для достижения
данной цели поставлены следующие задачи:
Ознакомиться с понятием
источников международного частного права;Изучить современные тенденции
развития источников международного частного права;Изучить роль международных
организаций в формировании норм международного права;Рассмотреть вопрос о
международных договорах и изучить их роль в системе источников международного
права;Изучить российское и зарубежное
законодательство в сфере международного частного права;Изучить обычай, судебную и
арбитражную практику в сфере международного частного права.
Структура
работы включает в себя введение, две главы, объединяющие шесть параграфа, заключение
и список использованных источников.
Глава
1. Общая характеристика источников международного частного права.
1.1. Понятие источников международного частного
права.
В настоящее время
под источниками права в общей теории права, как правило, понимается
совокупность форм и средств внешнего
выражения и закрепления правовых норм[1].
Традиционно выделяют несколько видов таких форм:
Нормативный
правовой акт;Правовой
обычай;Нормативный
договор;Юридический
прецедент[2].
Юридически обязательное правило поведения выражается в определенной
форме, которая представляет собой основу признания такого правила в качестве
нормы права. В международном частном праве термин «источники права» применяется
«в смысле познания юридических правил, правовых форм, в которых содержится
право и которые служат познанию содержания текста юридических правил»[3].
Доминирующим источником права стран романо-германской правовой системы
является нормативный правовой акт, англосаксонской – юридический прецедент,
системы международного публичного права – нормативный договор.
Исходя из специфики регулируемых международным частным правом
общественных отношений, а также его места в правовой системе (национальной либо
международной), источники международного частного права имеют определенную
особенность, заключающуюся в так называемой двойственности форм выражения и
закрепления его норм. С одной стороны, источниками являются международные
договоры и международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебная
практика отдельных государств[4].
В первом аспекте имеется в виду международное регулирование (т.е. в рамках
национальных правовых систем двух или более государств), а во втором –
регулирование внутригосударственное.
Согласно господствующей в российской доктрине точке зрения международно-правовая
норма применяется к соответствующим отношениям только в результате ее
трансформации, т.е. преобразования в норму внутригосударственного права[5].
Подобного рода действие осуществляется путем издания актов о применении
международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Вместе с
тем двойственность не означает возможности разделения международного частного
права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те
же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.
Исходя из вышесказанного, можно говорить о нескольких видах источников
в международном частном праве: 1) международные договоры; 2) внутренне законодательство
(в том числе в некоторых случаях судебно-арбитражная практика); 3) обычаи.
Кроме того, особым характером обладают нормы межправительственных организаций,
регулирующие вопросы некоторых международных частноправовых отношений.
Указанные нормы принимаются организациями от имени государств-участников и,
хотя носят в большинстве случаев рекомендательный характер, все же имеют
серьезное правовое значение.
Приоритетность тех или иных видов источников международного частного
права в разных государств неодинакова и зависит, как уже отмечалось, от
специфики его правовой системы. Кроме того, в одной и той же стране в
зависимости от вида правоотношений применяются нормы, содержащиеся в различных
источниках.
Вместе с тем у концепции двойственности норм международного частного
права есть и противники. Так, Г.К. Дмитриева считает, что факт серьезности роли
международного договора в создании норм международного частного права, в
частности, унифицированных материально-правовых норм, не может служить
самодостаточным доказательством того, что он является источником данного права[6].
Она аргументируют свою точку зрения тем, что международный договор, в контексте
толкования положений части третьей ГК РФ[7],
не обладает свойством самостоятельности, так как обязательность его применения
расценивается лишь через призму национального права.
Но, даже принимая указанную точку зрения, трудно согласиться с
аргументацией ее автора. Так, согласно Конституции РФ[8]
общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные
договоры являются составной частью правовой системы нашего государства. Если международным договором Российской
Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются
правила международного договора.
Аналогические положения содержатся и в Гражданском, и в Семейном, и в
Трудовом кодексах РФ, а также в ряде других законодательных актов, имеющих
определенное отношение к области международного частного права. Указанное
правило подчеркивает значение международного договора для регулирования
соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения
данное положение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя
внутригосударственными нормами. Одна из них – какое-либо правило общего
характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая – специальное
изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного
договора, которому и отдается предпочтение.
Роль международных организаций
в формировании норм международного права.
В современных условиях возросла роль межправительственных организаций и
иных межгосударственных структур в кодификации правил международного частного
права, разработке актов регламентации отношений с иностранным элементом,
подготовке проектов различных международных соглашений. Число таких организаций
в настоящее время так велико,
значительно количество принимаемых ими международных документов, поэтому
следует проанализировать данный вопрос более детально. Остановимся на более
крупных организациях:
Организация
Объединенных Наций (ООН). По инициативе ряда стран ООН ее органы и организации
периодически принимают меры, которые должны быть осуществлены для
прогрессивного развития в области международного частного права, в особенности
с целью содействия развитию международного сотрудничества. В 1966 году был
создан специальный орган – Комиссия ООН по праву международной торговли
(ЮНСИТРАЛ). В состав комиссии входят около 40 государств. На комиссию, в
частности, новых международных конвенций, типовых и единообразных законов в
области права международной торговли, содействие кодификации международных
торговых обычаев, сбор и распространение информаций в этой области[9].
Первоочередными
темами программы работы комиссии являются: международная купля-продажа товаров,
международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных проектов
был принят ряд конвенций. К их числу относятся Конвенция ООН о договорах
международной купли-продажи товаров, Конвенция об исковой давности в международной
купли-продажи товаров, Конвенция ООН о морской перевозке грузов, а также
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и
Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 году был принят Типовой закон о
международном торговом арбитраже, а в 1988 году – Конвенция о международном
переводном и международном простом векселе.
Международный
институт по унификации частного права (УНИДРУА) – межправительственная
организация, созданная в 1926 г. в Риме, также осуществляет серьезную работу в
этой области, ее членами являются 52 страны. Организацией были подготовлены
проекты конвенций по целому ряду вопросов (международной купле-продаже товаров,
представительству, перевозкам грузов и пассажиров, и по иным вопросам).Гаагская
конференция по международному частному праву также достаточно активно
занимается разработкой проектов конвенций в области международного частного
права. Первая ее сессия была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893
году, в ней участвовали 13 европейских государств, включая и Россию. Всего
состоялось 15 обычных сессий Гаагской конференции и 2 внеочередные, на которых
был принят ряд проектов соглашений в области международного частного права.
В
1951 году был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному
частному праву (вступил в силу в 1955 году). Статут действует для 38
государств. Основной целью создания конференций является прогрессивная унификация правил международного частного
права[10].
К наиболее значимым документам, принятым на сессиях конференции, относятся:
Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года; Конвенция о сборе за
границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция о
заключении брака и признании его недействительным 1978 года и др.
Конференции
ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирная организация интеллектуальной
собственности (ВОИС), международная организация труда (МОТ) и другие
международные организации. Их роль в формировании норм международного частного
права не столь велика, но они зачастую являются разработчиками международных
конвенций, в которых регулируются отношения в области международного частного
права[11].
К ним можно отнести Всемирную конвенцию об авторском праве 1952 года; Договор о
патентной кооперации 1970 года.Региональные
межправительственные организации:
а) Европейское экономическое сообщество (Римская конвенция о применении
права к договорным обязательствам 1980 года, Брюссельская конвенция о
подсудности и исполнении судебных решений 1979 года);
б) Конференция по международному частному праву стран Американского
континента, действующая с 1975 года (Конвенция о международных перевозках
грузов автотранспортом 1989 года);
в) Афро-Малагасийское ведомство промышленной собственности (ОАМПИ) 1962
года (Соглашение о единых нормах для охраны изобретений, регистрации товарных
знаков и промышленных образцов 1977 года);
г) Афро-Азиатский правовой консультативный комитет (Типовое соглашение
для двухсторонних соглашений о правовой помощи и доказательствах); и др.
Таким образом, следует подчеркнуть, что нормотворчество в рамках
международных организаций имеет достаточно серьезное значение. Вместе с тем
юридическая сила решений, выработанных межправительственными организациями,
может быть различной. В одних случаях они могут носить рекомендательный
характер, а в других – обязательный. В этой связи перспективной целью
сотрудничества мирового сообщества является определение роли международных
организаций в области международных частноправовых отношений.
Глава
2. Виды и соотношение источников международного права.
2.1. Международные договоры и их роль в системе
источников международного права.
Под международным договором РФ понимается международное соглашение,
заключенное Российской Федерацией с иностранным государством либо с
международной организацией в письменной форме и регулируемое международным
правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в
нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его
конкретного наименования[12].
Международные договоры являются основными источниками системы
международного публичного права. Вместе с тем в современном мире и
частноправовые отношения предполагают создание унифицированного правового
режима их регулирования в том случае, если они осложнены иностранным элементом.
В отношениях России с другими странами значение международного договора как
источника международного договора как источника международного частного права
возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном договоре,
применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства.
Хотя, по мнению ряда авторов, для осуществления договора, как правило,
требуется издание внутригосударственных нормативных актов, которые представляют
собой различные способы трансформации норм международного договора[13].
Однако представляется, что более рациональной является высказывания еще
несколько десятилетий назад точка зрения, согласно которой правовая система
современного государства предполагает использование принципа непосредственного
применения международного договора к регулированию внутренних отношений путем
установления примата этого договора в отношении внутригосударственного закона[14].
В настоящее время Россия – с одной стороны, как правопреемник СССР, а с
другой – как самостоятельный субъект международных отношений – является
участником многочисленных двухсторонних и многосторонних договоров.
Цель этих договоров состоит в том, чтобы обеспечить взаимное признание
и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на
территории другого. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества
между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения
компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев,
исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по
гражданским и семейным делам, признания пересылки документов и др. Таким
образом, действует система договоров о правовой помощи, в которых решается
целый комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны
прав граждан[15].
Г.К. Дмитриева при анализе значения договора в формировании норм
международного частного права называет несколько его характерных особенностей:
Закрепление
пространственной сферы применения унифицированных норм;Определение
предметной сферы применения унифицированных норм;Определение
специфики толкования и восполнения пробелов;Закрепление
временных рамок действия унифицированных норм[16].
Большое количество договоров в области регулирования международных
частноправовых отношений с участием России предполагает их определенную
систематизацию, которую следует произвести путем определения конкретных видов
таких договоров на основе различных классификационных критериев[17].
В
зависимости от социально-экономического типа государств-партнеров. Такой
критерий в свое время был предложен Л.А. Лунцем[18].
В настоящее время он утратил свою актуальность, но все же может быть кратко
охарактеризован. Исходя из данного критерия, он выделяет договоры:Со
странами социалистической системы (Договор о правовой помощи с Кубой 1984
года);С
буржуазными государствами (Договор о правовой помощи с Италией 1979 года);С
развивающимися странами (Договор о правовой помощи с Ираном 1983 года);Со
странами различных социальных систем (Конвенция о коллизии законов относительно
формы завещания 1961 года).В
зависимости от числа участников следует назвать:Двухсторонние
договоры (Договор о правовой помощи с КНР 1992 года);Многосторонние
международные договоры (Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года).В зависимости
от масштаба распространения выделяют:Универсальные
соглашения (Конвенция о международных переводных и простых векселях 1988 года);Региональные
международные договоры (Кодекс Бустаманте 1928 года, действующий в отношении
стран Латинской Америки).В
зависимости от направленности правового регулирования необходимо отметить
международные договоры, содержащие:Материальные
нормы в области частного права (Конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 года, Конвенция о представительстве при
международной купле-продаже товаров 1983 года, Конвенция о международном
финансовом лизинге 1988 года);Коллизионные
нормы применения частного права (Гаагская конвенция о праве, применимом к
международной купле-продаже движимых материальных вещей 1955 года, Конвенция о
коллизии законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 года,
Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международном
торговле товарами 1958 года)[19].В
зависимости от сферы действия норм права выделяют договоры в области:Материально-правового
(гражданского, семейного и др.) регулирования (Конвенция об ограничении
ответственности собственников морских судов 1957 года и др.);Процессуального
регулирования (Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года и др.).В зависимости
от содержания правовых норм международных договоров. Данный классификационный
критерий предполагает выделение наибольшего количества различных видов
соглашений в сфере регулирования международных частноправовых отношений. К ним
следует отнести:В области
передачи имущества в собственность, в частности, международной торговли
(Соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией и др.);В области
перевозок (Варшавская конвенция воздушных перевозок 1929 года и др.);В области
инвестиционной деятельности (Конвенция о порядке разрешения инвестиционных
споров между государствами и иностранными лицами 1965 года и др.);В области
интеллектуальной собственности (Парижская конвенция по охране промышленной
собственности 1883 года и др.);В области
семейных правоотношений (Конвенция о праве, применимом к алиментным
обязательствам в отношении детей 1956 года);В области
трудовых отношений (конвенции МОТ);В области
гражданского и арбитражного процессуального права (Конвенция о вручении за
границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965
года).
Рассматривая вопрос о значении международных договоров, можно сказать,
что значение это двояко: с одной стороны, ими достигается единство коллизионных
норм договаривающихся государств и, тем самым, единство норм, подлежащих
применению их национальными судами. С другой стороны — договорные нормы
международного частного права являются теми коллизионными нормами, на которых
должны непосредственно основывать свои решения международные судебные
учреждения. Эта функция соглашений по международному частному праву — сейчас
функция почти исключительно теоретическая, она — только в зародыше, как в
зародыше, по существу, вся международная юстиция. Но, тем не менее, нельзя
закрывать глаза на то, что она намечается уже сейчас и что она неизбежно должна
будет развиваться в будущем[20].
Создавая определенную систему коллизионных норм, каждое государство
самостоятельно определяет пространственные пределы действия своих гражданских
законов, а зачастую и пределы действия гражданских законов иностранных.
Нетрудно убедиться, насколько несовершенен такой порядок установления норм
международного частного права, притом как раз с точки зрения интересов
международного гражданского оборота, потребностями которого вызывается к жизни
само коллизионное право. При полной законодательной автономии каждого
отдельного государства неизбежно расхождение в определении конкретного
содержания тех или иных национальных коллизионных норм[21].
Одно государство подчиняет определение дееспособности лица его национальному
закону (напр., ст. 7 германского закона о введении в действие Гражданского уложения),
другое — закону его местожительства (напр., ст. 6 и 7 Аргентинского
гражданского уложения); одно государство подчиняет определение условий
вступления в брак законодательству места его заключения (напр., швейцарский
закон 1874 г., ст. 25), другое — национальному закону будущего супруга (§ 1
Саксонского гражданского уложения 1863 г.); одно государство подчиняет
наследование закону последнего местожительства наследодателя (напр.,
Аргентинское гражданское уложение, ст. 3283), другое — его национальному закону
(напр., ст. 24 и 25германского закона о введении в действие Гражданского
уложения). В результате всех этих законодательных расхождений получается, по
словам известного голландского юриста Ассера, самый тяжкий вид конфликтов —
конфликт законов о конфликтах[22].
Путь для их устранения один — установление коллизионных норм не в порядке
обособленных законодательных постановлений, а в порядке соглашений
международных. Нормы, заключающиеся в международных договорах, претворяются
каждым из участников этих договоров, путем их публикации, в нормы внутреннего
национального права, обязательного для национального суда. Таким образом, для
взаимоотношений договаривающихся государств в правовой системе каждого из них
оказываются единые по содержанию своему коллизионные нормы, устраняется
коллизия коллизионных постановлений.
Делая вывод, хотелось бы отметить, что, несмотря на факт признания либо
не признания международного договора в качестве источника международного
частного права, его роль в формировании
развитии частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом,
неоспорима[23].
Договор в любом случае закрепляет успехи международного сотрудничества на пути
создания унифицированных правовых норм, служит развитию межгосударственных
отношений в области социально-экономических отношений.
2.2. Российское
и зарубежное законодательство в сфере международного частного права.
Анализируя правовые системы различных государств, следует обратить
внимание на тот факт, что все они могут быть разделены на две группы. К первой
группе стран необходимо отнести такие, в которых принят специальный закон по
вопросам международного частного права (например, Австрия, Венгрия, Польша). В
другой группе государств, в число которых следует включить и Россию, в отличие
от вышеуказанных стран, нет специализированного
правового акта, а существует несколько законодательных актов, содержащих
нормы в области международного частного права (так называемая отраслевая
кодификация).
Применение второго способа регулирования частноправовых отношений с
иностранным элементом давно и часто критикуется в научной литературе. В
отечественной доктрине сформировались взгляды о необходимости специальной
кодификации норм международного частного права, в соответствии с которыми
возникали и обсуждались проекты законов по международному частному праву[24].
Несмотря на указанное обстоятельство, с целью детального исследования вопросов
регулирования общественных отношений, осложненных иностранным элементом,
проанализируем виды и содержание национальных актов Российской Федерации,
содержащих нормы международного частного права.
Конституция
РФ является важнейшим источником в области международного частного права.
Некоторые из ее положений касаются вопросов об общепризнанных принципах и
нормах международного права, о приоритете международных договоров над
национальными правовыми актами и др. Также содержаться указания на то, что наше
государство гарантирует своим гражданам защиту за его пределами, о правах и
обязанностях иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации.Федеральные
законы «О гражданстве Российской Федерации», «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации». Несмотря на,
в целом публичный характер указанных нормативных актов, тем не менее,
они включают в себя ряд принципиальных положений, регулирующих основные
направления частноправовых отношений.Раздел VI «Международное частное право» части
третьей ГК РФ. Он содержит нормы международного частного права, как по общим,
так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права;
установление содержания иностранного права, ограничения применения иностранного
права: правоспособность и дееспособность иностранных физических и юридических
лиц; обязательства, осложненные иностранным элементом и др.Раздел VII «Применение семейного законодательства
к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»
Семейного кодекса РФ. Он включает в себя нормы о правах и обязанностях
иностранных граждан в брачно-семейных отношениях, регулирует вопросы заключения
браков российских граждан с иностранными гражданами, установление отцовства,
взыскания алиментов, усыновления детей с участием иностранных граждан и лиц без
гражданства.Раздел V «Производство по делам с участием
иностранных граждан» ГПК РФ, аналогичные положения АПК РФ, Федеральный закон «О
международном федеральном арбитраже». Публичность положений указанных
нормативных актов, тем не менее, допускает их применение при защите интересов с
участием иностранного элемента в частноправовых отношениях. Указанный раздел
определяет процессуальные права иностранных физических и юридических лиц,
международных организаций; устанавливает правила о предъявлении исков к иностранным
государствам и юрисдикции в отношениях дипломатических представителей
иностранных государств и др.Транспортные
уставы и кодексы Российской Федерации – Кодекс торгового мореплавания[25],
Воздушный кодекс РФ. В частности, КТМ содержит специальный раздел «Применимое
право», включающий в себя систему коллизионных норм, связанными с: вещными
правами на судно; правовым статусом экипажей и т. д.
Все
государства в зависимости от наличия в их правовых системах специальных
законодательных актов в сфере международного частного права можно разделить на
две группы: страны, где принят такой акт, и страны, где он отсутствует, однако
существует отраслевая кодификация (внедрение норм международного частного права
в нормативные акты отраслевой принадлежности – гражданское, семейное и другое
законодательство).
В
целом соглашаясь с таким подходом, Г. К. Дмитриева вместе с тем предлагает
выделять еще одну группу – страны, где отсутствует вообще какая-либо
кодификация частноправовых норм, регулирующих отношения с иностранным
элементом, так как их число незначительно[26].
Государства,
в которых принят специальный законодательный акт, регулирующих вопросы
международного частного права. К данной группе следует отнести Австрию,
Венгрию, Польшу, Румынию, Швейцарию, Италию.
В Австрии Закон о международном частном праве 1978 г. содержит
положения общего характера в отношении применения права, а также специальные
правила по различным вопросам международного частного права (вещное право,
семейное право, наследственное право).
В Швейцарии принят Закон о международном частном праве 1987 года,
состоящий из 200 статей. Наряду с общими положениями о применимом праве он
включает в себя специальные нормы, которые определяют правовое положение
иностранных физических и юридических лиц, корпоративное право, деликтное
право).
Особое место в группе рассматриваемых стран занимает Италия, поскольку
в ее законодательстве отсутствует специальный законодательный акт, регулирующий
частноправовые отношения с иностранным элементом. Однако в 1995 году в этой
стране был принят Закон о реформе итальянской системы международного частного
права, который наряду с отраслевыми законодательными актами устанавливает ряд
принципиальных положений, как общего, так и специального характера[27].
Государства,
в которых отсутствует специальный законодательный акт, регулирующий вопросы
международного частного права: Государства
с отраслевой кодификацией норм международного частного права. К данной группе
стран следует отнести Китай. Японию, Россию, Испанию и др.
В Китае
в 1985 г. был принят Закон о международных хозяйственных договорах, который
подлежит применению к внешнеэкономическим сделкам с участием иностранных лиц. В
Испании с 1974 года действует новая редакция Вводного закона к ГК Испании, в
которой содержатся лишь общие положения о порядке и условиях применения норм
права с участием иностранного элемента.
Государства,
в которых отраслевая кодификация норм международного частного права отсутствует
или слабо выражена. К данной группе стран следует отнести США, Великобританию,
Францию.
Обычай, судебная и арбитражная
практика.
В
некоторых ситуациях участники общественных отношений сталкиваются со случаями
неурегулированности нормами права ситуации, в которой они находятся. Указанное
обстоятельство послужило поводом для определения в законодательстве такой
категории, как обычай. В целом под обычаем понимается правило поведения,
сложившиеся во взаимоотношениях тех или иных лиц в течение достаточно
длительного периода времени, выполнение которого обеспечивается силой привычки
или общественного мнения (например, рукопожатие мужчин)[28].
Вместе с тем в юридической практике мы сталкиваемся и иным видом обычаев,
которые именуются правовыми, поскольку государство санкционировало их путем
придания им общеобязательной юридической силы. В качестве примера можно назвать
обычаи делового оборота, т.е. не предусмотренные законодательством правила
поведения, широко применяемые в сфере предпринимательской деятельности
независимо от формы их закрепления.
Под международным обычаем понимается правило поведения, регулирующее
коллизии между законами, являющееся обязательным для государств лишь в том
случае, если оно признано данными государствами в законодательстве или на
практике, или в дипломатическом акте[29].
К юридическим свойствам международных обычаев следует отнести:
Обязательность
в случае общепризнанности данных обычаев международным сообществом;Факультативность,
т.е. необязательность для того или иного государства в случае, если они им в
какой-либо форме не признаны;Независимость
применения от факта документального закрепления.
В России международный обычай также признается в качестве источника
международного частного права. Фактом, подтверждающим признание нашим
государством за ним юридической силы, в частности, деятельность Международного
коммерческого арбитражного суда (при Торгово-промышленной палате РФ),
осуществляемая на основании одноименного закона. Согласно его положениям
международный обычай применяется судом в тех случаях, когда это предусмотрено в
договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма
права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если
применение обычая основывается на положениях международного договора,
действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в
споре[30].
Для большого числа коммерческих операций применение обычаев делового
оборота составляютобщее указание основного правового акта в области
регулирования гражданских отношений.
Вместе с тем в ряде статей,
посвященных отдельным видам обязательств, уточнение о том, что возможно
обращение к обычаям делового оборота, может преследовать и иную цель: установление
иерархии между диспозитивными нормами закона и обычно-правовой нормой. Так, ст.
459, содержащая диспозитивное правило о переходе риска случайной гибели или
случайного повреждения вещи в ходе купли-продажи товара, находящегося в пути,
допускает отход от установленного правила, если иное предусмотрено обычаем
делового оборота. Тем самым диспозитивная норма закона уступает место
специальному обычаю делового оборота.
Можно найти примеры применения обычаев делового оборота как
единственного источника при отыскании применимого к договорным отношениям права
в практике МКАС при ТПП РФ. В частности, в 1999 г. при разрешении спора между
российским внешнеторговым акционерным обществом и алжирской производственной
компанией по поставке красок для производства дорожных работ, поставляемых на
условиях СИП-Москва и СИП-Курск, в обстоятельствах, когда в контракте стороны
не избрали право, которому они желали бы подчинить свои взаимоотношения,
арбитраж счел возможным даже в отсутствие специального указания контракта
трактовать базисное условие «СИП — пункт назначения» в смысле ИНКОТЕРМС—90,
руководствоваться при вынесении решения международными конвенциями в области
морской перевозки под коносаментом с учетом обычаев делового оборота,
применимых к правоотношениям сторон, в том числе ИНКОТЕРМС-90.
Кроме международных обычаев имеются широко применяемые в международной
практике взаимодействия физических и юридических
лиц торговые обычаи, особенно в сфере мореплавания. Указанные правила поведения
не имеют самостоятельного юридического значения за исключением случаев придания
им обязательного характера. В этой связи они имеют много общего с
обыкновениями, т.е. единообразными повторяющимися правилами поведения, которые
не имеют юридического значения.
О признании государством
международного торгового обычая в Российской Федерации свидетельствует и
практика судебных органов данного государства. Так, Высший Арбитражный Суд РФ
констатировал: «Арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере
международной торговли...»[31].
Примером санкционированных государством торговых обычаев может являться
статья 285 КТМ РФ, устанавливающая, что в случае общей аварии судна размер
убытков и их распределение определяется специальными Йорк-Антверпенскими
правилами об общей аварии[32].
С учетом значимости отдельных международных торговых обычаев некоторые
из них анализируются и обобщаются международными организациями. В числе таких обычаев
можно назвать принятые Международной торговой палатой Унифицированные правила
по договорным гарантиям 1979 года; Международные правила по унифицированному
толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС); Принципы международных коммерческих
контрактов, подготовленные международной организацией УНИДРУА и др.
Хотелось бы отметить, что, несмотря на пока не столь высокую
юридическую силу и широту распространения, значительный объем и достаточно
успешные попытки систематизации международных обычаев будут способствовать все
более широкому их внедрению в практику международных частноправовых отношений.
В определенных государствах достаточно сильна так называемая система
прецедентного права, когда судебной (арбитражной) практикой тот или иной
правовой вопрос, определенный в решении суда высшей инстанции, впоследствии
признается приобретающим определяющее (обязательное) значение при вынесении
решений судами нижестоящих инстанций по аналогичным вопросам[33].
Система указанных прецедентов является источником международного частного права
наряду с договорами, обычаями и внутригосударственными актами. К таким
государствам, в частности, относятся США, Великобритания, а также Австралия, Новая
Зеландия и др.
То же самое следует сказать и о правовой доктрине, вырабатывающих те
или иные положения, которые имеют рациональное значение. Ссылки на
теоретическое сочинения различных авторов достаточно часто встречаются в
решениях судов по вопросам международного частного права в странах
англосаксонской правой системы. Однако это не дает оснований объявлять доктрину
источником права, поскольку то или иное теоретическое суждение не воспринято
законом, международном соглашением, обычаем или судебной практикой[34].
В настоящее время уже сложилась и действует региональная система
прецедентного права — европейское прецедентное право, сложившееся в рамках
Европейского союза (ЕС) и выработанное Европейским судом. Все решения этого
Суда обязательны для государств — членов ЕС, их национальных судов и
административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют
характер прецедента. Судебные органы стран — членов ЕС не вправе принимать
решения, противоречащие решениям Европейского суда, которые имеют решающее
значение и обязательно должны применяться по аналогии. Европейский суд играет
решающую роль в развитии регионального международного частного права в странах
ЕС.
В ст.
126 и 127 Конституции РФ за Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ
закреплено право давать разъяснения по вопросам судебной практики.
Высказывается мнение о том, что «решения судов и арбитражей, формулируемые в
обшей форме в постановлениях их высших органов по разъяснению норм законодательства,
представляют собой источник гражданского права».
В странах романно-германской правовой системы (в их числе и Россия)
судебно-арбитражная практика и доктрина не имеют нормативной силы и потому не
рассматриваются в качестве самостоятельных источников права, в том числе и
международного частного. Вместе с тем, для уяснения смысла и правильного
применения норм значение судебно-арбитражной практики, в ряде случаев и доктрина,
не вызывает сомнения.
В современной российской правовой доктрине неоднократно возникали
предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем
законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых
Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права, и такие
постановления, затрагивающие область международного частного права, уже
принимались. Так, было принято Постановление по делу о проверке
конституционности ряда положений Федерального закона "О культурных
ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и
находящихся на территории Российской Федерации"[35].
Ряд положений этого Закона суд признал не соответствующими Конституции, в
частности, он ограничил круг культурных ценностей, подпадающих под действие
Закона, установил, что за собственниками таких ценностей должно быть признано
"право истребовать их в порядке обычной процедуры по основаниям,
установленным гражданским и международным частным правом". Годом ранее, в
1998 г. Конституционный Суд принял Постановление по вопросам выплаты пенсий
гражданам, выехавшим в другие страны.
Заключение.
Исходя из специфики регулируемых международным частным правом
общественных отношений, а также его места в правовой системе (национальной либо
международной), источники международного частного права имеют определенную
особенность, заключающуюся в так называемой двойственности форм выражения и
закрепления его норм. С одной стороны, источниками являются международные
договоры и международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебная
практика отдельных государств.
Рассматривая вопрос о значении международных договоров, можно сказать,
что значение это двояко: с одной стороны, ими достигается единство коллизионных
норм договаривающихся государств и, тем самым, единство норм, подлежащих
применению их национальными судами. С другой стороны — договорные нормы
международного частного права являются теми коллизионными нормами, на которых
должны непосредственно основывать свои решения международные судебные
учреждения. Эта функция соглашений по международному частному праву — сейчас
функция почти исключительно теоретическая, она — только в зародыше, как в
зародыше, по существу, вся международная юстиция.
Нормотворчество в рамках международных организаций имеет достаточно
серьезное значение. Вместе с тем юридическая сила решений, выработанных
межправительственными организациями, может быть различной. В одних случаях они
могут носить рекомендательный характер, а в других – обязательный. В этой связи
перспективной целью сотрудничества мирового сообщества является определение
роли международных организаций в области международных частноправовых
отношений.
Несмотря на все возрастающую роль международных соглашений как
источников современного международного частного права, зачастую применение
содержащихся в них положений, а также разноплановость правовых систем стран
мирового сообщества делают необходимым принятие в государствах обширного
внутреннего законодательства, регулирующего общественные отношения с
иностранным элементом, влияние которого по-прежнему остается значительным.
В России международный обычай также признается в качестве источника
международного частного права. Фактом, подтверждающим признание нашим
государством за ним юридической силы, в частности, деятельность Международного
коммерческого арбитражного суда (при Торгово-промышленной палате РФ), осуществляемая
на основании одноименного закона.
Список
использованных источников.
Нормативные
акты.Конституция
Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к
Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) //
"Российская газета", N 7, 21.01.2009."Гражданский
кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ //
"Собрание законодательства РФ", 03.12.2001, N 49, ст. 4552."Кодекс торгового
мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999 N 81-ФЗ // "Собрание
законодательства РФ", 03.05.1999, N 18, ст. 2207.Судебная практика.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25
декабря 1996 г. N 10 "Обзор практики разрешения споров по делам с участием
иностранных лиц" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.Постановление Конституционного Суда РФ от 20
июля 1999 г. N 12-П по делу о проверке конституционности Федерального закона от
15 апреля 1998 г. «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате
второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации» // "Вестник Конституционного Суда РФ", N 5,
1999.Специальная литература.Богуславский М.М. Международное частное право:
Учебник. М., 2010 г. – 704 с.Богуславский М.М. Международное частное право:
Учебник. М., 2010 г. – 704 с.Лунц Л.А. Курс международного частного права. В
3х т. М., 2002 г. – 384 с.Макаров А.Н. Основные начала
международного частного права. – М.:ООО «Книгодел», 2009. – 184 с.Международное частное право :
учебник для бакалавров / Н. Ю. Ерпылева. — М. : Издательство Юрайт ; ИД Юрайт,
2012. — 1308 с. — Серия : Учебники НИУ ВШЭ.Международное частное право :
учебник для бакалавров / под общ. ред. Г. В. Петровой. — М.: Издательство Юрайт
; ИД Юрайт, 2012. -764 с. — Серия : Бакалавр.Международное частное право. Каменецкая М.С.,М.:
ЕАОИ, 2007. — 306 с.Международное частное право. Курс лекций: учеб.
пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / К.К. Гасанов,
В.Н. Шмаков, А.В. Стерлитов, Д.И. Ивашин; под ред. К.К. Гасанова. – М.:
ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012 г. – 379 с.Международное частное право. Современные
проблемы. Отв. ред. М. М. Богуславский.
М., 1993 г. – 272 с.Международное частное право: учебник / Власов
Н.В. и др.; отв. ред. – Н.И. Марышева; предисл. Н. И. Марышевой. – 3-е изд.,
перераб. и доп. – М. : Юридическая фирма «Контракт»; Волтерс Клувер, 2010 г. –
928 с.Международное частное право:
учебник для магистров / И. В. Гетьман-Павлова. — 4-е изд., перераб. и доп. —
М.: Издательство Юрайт, 2013. — 959 с. — Серия : Магистр.Международное
частное право: Учебник. В.П. Звеков.
— 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Юристъ, 2004 г. – 682 с.Международное частное право:
учебно-практическое пособие / О.А. Рузакова. – М.: Изд. центр ЕАОИ, 2011. – 224
с.Миронов Н.В. Советское законодательство и международное
право. М., 1968 г. - 196 с.Нормы иностранного права в
международном частном праве Российской Федерации.— СПб.: Изд-во Р. Асланова
«Юридический центрПресс», 2006. — 266 с.Перетерский И.С. Значение международного
договора для третьего государства // Советское государство и право. 1957 г. №4.Шевчук Д. А. Международное
частное право. Издательство: Эксмо, 2009 г. - 272с.
[1] Шевчук Д. А. Международное частное право. Издательство: Эксмо, 2009 г.
С. 8.
[2] Международное частное право. Курс
лекций: учеб. пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» /
К.К. Гасанов, В.Н. Шмаков, А.В. Стерлитов, Д.И. Ивашин; под ред. К.К. Гасанова.
– М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012 г. С. 25.
[3]
Международное частное право: Учебник. В.П. Звеков.
— 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Юристъ, 2004 г. С. 66.
[4] Богуславский М.М. Международное частное
право: Учебник. М., 2010 г. С. 64.
[5] Лунц Л.А. Курс международного частного
права. В 3х т. М., 2002 г., С. 117.
[6] Международное частное право: учебник /
Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010 г. С. 69.
[7]"Гражданский
кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ //
"Собрание законодательства РФ", 03.12.2001, N 49, ст. 4552.
[8] Конституция Российской Федерации (с учетом поправок,
внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от
30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Российская газета", N 7, 21.01.2009.
[9]
К.К. Гасанов. Указ. соч. С. 34.
[10] Международное частное право. Каменецкая
М.С.,М.: ЕАОИ, 2007. С. 62.
[11]
К.К. Гасанов. Указ соч. С. 35.
[12] Международное частное право: учебник /
Власов Н.В. и др.; отв. ред. – Н.И. Марышева; предисл. Н. И. Марышевой. – 3-е
изд., перераб. и доп. – М. : Юридическая фирма «Контракт»; Волтерс Клувер, 2010
г. С.25.
[13] Миронов Н.В. Советское законодательство
и международное право. М., 1968 г. С.96.
[14] Перетерский И.С. Значение международного
договора для третьего государства // Советское государство и право. 1957 г. №4.
С. 26.
[15] Богуславский М.М. Указ. соч. С. 70.
[16] Международное частное право: Учебник /
Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010 г. С. 88
[17] Международное частное право. Курс
лекций: учеб. пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» /
К.К. Гасанов, В.Н. Шмаков, А.В. Стерлитов, Д.И. Ивашин; под ред. К.К. Гасанова.
– М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012 г. С. 28.
[18] Лунц Л.А. Указ. соч. С. 65-80.
[19] Международное
частное право : учебник для магистров / И. В. Гетьман-Павлова. — 4-е изд.,
перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2013. С. 63.
[20] Макаров
А.Н. Основные начала международного частного права. – М.:ООО «Книгодел», 2009.
С. 27.
[21] Шевчук Д.
А. Указ. соч. С. 25.
[22] Нормы
иностранного права в международном частном праве Российской Федерации.— СПб.:
Изд-во Р. Асланова «Юридический центрПресс», 2006. С. 127.
[23] Г.К. Дмитриева. Указ. соч. С. 87.
[24] Международное частное право. Современные
проблемы. Отв. ред. М. М. Богуславский
М., 1993 г. С. 47.
[25] "Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999
N 81-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 03.05.1999, N 18, ст.
2207.
[26] Международное частное право: Учебник /
Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010. С. 87.
[27] Международное
частное право : учебник для бакалавров / под общ. ред. Г. В. Пет ровой. — М. :
Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. С. 79.
[28] Международное частное право. Курс
лекций: учеб. пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» /
К.К. Гасанов, В.Н. Шмаков, А.В. Стерлитов, Д.И. Ивашин; под ред. К.К. Гасанова.
– М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012 г. С. 38.
[29] Перетерский И.С., Крылов С.Б.
Международное частное право. М., 1959. С. 35.
[30] Международное
частное право : учебник для бакалавров / Н. Ю. Ерпылева. — М. : Издательство
Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. С. 66.
[31] Информационное письмо Президиума ВАС РФ
от 25 декабря 1996 г. N 10 "Обзор практики разрешения споров по делам с
участием иностранных лиц" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.
[32] Международное
частное право: учебно-практическое пособие / О.А. Рузакова. – М.: Изд. центр
ЕАОИ, 2011. С.26.
[33] Лазарев В.В. Теория государства и права.
М., 2009. С. 98.
[34] Лунц Л.А. Указ. соч. С.68.
[35] Постановление
Конституционного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N 12-П по делу о проверке
конституционности Федерального закона от 15 апреля 1998 г. «О культурных
ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате второй мировой войны и
находящихся на территории Российской Федерации» // "Вестник Конституционного Суда РФ", N 5, 1999.