Полный текст:
ПЛАН
Введение. 3
1.Общие положения об адвокатской деятельности в Российской Федерации. 5
1.1.Адвокатская деятельность. 5
1.2. Адвокатура и государство. 8
1.3.Адвокатура и гражданское общество. 11
1.4. Доверительные начала адвокатской деятельности. 15
2. Правовой статус адвоката по законодательству РФ.. 17
3.Полномочия адвоката. 20
4.Обязанности адвоката. 24
Заключение. 27
Список использованной литературы.. 28
Введение
Конституция Российской Федерации гарантировала право каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Несмотря на это, правовые отношения в данной сфере в течение многих лет регулировались принятым еще в 1980 г. Положением об адвокатуре РСФСР, которое, естественно, давно устарело и не отвечало ни демократическим преобразованиям, происходящим в обществе, ни реальному положению дел в адвокатской деятельности.
Первые проекты законов об адвокатах и адвокатуре появились еще в начале 1990-х гг. Один из них был разработан под эгидой Министерства юстиции Российской Федерации, другой - представлен Комитетом Верховного Совета России по законодательству, несколько законопроектов было подготовлено различными коллегиями адвокатов. Весной 1992 г. состоялись парламентские слушания, на которых обсуждались различные концепции построения адвокатуры и статуса адвокатов. Тем не менее тогда не удалось прийти к согласованному решению и принять какой-либо законопроект хотя бы за основу.
Вторая попытка законодательного регулирования адвокатской деятельности была предпринята в середине 1990-х гг. Соответствующий законопроект, внесенный Президентом Российской Федерации, был даже принят Государственной Думой в первом чтении. Дальнейшее развитие событий, однако, показало, что законопроект не решает многих важнейших вопросов организации и деятельности адвокатуры. Впоследствии он был отозван.
В рамках проводимой в стране судебной реформы Президентом Российской Федерации весной 2001 г. был внесен проект Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Он был принят парламентом и вступил в силу 1 июля 2002 г. Принятие этого Закона стало одним из важнейших элементов судебной реформы. Закон упорядочил организационные условия деятельности адвокатуры, установил общие требования к претендентам на приобретение адвокатского статуса, уравнял в правах и обязанностях всех работающих в стране адвокатов. Объединение адвокатских образований, разделенных ранее, в Федеральную палату адвокатов, несомненно, способствовало повышению профессионального уровня, правовой культуры, корпоративной солидарности российской адвокатуры.
Закон обеспечил правовое регулирование вопросов деятельности адвокатуры, ее взаимодействия с органами государственной власти и органами местного самоуправления, предусмотрел гарантии независимости адвокатов и адвокатских организаций.
Основой концепции Закона явилось закрепление положения о том, что в каждом субъекте Российской Федерации существует только один орган корпоративного самоуправления адвокатов - адвокатская палата. Раньше, например, в одной только Москве действовало независимо друг от друга 14 коллегий адвокатов, причем условия приема в них новых членов фактически не регулировались никаким нормативным правовым актом. Понятно, что при таких обстоятельствах государство было не в силах обеспечить оказание гражданам квалифицированной юридической помощи, гарантированной Конституцией Российской Федерации.
Определение адвокатуры как института гражданского общества, профессионального сообщества адвокатов, ставящего целью защиту прав, свобод и интересов личности, общества и государства, признание публичного характера деятельности адвоката, регламентация условий и порядка приобретения и лишения статуса адвоката, регулирование форм организации адвокатской деятельности, основанное на принципах независимости, самоуправления, корпоративности и равноправия адвокатов, - таковы в самом общем виде положения Закона, без принятия которого судебная реформа в стране не имела шанса считаться успешной.
Цель данной курсовой работы рассмотреть понятие задачи и формы адвокатской деятельности.
1.Общие положения об адвокатской деятельности в Российской Федерации
1.1.Адвокатская деятельность
Адвокатская деятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности, которая, хотя и осуществляется преимущественно в частных интересах, в целом носит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельности обеспечивается действенность правового регулирования, в том числе создаются условия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применения законов органами государственной власти, учреждениями, общественными объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.
Адвокатская деятельность является основным средством обеспечения гарантируемого частью первой статьи 48 Конституции Российской Федерации права каждого на получение квалифицированной юридической помощи.
По своему характеру адвокатская деятельность заключается в оказании юридической помощи гражданам и юридическим лицам. Вместе с тем, как следует из положений пункта 4 статьи 2 Федерального законаот 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"[1] (далее Закон) не исключается возможность осуществления адвокатской деятельности также в интересах органов государственной власти, иных государственных органов, а также органов местного самоуправления. В частности, в соответствии со статьей 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" в качестве представителей стороны в конституционном судопроизводстве могут выступать адвокаты или лица, имеющие ученую степень по юридической специальности.
По своему содержанию адвокатская деятельность во многом схожа с юридической деятельностью, которая может осуществляться государственными органами и учреждениями, общественными объединениями, отдельными лицами. Отличает ее от иных схожих с ней видов юридической деятельности то, что осуществляется она на профессиональной основе адвокатами, то есть лицами, прошедшими специальную подготовку, получившими в установленном комментируемым Законом порядке статус адвоката и работающими в одной из организационных форм адвокатских образований.
Адвокатская профессия является особой разновидностью юридической профессии, к которой относятся также профессии судьи, следователя, юрисконсульта, нотариуса и т.д.
Однако если в рамках иных видов деятельности защита прав, свобод и законных интересов осуществляется лишь постольку, поскольку они соответствуют закону, адвокат в своей деятельности должен стремиться к обеспечению этих целей, не оценивая и не подвергая сомнению их соответствие закону.
Адвокатская деятельность, хотя и осуществляется на профессиональной основе и предполагает оплату труда адвоката, не является предпринимательством или какой-либо иной не запрещенной законом экономической деятельностью и не преследует цели извлечения прибыли. Это обстоятельство было специально подчеркнуто Конституционным Судом Российской Федерации (см., например, Постановление от 24 февраля 1998 г. N 7-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год" и Постановление от 23 декабря 1999 г. N 18-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1, 2, 4 и 6 Федерального закона от 4 января 1999 г. "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год"). Как отмечалось в этих актах, адвокатами осуществляется деятельность, имеющая публично-правовой характер, поскольку на них возлагается публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина (в том числе по назначению судов), гарантируя тем самым право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, что вытекает из статей 45 и 48 Конституции Российской Федерации. Публично-правовые задачи обязывают адвокатов в установленных законом случаях обеспечивать льготное или бесплатное юридическое обслуживание социально незащищенных граждан[2].
Именно публичный характер адвокатской деятельности отличает ее от деятельности предпринимательской, которая, как указывается в статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Учитывая, что юридическая помощь может оказываться гражданам и юридическим лицам не только адвокатами, но и другими субъектами, работающими в том числе на профессиональной основе, комментируемый Закон специально оговаривает необходимость ее отграничения от собственно адвокатской деятельности. Это имеет особое значение, в частности, в тех случаях, когда отраслевое процессуальное законодательство допускает возможность участия в судопроизводстве в качестве представителя или защитника только адвокатов (см., в частности, часть первую статьи 45 и часть вторую статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации).
К особенностям юридической помощи, оказываемой иными лицами, относится, в частности, то, что она, как правило, не является единственным видом деятельности этих лиц и осуществляется только по определенному кругу вопросов, относящихся к предмету деятельности соответствующих органов, организаций, подразделений.
Как следует из статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, под представительством понимается совершение одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, тех или иных действий, непосредственно направленных на создание, изменение или прекращение прав и обязанностей представляемого[3].
Представительство интересов органов государственной власти, организаций, учреждений, общественных объединений в силу закона осуществляют их руководители, а также штатные сотрудники юридического лица. Полномочия такого представителя подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Законными представителями граждан, которые в силу своего возраста, физических или психических недостатков не в состоянии самостоятельно реализовывать свои права и обязанности, могут выступать родители, опекуны и попечители несовершеннолетних и лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, а также органы опеки и попечительства.
1.2. Адвокатура и государство
Адвокатура представляет собой объединение граждан, построенное на основе профессиональной общности его членов и единства решаемых задач (защита прав, свобод и законных интересов граждан, юридических лиц, органов государственной власти и местного самоуправления).
Как институт гражданского общества адвокатура призвана содействовать установлению в обществе баланса различных сил, упрочению самосознания всех членов этого общества, установлению контроля со стороны населения страны за деятельностью органов государственной власти, иных государственных органов и организаций. В этой связи принципиально важно, что Закон выводит адвокатуру из системы органов государственной власти и органов местного самоуправления, поскольку только при таком условии возможна свободная, независимая полемика адвоката, представляющего чьи-либо частные интересы, с органами законодательной, исполнительной и судебной власти, своими действиями и решениями ущемляющими эти интересы.
Невхождение адвокатуры в систему органов государственной власти и местного самоуправления подтверждается тем, что в организационном отношении адвокатура не подчиняется никаким органам власти, финансирование ее деятельности осуществляется не из федерального или местного бюджетов, а за счет средств, зарабатываемых самими адвокатами, адвокаты по своему статусу являются не чиновниками, государственными служащими, а самозанятыми гражданами.
Адвокатура не относится также к числу общественных организаций в том смысле, как они понимаются в статьях 13 и 30 Конституции РФ, Федеральных законах от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях", от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", от 11 июля 2001 г. "О политических партиях" и иных законодательных актах, а также в статье 22 Международного пакта о гражданских и политических правах. Это обусловлено, в частности, тем, что членство в адвокатуре, в отличие от общественных объединений, предполагает наличие юридического образования и осуществление профессиональной деятельности, направленной на защиту интересов не самих членов адвокатского сообщества, а иных лиц.
Принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется, во-первых, в том, что организация этого сообщества, регламентация членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона. Прежде всего это комментируемый Закон, однако отдельные стороны организации адвокатуры могут определяться и другими федеральными законами, а также законами субъектов РФ, поскольку в соответствии с пунктом "л" части 1 статьи 72 Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.
Во-вторых, принцип законности предполагает обязанность адвоката при осуществлении своих профессиональных обязанностей отстаивать права и законные интересы своих доверителей, используя при этом только законные средства. Адвокат не может использовать обман, фальсификацию доказательств и другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом настаивает.
В-третьих, принцип законности предполагает, что адвокат в ходе осуществления профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.
Принцип независимости деятельности адвокатуры включает в себя два аспекта: независимость в целом сообщества адвокатов и независимость каждого адвоката.
Независимость адвокатуры как сообщества обеспечивается тем, что основы ее построения и функционирования определяются законами, в связи с чем никакие органы не могут путем принятия каких бы то ни было нормативных или индивидуально-распорядительных актов вопреки закону вмешиваться в деятельность адвокатуры. В своем организационном построении адвокатура в целом и отдельные формы адвокатских образований не подчиняются ни на федеральном, ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти или каким-либо иным органам или организациям. Высшими органами адвокатского сообщества являются: в Российской Федерации - Всероссийский съезд адвокатов, а в субъектах Российской Федерации - собрание (конференция) адвокатов. Все вопросы организационной стороны деятельности адвокатских палат и адвокатских образований (численный состав, смета доходов и расходов, избрание руководящего состава и т.д.) решаются в рамках самой адвокатуры. Определенной гарантией независимости адвокатуры является также автономность ее бюджета, в целом не зависящего ни от государства или органов местного самоуправления, ни от каких бы то ни было организаций.
Независимость адвоката обеспечивается:
запретом вмешательства в адвокатскую деятельность; недопустимостью привлечения адвоката к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии);
невозможностью истребования сведений, связанных с оказанием помощи по конкретным делам, а также запретом допрашивать адвоката по вопросам, ставшим ему известными в связи с оказанием юридической помощи;
установлением специальной процедуры привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности;
гарантированием защиты адвоката, членов его семьи и их имущества со стороны государства (подробнее см. комментарий к статье 18)[4].
Принцип самоуправления адвокатуры вытекает из ее независимости и заключается в том, что все вопросы организации и деятельности адвокатуры на соответствующем уровне решаются самим адвокатским сообществом соответственно в рамках Федеральной палаты адвокатов, адвокатских палат субъектов РФ, а также адвокатских образований.
1.3.Адвокатура и гражданское общество
В рамках современной российской правовой мысли понятие гражданского общества, к которому причисляется и адвокатура, еще не полностью осознано, слабо теоретически разработано и пока не внедрено в правовую жизнь общества.
Термин "гражданское общество" ввиду отсутствия общепринятого юридического содержания в нашей стране особенно никогда не применялся, изучению и научному осмыслению этого явления не уделялось серьезного внимания. И связано это было прежде всего с нигилистическим отношением к праву, отсутствием в стране правовых традиций уважения человеческой личности, ее жизни и свободы, отрицанием незыблемости права собственности, с моделью построения государства на принципах почти ничем не ограниченного самовластия и недоверительных отношений между властью и обществом. Достаточно сказать, что нами было специально проанализировано все действующее законодательство России на 2006 г. с целью выявления присутствия в текстах действующих законов хотя бы терминологически понятия "гражданское общество". В нормах российского права такой термин отсутствует. Лишь ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в ст. 3 прямо называет адвокатуру институтом гражданского общества .
Между тем концепция гражданского общества прошла достаточно долгий путь становления. Уже некоторые древнегреческие философы считали человека существом общественным (Аристотель), а совершенное государство - объединением свободных и равных граждан определенной формой политического устройства (стоики). Причем некоторые права, в частности право на жизнь и здоровье, свободу, неприкосновенность имущества, признавались ими естественными и неотчуждаемыми правами каждого человека (некоторые софисты), данными от бога, в отличие от так называемых гражданских прав, существенно различающихся по объему в разных государствах (те же стоики).
Существо концепции гражданского общества состоит в том, что естественное состояние любого человека заключается в жизни вне государственного устройства и властного вмешательства последнего во взаимоотношения людей, это сфера действий частного интереса. Для достижения гармонии между людьми в обществе принимаются справедливые законы, которые исполняются всеми добровольно.
Но каждый человек по естественному своему состоянию хочет действовать преимущественно в своем интересе, иногда абсолютно не считаясь с интересами других. Большинство часто не слышит мнения меньшинства, сильный - слабого, богатый - бедного. Это вызывает необходимость создания механизмов регулирования и контроля в виде государственной власти и обеспечения повиновения ей. Однако государство по своей сути и внутреннему устройству объективно всегда стремится к узурпации и расширению власти чиновниками, чрезмерному урегулированию всех сфер человеческой жизни бюрократическими процедурами, бесконтрольному пользованию общественными благами.
Отсутствие действенного контроля за такими явлениями рано или поздно порождает полный произвол и беззаконие, незащищенность прав граждан. С течением времени именно государство начинает представлять главную опасность для человека, злоупотребляя имеющейся властью. Самыми наглядными примерами этого в XX в. стали тоталитарные режимы в Германии и СССР. (Попутно стоит заметить, что в некоторых странах романо-германской системы права (Россия, Германия, Италия, Испания, Япония), где вместе с тем адвокатура имела относительно небольшое влияние, испытывая сильное давление со стороны государственной машины, к власти в той или иной форме пришел тоталитаризм с присущими такому строю массовыми репрессиями. В США, Великобритании, Канаде, Австралии, где существовала система так называемого общего права и независимая адвокатура, удалось избежать существенных нарушений прав человека и, прежде всего, массового уничтожения людей.) "Вот почему гражданское общество остро нуждается в знатоках права - людях, которые, не находясь на службе у государства, оказывали бы профессиональную юридическую помощь членам этого общества, осуществляли от имени гражданского общества публичный правовой контроль за властью"[5].
После того как человечество с окончанием Второй мировой войны осознало возникшие гуманитарные проблемы, потребовался выход на качественно новый уровень регулирования правоотношений человека, общества и государства. Стало абсолютно ясно, что именно человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Такое утверждение появилось во многих международно-правовых документах, есть оно сегодня и в российской Конституции.
Либеральная концепция развития государства и нормального гражданского общества основывается на праве личной свободы, незыблемости права каждого на частную собственность и частную жизнь. Конкретный человек, его интересы и права составляют основу при принятии государством и органами власти каких-либо решений. Общество, в котором каждый может беспрепятственно реализовывать свои прирожденные права и свободы, называется гражданским обществом[6].
Как указывает Н.И. Матузов, среди наиболее общих идей и принципов, лежащих в основе любого гражданского общества, можно выделить следующие:
1) экономическая свобода, многообразие форм собственности, рыночные отношения;
2) безусловное признание и защита естественных прав человека и гражданина;
3) легитимность и демократический характер власти;
4) равенство всех перед законом и правосудием, надежная юридическая защищенность личности;
5) правовое государство, основанное на принципе разделения и взаимодействия властей;
6) политический и идеологический плюрализм, наличие легальной оппозиции;
7) свобода слова и печати, независимость средств массовой информации;
8) невмешательство государства в частную жизнь граждан, их взаимные обязанности и ответственность;
9) классовый мир, партнерство и национальное согласие;
10) эффективная социальная политика, обеспечивающая достойный уровень жизни людей.
Термином "гражданское общество" обозначается такое устройство дел в государстве, при котором общественные структуры и объединения, являясь независимыми от государства, обеспечивают гражданам возможность самореализации и защиты своих прав. Это такое состояние дел в государстве, когда запрещается административное вмешательство в среду гражданского общества, а само государство обязывается предоставлять каждому члену общества всю необходимую защиту, включая судебную, его жизни, свободы и собственности. Гражданское общество наряду с сильным государством и развитым рынком позволит правильно определить и поддерживать баланс сил и интересов в стране. По мнению С.С. Алексеева, "право гражданского общества - это высшая на современной стадии цивилизации ступень позитивного права, наиболее сблизившаяся с современным естественным правом, его высшими ценностями. Его базис образуют неотъемлемые прирожденные права человека, которые являются основой для определения правомерности "самих" юридических норм, вводимых и поддерживаемых властью"[7].
Российское законодательство позволяет выявить систему органов, оказывающих гражданам юридическую помощь. Например, на суды возложена обязанность при рассмотрении дел разъяснять участникам процесса их права, на органы прокуратуры - надзор за соблюдением прав и свобод человека и гражданина. Но для этих органов юридическая помощь является задачей как бы факультативной при реализации своих основных функций. Только для адвокатуры оказание квалифицированной юридической помощи является основной задачей. В лице адвокатуры гражданское общество обрело свой законодательно признанный профессиональный правозащитный институт. При помощи адвокатуры на практике реализуется принцип правовой защищенности человека и гражданина в государстве.
1.4. Доверительные начала адвокатской деятельности
Доверительные начала отношений адвоката и клиента - первооснова адвокатской деятельности. Вся работа адвоката строится на отношениях доверия с клиентом. Уберите доверие - и адвокатская профессия умрет. Адвокат - это второе "я" человека, столкнувшегося со сложными юридическими проблемами, которые он сам не может решить, и поэтому вынужденного обратиться к знатоку права. Адвокат является как бы покровителем своего доверителя. Но ни один человек не захочет рассказывать свои сокровенные тайны другому, если будет хотя бы допускать, что они могут стать достоянием других, тем более, если такие знания могут быть обращены ему во вред. Сможете ли вы доверить адвокату свою жизнь, свободу, имущество, будете ли консультироваться с ним по сложнейшим нравственно-правовым вопросам, если известно, что он, как источник знаний о вас, никак не защищен, а по мнению иных правоведов, даже обязан на вас донести? Ответ очевиден. Сущность адвокатской деятельности держится на абсолютном доверии клиента к своему адвокату, основанном на полной уверенности первого, что все сведения, переданные им адвокату, ни при каких обстоятельствах не станут достоянием гласности.
Именно поэтому все правовые системы мира признают и защищают законодательно институт адвокатской тайны, который уходит корнями к эпохе Римской империи, когда римским судьям предписывалось следить, чтобы "адвокаты не давали свидетельских показаний по делу лица, чьи интересы они защищали"[8].
Сегодня в России никто не отрицает необходимости существования института адвокатской тайны. Ведут лишь речь о так называемых ее границах[9].
Интерес к проблемам доверительных отношений между адвокатом и клиентом, к адвокатской тайне существенно возрос в России в силу развития гражданского общества, создания правовых механизмов, призванных реально защищать права и свободы гражданина.
Для адвокатов фирмы "Юстина" вопрос адвокатской тайны, этот один из так называемых вечных вопросов адвокатской деятельности, решен. Никаких компромиссов в деле доверия, которое относится к самой сущности защиты, быть не может. Адвокатская тайна, являясь привилегией гражданина и основой доверия к адвокатской профессии, священна и абсолютна. Это корень адвокатской деятельности. В отношении адвокатской тайны не может быть никаких исключений, установленных границ, и она должна защищаться всеми известными праву способами как самими адвокатами, так и государством.
Адвокатская тайна всегда приравнивалась к тайне исповеди. Известна старая притча о том, как к настоятелю храма подступили с вопросом: "Что он сделает, если узнает от исповедующегося, что он замыслил совершить преступление?" - "Постараюсь отговорить его от неразумного шага". - "Но не доложите властям?" - "Нет". - "А если это преступление совершено в Вашем храме и преступник сознался, что подлил яд в вино, которым Вы будете угощать прихожан после исповеди?" - "И тогда его имя никто не узнает". - "Значит, люди попробуют отравленного вина?" - "Нет, люди его не вкусят. Я буду в этот раз настолько неуклюж, что опрокину отравленную чашу".
Без адвокатской тайны не существует и надлежащего правосудия. Так, И.Я. Фойницкий, признавая адвокатскую тайну, считал, что закон поступается интересами правосудия и ставит выше их этические интересы адвокатской тайны[10].
Как писал А.Ф. Кони, "между защитником и тем, кто в тревоге и тоске от грозно надвигающегося обвинения обращается к нему в надежде на помощь, устанавливается тесная связь доверия и искренности. Защитнику открываются тайники души, ему стараются разъяснить свою невиновность или объяснить свое падение и свой, скрываемый от других, позор такими подробностями личной жизни и семейного быта, по отношению к которым слепая Фемида должна быть и глухою"[11].
Доверитель обычно не только открывает адвокату реальные факты конкретного дела, но и делится с ним своими мыслями, опасениями, переживаниями и надеждами. Конечно, такие обсуждения должны происходить в абсолютно доверительной атмосфере, исключающей возможность утечки информации. Отсюда и вытекает необходимость научного осмысления, законодательного закрепления и практического использования такого института, как адвокатская тайна.
При этом адвокатская тайна не является привилегией отдельно взятого гражданина, а существует ради общего блага. Она есть элемент обеспечения создания и жизнедеятельности гражданского общества. Доверительность отношений адвоката с клиентом, абсолютность адвокатской тайны и обязанность ее сохранения являются основой адвокатской профессии.
2. Правовой статус адвоката по законодательству РФ
Статья 48 Конституции РФ определяет, что каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту закреплено как один из принципов уголовного судопроизводства в ст. 16 УПК РФ. Уголовно-процессуальный закон гарантирует право на защиту, возлагая на дознавателя, следователя, прокурора и суд обязанность обеспечить подозреваемому и обвиняемому возможность защищаться установленными в законе средствами и способами (ч. 2 ст. 16 УПК РФ). Подозреваемый или обвиняемый может защищаться самостоятельно, и в связи с этим одним из положений, характеризующих правовой статус указанных лиц, является знание сущности подозрения или обвинения (ст. 46, 47 УПК РФ). Также подозреваемый или обвиняемый может прибегнуть к помощи адвоката (защитника) и реализовывать право на защиту совместно с ним. Кроме того, в соответствии со ст. 42 УПК право на защиту имеет потерпевший, а в ст. 56 УПК предусмотрена возможность оказания юридической помощи свидетелю по уголовному делу. Гражданский истец и гражданский ответчик также вправе прибегнуть к услугам представителя (ст. 44, 45, 54, 55 УПК).
В ходе судебной реформы правовое положение подозреваемых и обвиняемых, процессуальные возможности защиты их интересов были значительно расширены, однако в литературе высказано мнение, что в российском уголовном судопроизводстве позиции обвинения гораздо сильнее, нежели защиты, поэтому ему присущ обвинительный уклон, особенно в стадии предварительного расследования. Следует отметить, что действующий УПК РФ в определенной мере препятствует обвинительному уклону, усиливая позиции защиты с точки зрения состязательности уголовного процесса. Более того, последние тенденции развития уголовно-процессуального законодательства направлены на уравнивание возможностей обжалования судебных актов как осужденным, так и потерпевшим (например, Постановление Конституционного Суда РФ от 11 мая 2005 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности статьи 405 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом Курганского областного суда, жалобами Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации, производственно-технического кооператива "Содействие", общества с ограниченной ответственностью "Карелия" и ряда граждан", по сути, упразднило такой процессуальный институт, как запрет поворота к худшему при надзорном пересмотре уголовных дел, разрешив потерпевшим и их представителям в надзорном порядке обжаловать (а прокурору - приносить представления) оправдательные приговоры, постановления (определения) судов о прекращении уголовных дел, приносить жалобы на мягкость назначенного наказания или в связи с необходимостью применить закон о более тяжком преступлении).
Существенной гарантией соблюдения принципа обеспечения права на защиту является правило, закрепленное в п. 4 действующего Постановления Пленума Верховного Суда СССР N 5 от 16 июня 1978 г. "О практике применения судами законов, обеспечивающих обвиняемому право на защиту", согласно которому "по смыслу ст. 345 УПК РСФСР (ст. 381 УПК РФ) нарушение права на защиту следует считать существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона, влекущим отмену судебного решения, если оно путем лишения или стеснения гарантированных законом прав... препятствовало суду всесторонне рассмотреть дело, повлияло или могло повлиять на постановление законного и обоснованного приговора...". Хотя можно заметить, что в этом случае право на защиту будет обеспечено, что называется, post factum, посредством дополнительных мероприятий судебно-следственных органов.
Вопрос об обеспечении права на защиту относится к числу исключительно важных для судопроизводства в силу того, что гуманное правосудие не может иметь обвинительный уклон, и поэтому одна из задач судебно-правовой реформы состоит в разработке реальных гарантий реализации права на защиту для каждого подозреваемого или обвиняемого.
Под адвокатурой принято понимать организованное особым образом объединение профессиональных юристов, главной функцией которого является оказание правовой помощи гражданам и организациям.
Представительство в международных и иностранных судебных органах приобретает в настоящее время актуальность. Во-первых, достаточно распространены случаи уголовного преследования граждан России за противоправные деяния, совершенные ими за пределами РФ (вспомним процесс над А. Быковым, П. Бородиным, В. Иваньковым и др.). Во-вторых, со стороны российских граждан предъявляются жалобы в международные судебные органы. Например, 7 мая 2002 г. Европейским Судом по правам человека вынесено Постановление по жалобе N 59498/00 "Бурдов против России" о компенсации морального вреда истцу, участнику ликвидации аварии на Чернобыльской АЭС. Отметим, что интересы истца представлял российский адвокат.
Представительство в исполнительном производстве предусмотрено ст. 33 Закона "Об исполнительном производстве" от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ, в соответствии с которой граждане могут участвовать в исполнительном производстве самостоятельно или через представителей. Личное участие гражданина в исполнительном производстве не лишает его права иметь представителя. Если по исполнительному документу на должника возложены обязанности, которые он может исполнить только лично, то при их исполнении должник не вправе действовать через представителя. Представитель, участвующий в исполнительном производстве, имеет право на совершение от имени представляемого всех действий, связанных с исполнительным производством. В уголовном процессе участие адвоката в исполнительном производстве связывается с взысканием штрафов, поскольку исполнением данного вида наказаний занимается соответствующая Служба судебных приставов.
Процессуальное положение адвоката в уголовном судопроизводстве определяется нормами УПК РФ. Допуск адвоката к участию в уголовном деле осуществляется на основании служебного удостоверения и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК). Необходимость получения адвокатом доверенности в уголовном производстве связывается, главным образом, с представлением интересов гражданского истца или гражданского ответчика (в ней могут быть отражены такие полномочия, как отказ от иска, заключение мирового соглашения, получение присужденного имущества и денег). Вместе с тем иногда доверенность может быть выдана непосредственно подзащитным адвоката, находящимся в следственном изоляторе (сама процедура выдачи доверенности на практике представляет существенные трудности и отличается достаточными для адвоката неудобствами, поскольку должностные лица СИЗО, ответственные за удостоверение доверенностей, не всегда делают это оперативно).
Интересное исследование о незаконных средствах и методах деятельности адвокатов в уголовном процессе проведено Ю.П. Гармаевым. Он классифицирует их по различным основаниям. Прежде всего по отношению к уголовно-правовому критерию классификации - на преступления и иные правонарушения. В свою очередь, иные правонарушения делятся на: 1) нарушения уголовно-процессуального закона; 2) нарушения Закона об адвокатуре; 3) иные нарушения федерального законодательства (Закона "О содержании под стражей...", Закона "Об ОРД" и др.); 4) нарушения профессиональной этики (Кодекса профессиональной этики адвоката). Кроме того, указанный автор все незаконные средства и методы делит на: 1) реализуемые в интересах подзащитного; 2) реализуемые из ложно понятых его интересов, но на самом деле вопреки им; 3) реализуемые сознательно вопреки интересам подзащитного.
3.Полномочия адвоката
Полномочия адвоката в конституционном судопроизводстве изложены в ст. 53 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации". В гражданском судопроизводстве полномочия адвоката в суде регулируются ГПК РФ (гл. 5 "Представительство в суде"). УПК РФ определяет права адвоката в уголовном судопроизводстве в ст. 45 гл. 6 "Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения" и в ст. ст. 49 - 50, 51, 53, 55 гл. 7 "Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты". Участие адвоката в производстве по делу об административном правонарушении регламентируется ст. 25.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Комментируемая статья специально не выделяет полномочия адвоката в арбитражном судопроизводстве, в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, и в других случаях.
Участие адвокатов в судопроизводстве в арбитражном суде в качестве представителя предусматривается ст. ст. 59 - 63 АПК РФ (гл. 6 "Представительство в арбитражном суде"). Полномочия адвоката в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, предусмотрены ст. ст. 26 - 29 ч. 1 НК РФ. Участие адвоката в производстве по делу о нарушении таможенных правил и в его рассмотрении предусмотрено ст. ст. 306, 307, 310 Таможенного кодекса РФ.
Документом, удостоверяющим полномочия адвоката на исполнение поручения в случаях, установленных законом, является ордер, выдаваемый адвокатским образованием, в котором адвокат осуществляет свою деятельность. Если соответствующий закон не требует обязательного наличия ордера, адвокат вправе представлять доверителя только на основании доверенности.
Следует учесть, что иногда даже при наличии ордера адвокату дополнительно требуется специальная доверенность на подтверждение определенных полномочий. Так, в соответствии со ст. 62 АПК РФ адвокат вправе совершать на основании ордера от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением тех, которые требуют специальной оговорки в доверенности или ином документе. В арбитражном судопроизводстве это касается права адвоката на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также права на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта, получение присужденных денежных средств или иного имущества.
Статус адвоката не препятствует адвокату представлять интересы родственников и иных близких ему лиц в гражданском процессе не в порядке выполнения своих профессиональных обязанностей, а по личной просьбе этих лиц на основании полученной от них доверенности. В подобных случаях гражданин не должен идентифицировать себя перед судом как адвокат, представлять суду ордер. При этом документом, подтверждающим полномочия представителя, является доверенность[12].
Получение адвокатом доверенности на представление интересов своего доверителя может являться доказательством, свидетельствующим об оказании юридической помощи, даже при отсутствии соответствующего соглашения.
Предоставляя свободу деятельности адвокатов при выполнении функции защиты граждан и организаций, комментируемая статья предоставляет им собственные широкие права. Адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и соответственно выйти за рамки прямо оговоренных в статье прав на основании подп. 7 п. 3 ст. 6 настоящего Закона. Ранее действовавшее Положение об адвокатуре таких полномочий для адвокатов не предоставляло.
Адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать и собирать иным способом справки, характеристики и иные документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом круг собираемых сведений не ограничен. Органы государственной власти и местного самоуправления, а также общественные объединения и иные организации, куда обращается адвокат, обязаны выдавать ему запрошенные документы или их заверенные сведения. Что касается других форм сбора информации, то в Законе они не оговорены, а значит, предполагается, что если такая процедура не противоречит Закону, то всякая полученная адвокатом информация, всякие сведения должны быть приняты тем органом, для которого они собраны. Раньше право запрашивать справки и иные документы на практике имело "урезанный" характер, и адвокат был лишен возможности даже направлять какие бы то ни было запросы без подписи заведующего юридической консультацией, хотя прямо об этом ни в одной норме Положения об адвокатуре не говорилось. Трактовка "запрашивать через юридические консультации" получила в практической деятельности абсолютно расширительное толкование, придав этому действию характер совместного акта адвоката и заведующего юрконсультацией, хотя в законодательстве таких ограничений не имелось. В нынешнем Законе указанное ограничение устранено.
Адвокат получил реальную возможность опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. Такой опрос может совершаться в письменной форме, с тем чтобы в последующем можно было предъявить этот "опросный лист" в суд или иной орган, например, с ходатайством о допросе этого лица. Однако при использовании на практике данного полномочия адвокату необходимо быть достаточно осмотрительным, чтобы не оказаться в последующем в роли свидетеля или иного лица, процессуальное положение которого устраняет его как адвоката.
Адвокат наделен полномочиями представлять и собирать предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами. При этом также необходимо иметь в виду, что личное участие в таких сборах при определенных условиях вполне может трансформироваться в частную детективную деятельность, что недопустимо с точки зрения как адвокатской этики, так и требований процессуального законодательства. Однако сбор предметов и документов в понимании комментируемого Закона может осуществляться путем их получения адвокатом от уполномоченных на их поиск лиц, от доверителей, от частных детективов или от официальных органов и работников. Все эти действия должны строго соотноситься с требованиями процессуального законодательства и соответствовать ему.
4.Обязанности адвоката
Деятельность адвокатуры посвящена отстаиванию интересов граждан и организаций, а не государственных интересов в первую очередь, как это зачастую было раньше. Соответственно на первое место в обязанностях адвоката выдвигается честное, разумное и добросовестное отстаивание прав и законных интересов доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами (назовем такие обязанности "внешними"). В то же время анализ обязанностей адвокатов после вступления в силу настоящего Закона показывает, что они отражают более значимую роль каждого адвоката в деятельности адвокатского сообщества. Ведь адвокат, состоящий в адвокатской палате, имеющий адвокатский кабинет или работающий в адвокатском бюро, коллегии, должен иметь обязанности и по отношению к этим структурам (назовем эти обязанности "внутренними")[13].
Адвокатам следует обратить внимание также на обязанности, изложенные в Основных положениях о роли адвокатов (1990 г.). Так, в соответствии со ст. ст. 12 - 15 Основных положений адвокаты должны постоянно поддерживать честь и достоинство своей профессии как важные участники отправления правосудия. Обязанности адвоката по отношению к клиенту включают:
а) консультации клиента о его правах и обязанностях с разъяснением принципов работы правовой системы, поскольку они относятся к правам и обязанностям клиента;
б) оказание помощи клиенту любым законным способом и совершение правовых действий для защиты его интересов;
в) оказание клиенту помощи в судах, трибуналах и административных органах.
Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, обязаны добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и должны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами. Адвокат должен всегда быть лояльным к интересам своего клиента.
Законодатель отказался также от ранее существовавших требований к адвокату, изложенных в Положении об адвокатуре: быть образцом безукоризненного поведения, повышать свой идейно-политический уровень, активно участвовать в пропаганде права, поскольку такие положения несли в себе совершенно политический и крайне идеологизированный характер. Более того, под понятие "небезукоризненное поведение" можно было подвести любое отступление адвоката от предложенной ему руководством "линии поведения", слишком вольное высказывание в адрес государства на судебном процессе или любое иное действие, которое по каким-либо мотивам не нравилось властям. И тогда адвоката можно было наказать, исключить из коллегии или применить к нему иные меры воздействия, в том числе под страхом будущего наказания заставить замолчать, быть лояльным к власти и т.д.
Законодатель специально выделил как одну из основных обязанностей адвоката обязательное участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, а также предусмотренное Законом оказание юридической помощи гражданам бесплатно (более подробно см. комментарии к ст. ст. 26 и 44 настоящего Закона).
Запрос об оказании юридической помощи по назначению должен направляться не конкретному адвокату, а в адвокатское образование, которое выделяет адвоката в порядке очередности и при незанятости в делах по соглашению. При этом отказ адвоката участвовать по назначению в распределенном ему адвокатским образованием деле является серьезным проступком и влечет дисциплинарную ответственность вплоть до прекращения статуса (см., например, решение Совета Адвокатской палаты г. Москвы N 8 от 25 марта 2004 г. "Об определении порядка оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению").
Также следует учесть, что в соответствии со ст. 25 Закона труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Размер и порядок указанного вознаграждения адвоката устанавливаются Правительством РФ, а порядок компенсации расходов адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам бесплатно, определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.
Адвокат в соответствии с п. 7 ст. 15 Кодекса профессиональной этики адвоката обязан участвовать в делах по назначению лично или материально в порядке, определяемом адвокатской палатой субъекта РФ. Например, третья ежегодная конференция адвокатов г. Москвы сохранила ранее установленный учредительной конференцией адвокатов г. Москвы 22 ноября 2002 г. размер отчислений в 700 руб. для адвокатов, избравших материальную форму участия в защите по назначению. После согласия Совета Адвокатской палаты на материальную форму участия конкретного адвоката в защите по назначению указанные отчисления становятся для него обязательными. В случае если адвокат в последующем решил изменить форму участия в защите по назначению с материальной на личную, он обязан сообщить об этом в Совет Адвокатской палаты.
Адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, будет также выплачиваться дополнительное вознаграждение за счет средств адвокатской палаты. Размер и порядок выплаты этого вознаграждения должен устанавливаться ежегодно советом адвокатской палаты.
Адвокаты обязаны соблюдать Кодекс профессиональной этики и исполнять решения органов адвокатского самоуправления - адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, обязательными членами которой они являются, а также Федеральной палаты адвокатов. Кодекс профессиональной этики адвоката принимает Всероссийский съезд адвокатов.
Данные нормы обеспечивают властные полномочия органов адвокатского самоуправления и служат правовой основой для привлечения к ответственности адвокатов, не исполняющих их решения. Тем самым заложен юридический фундамент для координации и единообразия в деятельности адвокатских образований.
Заключение
Процессуальные гарантии - это установленные процессуальным законом средства, которые обеспечивают правильное осуществление по каждому уголовному делу задач правосудия и по своим целям и существу являются демократическими. Особый вид процессуальных гарантий правосудия - процессуальные гарантии прав и законных интересов лиц, участвующих в процессе, то есть, установленные законом средства, которыми охраняются и обеспечиваются права и законные интересы лиц, участвующих в процессе.
Право на защиту – это реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.
С момента образования суверенного Российского государства в 1991 г. Соблюдение прав на защиту прошло эволюционный путь, т.к. до 1991 г. У обвиняемого защитник появлялся на момент окончания предварительного следствия. В 1992г. Были внесены изменения в УПК, которые допустили защитника с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в порядке ст. 122 УПК (т.е. как подозреваемого), что указывало на стремление государства следовать курсом на построение демократического общества, где защита прав человека гарантирована законом, т.к. пока задержанный остаётся без защиты, происходят многочисленные нарушения (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т.д.). Право на защиту содержится во многих международных правовых актах и активно применяется. Это такие акты, как: Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.; Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966г. Всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Права, которыми наделяется адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту.
Список использованной литературы
1. Конституция РФ. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета 25 .12.1993 года №37
2. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102 (с послед. изм.).
3. Адвокатура в Российской Федерации: Учеб. пособие / под. ред. А.В. Гриненко. – М.: ТК Велби, изд-во Проспект, 2003.
4. Алексеев С.С. Восхождение к праву: Поиски и решения. М.: Норма, 2001.
5. Анненков М.К. Особенности участия адвоката в уголовном процессе. Государство и право, № 3, 2001.
6. Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (в ред. от 8 апреля 2005 г.) // По материалам сайта <www.advpalata.ru>.
7. Кони А.Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. М.; СПб.: Юридический центр Пресс, 2004.
8. Леви А.А. Защитник на предварительном следствии//Законность. 2003.N 9.
9. Мицкевич А.В. О гарантиях прав и свобод граждан РФ. Российская юстиция № 8, 1997.
10. Перлов И.Д. Право на защиту. М.: Знание, 2001.
11. Поляков А.В. Общая теория права. СПб., 2004.
12. Резник Г.М. Неопределенностью закона кто-то обязательно воспользуется, чтобы извратить его действительный смысл // Адвокат. 2004. N 11.
13. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации: Учебник. Ростов н/Д: ”Феникс”, 2003.
14. Суд и судьи в избранных фрагментах: Дигесты Юстиниана. М.: Статут, 2006.
15. Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. Т. 2. СПб.: Альфа, 1996.
16. Цыпкин А.Л. Адвокатская тайна // Вопросы адвокатуры. 2001. N 2.
[1] СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102 (с послед. изм.).
[2] Перлов И.Д. Право на защиту. М.: Знание, 2001.С. 32.
[3] Леви А.А. Защитник на предварительном следствии // Законность. 2003. N 9.
[4] Анненков М.К. Особенности участия адвоката в уголовном процессе. Государство и право, № 3, 2001.
[5] Резник Г.М. Неопределенностью закона кто-то обязательно воспользуется, чтобы извратить его действительный смысл // Адвокат. 2004. N 11. С. 11.
[6] Поляков А.В. Общая теория права. СПб., 2004. С. 582.
[7] Алексеев С.С. Восхождение к праву: Поиски и решения. М.: Норма, 2001. С. 233.
[8] Суд и судьи в избранных фрагментах: Дигесты Юстиниана. М.: Статут, 2006. С. 605.
[9] Анализ полемики по этому вопросу, имевшей место после прихода к власти коммунистов, можно посмотреть в статье: Цыпкин А.Л. Адвокатская тайна // Вопросы адвокатуры. 2001. N 2. С. 55 - 62.
[10] Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. Т. 2. СПб.: Альфа, 1996. С. 250 - 251.
[11] Кони А.Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. М.; СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 153.
[12] Адвокатура в Российской Федерации: Учеб. пособие / под. ред. А.В. Гриненко. – М.: ТК Велби, изд-во Проспект, 2003.
[13] Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (в ред. от 8 апреля 2005 г.) // По материалам сайта <www.advpalata.ru>.