План
1. Правовое регулирование выпуска и обращения ценных
бумаг на рынке. 3
Задача. 21
Список
использованной литературы.. 26
Законодательство
предусматривает многочисленные требования к условиям и порядку совершения
сделок с эмиссионными ценными бумагами. В частности, в соответствии с ч. 1 ст.
24 Закона о рынке ценных бумаг по общему правилу эмитент имеет право начинать
размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их
выпуска. Исключение предусмотрено, например, для биржевых облигаций.[1]
При заключении договора о
размещении эмиссионных ценных бумаг и согласовании его условий необходимо
помнить, что условия такого договора не должны ограничивать права инвестора по
сравнению с правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о
защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, под страхом
их ничтожности.
В соответствии с п. 1 ст.
223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с
момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Иное
определено в законе для установления момента возникновения права собственности
на эмиссионные ценные бумаги, в котором момент перехода права на такую бумагу к
ее приобретателю поставлен в зависимость, во-первых, от того, является ли она
именной или на предъявителя, и, во-вторых, от того, каким образом на нее
учитываются права: у депозитария или же у реестродержателя.
Право на предъявительскую
эмиссионную ценную бумагу, которая может быть только документарной, переходит к
ее приобретателю: а) в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент
передачи этого сертификата приобретателю; б) в случае хранения сертификатов
предъявительских документарных эмиссионных ценных бумаг и (или) учета прав на
такие бумаги у депозитария - в момент осуществления приходной записи по счету
депо приобретателя.
Право на именную
бездокументарную эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю: а) в
случае учета прав в системе ведения реестра - с момента внесения приходной
записи по лицевому счету приобретателя; б) в случае учета прав у лица,
осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной
записи по счету депо.
Эти нормы являются
императивными, поэтому определение в договоре иного момента перехода права
собственности является недопустимым.
Следует также отметить,
что в свое время в литературе рассматривался и такой вопрос: кто должен
обращаться к реестродержателю с требованием о внесении соответствующих записей
об изменении собственника именной ценной бумаги - ее приобретатель или
отчуждатель? Не останавливаясь на рассмотрении различных правовых последствий,
возникающих в результате применения той или иной конструкции, упомянем лишь,
что действующее законодательство устанавливает в ст. 8 Закона о рынке ценных
бумаг обязанность держателя реестра вносить изменения в систему ведения реестра
на основании: 1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица,
действующего от его имени, или соответствующего номинального держателя ценных бумаг,
а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления их
продавца; 2) иных документов, подтверждающих переход права собственности на
ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской
Федерации.[2]
Учитывая императивность
нормы ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК, в соответствии с которой права, удостоверяемые
ценной бумагой, переходят с ее передачей, в договоре об отчуждении ценной
бумаги не допускается устанавливать иной момент перехода права собственности к
ее приобретателю.
Для обеспечения
соблюдения процедуры и условий эмиссии законодательством в качестве своего рода
санкции предусматривается возможность признания эмиссии недобросовестной и, как
следствие, приостановления выпуска или признания его несостоявшимся или
недействительным.
В случае признания
выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным все ценные бумаги данного
выпуска подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от
размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть
возвращены владельцам. Кроме того, в соответствии со ст. 835 ГК РФ в случае
привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и
других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным, помимо возврата
денежных средств, уплаченных за ценные бумаги, потерпевший вправе требовать: 1)
уплаты ему процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК
РФ), а также 2) возмещения сверх сумм процентов всех причиненных ему убытков.
Важно отметить и то, что для признания выпуска ценных бумаг недействительным
установлен сокращенный срок исковой давности - один год с даты начала
размещения ценных бумаг (ст. 13 Закона о защите прав инвесторов).[3]
Законодательством
предусматриваются и иные последствия установления правовых дефектов выпуска
эмиссионных ценных бумаг. Так, в ст. 37 Закона о рынке ценных бумаг вводятся
специальные правила об основаниях и порядке расторжения договора: признание
выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является основанием для
прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг. Договор на рекламу
эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся, прекращается с
момента уведомления рекламораспространителя регистрирующим органом, признавшим
выпуск эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. Рекламораспространитель имеет
право требовать от рекламодателя возмещения убытков, причиненных в результате
прекращения договора на рекламу.
Обращение акций может
иметь место как при их размещении среди первоначальных владельцев, т.е. «при
отчуждении эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем
заключения гражданско-правовых сделок» - самим акционерным обществом или от его
имени иным лицом, так и при отчуждении акций их первыми приобретателями
(владельцами) другим лицам - при вторичном обращении или на так называемом
вторичном рынке.[4]
В наибольшей степени
специальному правовому регулированию подвергнуты отношения, складывающиеся при
отчуждении акций их первым владельцам. Что же касается вторичного рынка, то
оборот акций здесь регламентируется во многом общими правилами, характерными
для отношений по изменению носителя вещного права на любое движимое имущество.
Говоря о специфике
гражданско-правовых сделок, с совершением которых Закон о рынке ценных бумаг
связывает изменение владельца акций при их первичном размещении, необходимо
иметь в виду следующее. Исходя из нормы п. 2 ст. 99 ГК РФ, не допускается
освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе
освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу. В этой
связи отчуждение обществом акций их первым приобретателям всегда должно носить
возмездный характер. Эти отношения вполне укладываются в конструкцию таких
гражданско-правовых сделок, влекущих «отчуждение эмиссионных ценных бумаг их
первым владельцам», как купля-продажа и мена, и должны оформляться с учетом
требований гл. 30 и 31 ГК РФ.
В случаях когда акции
размещаются среди их первых владельцев, условия о цене и сроках оплаты акции,
как представляется, являются существенными условиями соответствующих договоров.
Кроме того, при определении этих условий эмитент и приобретатель акций обязаны
руководствоваться, в частности, следующими требованиями.
В силу ст. 36 Закона об
акционерных обществах оплата акций общества осуществляется по рыночной
стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. Рыночной стоимостью акций
общества является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о
стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его,
а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный
его приобрести, согласен был бы приобрести. Общество вправе осуществлять
размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости в случаях: а) размещения
дополнительных обыкновенных акций акционерам - владельцам обыкновенных акций
общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения таких
акций по цене, которая не может быть ниже 90% от их рыночной стоимости; б)
размещения дополнительных акций при участии посредника по цене, которая не
может быть ниже их рыночной стоимости более чем на размер вознаграждения
посредника, установленный в процентном отношении к цене размещения таких акций.
При отсутствии спроса на вновь выпущенные акции общество обязано уменьшить
уставный капитал путем их погашения. Еще одно исключение из принципа размещения
акций по рыночной цене предусмотрено для учредителей при учреждении общества -
оплата акций производится в данном случае по их номинальной стоимости.[5]
Оплата акций и иных
ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими
вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Обязательства по
приобретению акций должны в ряде случаев исполняться с учетом установленных в
законодательстве сроков. В соответствии с требованиями ст. 34 Закона об акционерных
обществах акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в
течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50% уставного
капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а
оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не
установлено Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Дополнительные акции
общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с
решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения
(размещения). Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами,
оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25% от их номинальной
стоимости.
Размещение акций не
допускается до государственной регистрации их выпуска эмитентом. Не является
исключением из этой нормы и правило ч. 2 п. 2 ст. 25 Закона об акционерных
обществах, в соответствии с которым все акции общества должны быть размещены
среди учредителей при его учреждении, т.е. до государственной регистрации
общества и выпуска его акций. Очевидно, что акции не могут появиться, а
следовательно, и быть отчуждены эмитентом до его создания. В данном случае
допустимо говорить о возникновении у общества обязанности по размещению акций
среди его учредителей на основании сложного юридического состава, включающего в
себя, во-первых, договор учредителей о создании общества, во-вторых,
государственную регистрацию общества и, в-третьих, такой юридический факт, как
государственная регистрация выпуска.[6]
Что же касается
«вторичного рынка», то цена отчуждаемых акций и срок их оплаты определяются по
усмотрению сторон соответствующего договора. Следует, однако, учитывать, что
отчуждение акций и иных эмиссионных ценных бумаг на «вторичном рынке» до их полной
оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается (п. 2 ст. 5 Закона
о защите прав инвесторов).[7]
Вексель. Все множество
сделок вексельного оборота следует классифицировать на две группы:
непосредственно вексельные сделки и сделки с векселями. По мнению П.Ю.
Дробышева, критерием этой классификации выступает необходимость (или
допустимость) отражения в тексте векселя сведений о соответствующей сделке.
Думается, что предложенный этим автором классификационный признак нуждается в
последующем уточнении. К непосредственно вексельным сделкам следует отнести те,
результатом которых является возникновение, изменение или прекращение особых в
сравнении с общегражданскими прав и обязанностей. Например, если
ответственность поручителя перед кредитором может быть ограничена договором (п.
2 ст. 363 ГК РФ), а по общему правилу обязанность поручителя прекращается в
случае недействительности обеспечиваемого им обязательства (п. 3 ст. 329 ГК
РФ), то для вексельного поручительства (аваля) установлены определенные
исключения. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. Его
обязательство действительно даже в том случае, если то обязательство, которое
он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию,
иному, чем дефект формы (п. 32 Положения о переводном и простом векселе). В гл.
2 Положения о переводном и простом векселе установлены особые правила,
подлежащие применению в качестве специальных при передаче векселя посредством
индоссамента по различным основаниям (продаже, мене и т.п.). Поэтому и такие
сделки, совершаемые по специальным правилам об индоссаменте, также следует
отнести к вексельным.[8]
Примером второй группы
сделок, как справедливо подмечено П.Ю. Дробышевым, является договор хранения
векселей.
Особенности видов договоров
с ценными бумагами. Залог. В соответствии с п. 4 ст. 338 ГК РФ «при залоге
имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается
залогодержателю в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное». Что
подразумевается в п. 4 ст. 338 ГК РФ: залог имущественного права,
удостоверенного ценной бумагой, или самой бумаги? Следует сказать, что Закон от
25 мая 1992 г. «О залоге» в ст. 4 рассматривает в качестве самостоятельного
предмета залога как ценные бумаги, так и имущественные права, в том числе права
требования. Поэтому, вероятно, можно предположить, что указанное правило п. 4
ст. 338 ГК РФ в том виде, в каком оно существует в настоящее время, к залогу
собственно ценных бумаг применяться не должно.
Законодательство содержит
и специальные правила применительно к залогу некоторых видов ценных бумаг. Так,
ст. 5 Закона о залоге устанавливает, что «залог товаров может осуществляться
путем передачи залогодержателю товарораспорядительного документа, являющегося
ценной бумагой». В п. 4 ст. 912 это положение уточняется указанием на то, что
товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству,
может быть в течение его хранения предметом залога путем залога
соответствующего свидетельства.
Свои особенности
возникают и при залоге векселя. По одному из дел организация обратилась с
исковым требованием к векселедателю о взыскании суммы по векселю. В
подтверждение своих прав на предъявление такого требования истец представил
простой вексель, договор о залоге с векселедержателем и акт передачи, по
которому вексель передан ему в заклад. Последний индоссамент на векселе был
совершен в пользу залогодателя. Поскольку свои обязанности по кредитному
договору, обеспеченному залогом, векселедержатель (залогодатель) не выполнил,
организация сочла возможным реализовать свои права залогодержателя путем
предъявления иска к векселедателю.
В силу ст. 19 Положения о
переводном и простом векселе лицо, у которого находится вексель на основании
индоссамента, содержащего оговорку «валюта в залог» либо равнозначащую
оговорку, имеет право осуществлять все права, вытекающие из векселя.
Арбитражный суд установил, что индоссамент, содержащий оговорку «валюта в
залог» или иную равнозначащую оговорку, на векселе отсутствовал, а истец
обосновывает свои права как залогодержателя только общегражданским порядком.
Гражданское законодательство не предусматривает для залогодержателя векселя
право на самостоятельное получение исполнения по нему. В силу этого суд
обоснованно заключил, что в данном случае лицо, у которого вексель находится в
залоге, не имеет права получить исполнение по этому векселю в порядке,
предусмотренном Положением о переводном и простом векселе.[9]
Имеется и своя специфика
при залоге закладной, залоге именных эмиссионных ценных бумаг, а также в иных
случаях залога ценных бумаг.
Особенности договоров,
заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Общие положения.
Основными действующими лицами на рынке ценных бумаг являются эмитенты,
выпускающие ценные бумаги, а также инвесторы, эти бумаги приобретающие. Первые
аккумулируют финансовые и иные средства, предлагая за это некоторый эквивалент
в виде определенного набора имущественных прав, вторые же приобретают такие
права и выплачивают за них известную компенсацию. Так, акционерное общество
(эмитент), размещая собственные акции, стремится привлечь дополнительный
капитал. Приобретатель акции, уплачивая за нее акционерному обществу искомый
капитал, имеет имущественный интерес, выражающийся в намерении не только
возвратить эквивалент вложенным средствам, но и получить от этого определенную
выгоду.
Повышению
оборотоспособности ценных бумаг, созданию условий для наиболее эффективного
взаимодействия между эмитентом и инвестором призваны способствовать различного
рода посредники. Те из них, которые занимаются обеспечением встречного движения
ценных бумаг и соответствующих им капиталов в качестве основного и (или)
исключительного вида деятельности, т.е. профессионально, называются
профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Законодательство предусматривает
для договоров, заключаемых рассматриваемыми посредниками, различного рода
особенности. Так, стороной такого договора может быть только лицо, отвечающее
следующим общим признакам. Во-первых, таковыми могут быть только юридические
лица; во-вторых, соответствующие лица должны осуществлять виды деятельности,
указанные в гл. 2 Закона; в-третьих, такая деятельность допускается только на
основании специального разрешения - лицензии или указания закона в отношении
государственной корпорации (ст. 39 Закона). Среди этих видов деятельности
Законом названы следующие: брокерская, дилерская, деятельность по управлению
ценными бумагами, клиринговая, депозитарная, деятельность по ведению реестра
владельцев ценных бумаг, деятельность по организации торговли ценными бумагами
(ст. 3-9). В зависимости от вида деятельности закон в ряде случаев предъявляет
специфические требования к самому субъекту, его осуществляющему, устанавливая,
например, в какой организационно-правовой форме должен быть создан
профессиональный участник - юридическое лицо, может ли он заниматься
коммерческой деятельностью.
В законодательстве, а
также в нормативных актах ФСФР России устанавливаются ограничения на совмещение
различных видов деятельности на рынке ценных бумаг. Не допускается, например,
совмещать с другими видами указанной деятельности профессиональное ведение
реестра.
Классификация
профессиональных участников может быть проведена по различным признакам, в
частности, в зависимости от специфики основного предмета деятельности.
Допустимо, например, выделить группу участников, основным предметом
деятельности которых является посредничество в совершении сделок с ценными
бумагами. К ним относятся брокеры, дилеры, организаторы торговли. Следующая
группа посредников - профессиональных участников призвана преимущественно
способствовать исполнению сделок с ценными бумагами. Это депозитарии,
клиринговые организации, реестродержатели. Наконец, реализации прав,
удостоверенных ценной бумагой, содействует доверительный управляющий. Очевидно,
что отнесение названных участников к той или иной группе является весьма
условным, поскольку названные предметы деятельности у различных участников
могут сочетаться.[10]
Брокерская деятельность,
по определению Закона, включает в себя совершение гражданско-правовых сделок с
ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных
ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на
основании возмездных договоров с клиентом.
Профессиональный участник
рынка ценных бумаг, занимающийся брокерской деятельностью, именуется брокером.
Иными словами, при
отсутствии уведомления не может быть и передоверия.
Закон о рынке ценных
бумаг не только формулирует обязанность брокера выполнять поручения клиентов
добросовестно, но и устанавливает очередность их выполнения - в порядке
поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его
поручением. В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению
сделки на наиболее выгодных для клиента условиях, брокер обязан немедленно
уведомить последнего о наличии у него такого интереса.
В случае если клиентом
брокера является предприниматель при заключении им договоров в сфере
предпринимательской деятельности, например другой брокер, то на отношения
сторон договора распространяются нормы о коммерческом представительстве. Как
следствие, брокер - поверенный, действующий на основании договора
поручительства, вправе в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у
него ценные бумаги, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих
требований по договору поручения. Применение удержания брокером, действующим на
основании договора не поручения, а комиссии, возможно в отношении любых
клиентов, а не только являющихся предпринимателями, и не зависит от того,
действует ли такой брокер в качестве коммерческого представителя.
По общему правилу по
сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и
становится обязанным сам комиссионер, а не клиент (комитент) (п. 1 ст. 990 ГК
РФ). Однако если к комиссионеру поступили вещи, приобретенные за счет комитента
(клиента), то они являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК РФ).
Поскольку ценные бумаги отнесены в ГК РФ к вещам (ст. 128, п. 2 ст. 130), то
предмет сделок комиссионера, являющегося брокером, всегда является
собственностью клиента.[11]
В случае оказания
брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести
за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
Дилерская деятельность
подразумевает совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за
свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных
ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по
ценам, объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность (ст. 4 Закона о
рынке ценных бумаг). Профессиональный участник рынка ценных бумаг,
осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером в отличие от
брокера может быть только юридическое лицо - коммерческая организация, а также государственная
корпорация в случае, установленном законом о ее создании.[12]
Характерным является и
то, что дилер для оплаты ценных бумаг может использовать только денежные
средства: упоминание в Законе договора купли-продажи не оставляет в
деятельности дилера места для договоров мены, а следовательно, и для других,
кроме денег, средств расчета.
По общему правилу цена не
является существенным условием договора купли-продажи. Вместе с тем Закон для
договоров купли-продажи ценных бумаг, заключаемых дилерами, квалифицирует
условие о цене в качестве существенного.
Дилер не вправе
уклоняться от заключения договора купли-продажи ценных бумаг на публично
объявленных им условиях. Поэтому такого рода публичное объявление является не
чем иным, как публичной офертой. Однако Закон устанавливает особенность
содержания не только оферты дилера, но и акцепта. Во-первых, для того чтобы
оферта считалась объявленной, она должна содержать условие о цене. Во-вторых,
если дилер не оговорит в оферте такие условия, как минимальное и максимальное
количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение
которого действуют объявленные им цены, то он обязан заключить договор по этим
условиям в том виде, как они предложены клиентом. Установление в Законе
исчерпывающего перечня существенных условий договора купли-продажи дилером
ценных бумаг, а также обязанности последнего заключить договор на условиях,
предложенных клиентом, означает, что дилер не может при наличии возражений
клиента настаивать на включении в договор иных, помимо указанных в Законе,
условий и, следовательно, придавать им значение существенных.
В случае уклонения дилера
от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном
заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.
Деятельность по
управлению ценными бумагами включает в себя осуществление юридическим лицом или
индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение
определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и
принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом
третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для
инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами,
получаемыми в процессе управления ценными бумагами.
Профессиональный участник
рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами,
именуется управляющим. Юридическое лицо - управляющий должно быть учреждено в
качестве коммерческой организации. При этом унитарное предприятие такого рода
деятельностью заниматься не вправе.[13]
Особенности заключения
договора доверительного управления имуществом предусмотрены гл. 53 ГК РФ. При
этом в дополнение к существенным условиям такого договора, сформулированным в
ст. 1016 ГК РФ, для управления ценными бумагами названо еще одно: в
соответствии с ч. 2 ст. 1025 ГК РФ в рассматриваемом договоре должны быть
согласованы правомочия управляющего по распоряжению ценными бумагами.
Необходимо также
учитывать, что норма ч. 3 ст. 1025 позволяет определять особенности
доверительного управления ценными бумагами только в законе. При передаче в
доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение
ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. При этом
в случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов
одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к
действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за
свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским
законодательством.
Деятельность по
определению взаимных обязательств (клиринг), или клиринговая деятельность, -
это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка,
корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка
бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и
расчетам по ним (ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг). Необходимость в
профессиональных участниках, осуществляющих клиринговую деятельность,
становится все более острой в условиях возрастающего количества сделок с
ценными бумагами, введением в обиход бездокументарных ценных бумаг. В России
система клиринга находится лишь в стадии формирования. В других государствах
клиринговые организации являются неотъемлемым элементом рынка ценных бумаг.[14]
Основанием для
осуществления услуг по клирингу является договор с участником рынка ценных
бумаг, для которого производятся расчеты. Представляется, что такой договор в
зависимости от содержания конкретных обязанностей должен квалифицироваться в
соответствии с правилами гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг» и гл. 49
«Поручение». В данном случае при осуществлении зачета клиринговая организация
действует как своего рода коммерческое представительство, а сам зачет может
осуществляться не по заявлению другой стороны обязательства, а своему
представителю.
Учитывая, что основными
задачами клиринговой организации являются операции по зачету взаимных
требований по передаче ценных бумаг и их оплате, Закон о рынке ценных бумаг в
ч. 3 ст. 6 предусматривает для клиринговой организации, осуществляющей расчеты
по сделкам с ценными бумагами, обязанность по формированию специальных фондов
для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами.[15]
Депозитарная деятельность
- это деятельность по оказанию услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и
(или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Профессиональный участник рынка
ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием.
Отношения между депозитарием
и клиентом (депонентом) регулируются депозитарным договором (договором о счете
депо). Депозитарный договор должен заключаться в письменной форме и содержать
следующие существенные условия: 1) однозначное определение предмета договора:
предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав
на ценные бумаги; 2) порядок передачи депонентом депозитарию информации о
распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента; 3) срок
действия договора; 4) размер и порядок оплаты услуг депозитария,
предусмотренных договором; 5) форму и периодичность отчетности депозитария
перед депонентом; 6) обязанности депозитария. Кроме того, существенными
являются условия депозитарной деятельности, которые утверждены депозитарием и
должны прилагаться в качестве неотъемлемой части к депозитарному договору.
Следовательно, для признания договора заключенным депонент должен не только
ознакомиться с утвержденными депозитарием условиями его деятельности, но и
согласиться с ними. Наконец, если депонентом одного депозитария является другой
депозитарий, то депозитарный договор между ними должен предусматривать в
качестве существенного условия процедуру получения в случаях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации, информации о владельцах ценных бумаг,
учет которых ведется в депозитарии-депоненте, а также в его
депозитариях-депонентах.
Несмотря на то, что
сертификаты ценных бумаг для их хранения передаются депозитарию во владение
(держание), заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к
депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не
имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или
осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме
осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным
договором.[16]
Очевидно, что
разнородность обязательств депозитария позволяет квалифицировать депозитарный
договор как смешанный - с элементами договоров хранения, возмездного оказания
услуг, поручения, доверительного управления и др. Вместе с тем применение
правил указанных видов обязательств должно осуществляться с учетом особенностей
предмета договора - ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 899, 900 ГК РФ у
поклажедателя имеется обязанность взять, а у хранителя - вернуть вещь обратно.
Однако эти нормы не могут быть применены, в случае если ценные бумаги выпущены
в документарной форме, но с обязательством централизованного хранения в
депозитариях, поскольку тогда ценные бумаги не могут выдаваться на руки их
владельцам. Кроме того, необходимо иметь в виду, что при централизованном
хранении бланки однородных ценных бумаг различных владельцев могут смешиваться,
храниться с обезличением. В результате без индивидуального учета определение
того, какой конкретно бланк принадлежит каждому владельцу, будет
затруднительным. При необходимости возврата ценных бумаг следует
руководствоваться правилом ст. 890 ГК РФ: владельцу должны быть переданы
однородные ценные бумаги. В аналогичной ситуации смешивания бездокументарных
ценных бумаг правило ст. 890 ГК РФ подлежит применению в силу аналогии закона.
Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг - это деятельность по
сбору, фиксации, обработке, хранению и предоставлению данных, составляющих
систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
Таким образом,
организатор торговли на рынке ценных бумаг предоставляет услуги,
непосредственно способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными
бумагами. Такая деятельность может осуществляться на биржевом и внебиржевом
рынках. Под обращением ценных бумаг на рынке следует понимать смену их
владельца в результате совершения гражданско-правовых сделок, а также
наступления других указанных в законе юридических фактов.
ООО «Интеграл»
обратилось с иском к участнику общества Синичкину об исключении его из числа
участников общества и признании недействительным договора дарения доли участия
в уставном капитале. В судебном заседании было выяснено, что ответчик не внес в
течение года с момента государственной регистрации общества вклад в уставный
капитал в полном объеме, а также совершил безвозмездную уступку оплаченной
части вклада третьему лицу в счет причитающейся задолженности по
горюче-смазочным материалам. Истец полагал, что за неисполнение обязанности по
внесению вклада в уставный капитал ответчик может быть исключен из общества, а
сделка по безвозмездной уступке оплаченной части вклада носила притворный
характер, поскольку фактически прикрывала оплату стоимости поставленных
Синичкину горюче-смазочных материалов третьим лицом. Кроме того, совершением
этой сделки нарушено преимущественное право ООО «Интеграл» на приобретение
отчуждаемой участником доли участия.
Исходя из
положений законодательства оцените правовые позиции сторон. Какое решение в
этом случае должен принять арбитражный суд?
Решение
В соответствии с ч.1 ст.
16 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» каждый учредитель общества должен оплатить
полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который
определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества
одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с
момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя
общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.[17]
Не допускается
освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном
капитале общества. В соответствии с ч.3 ст. 16 Федерального закона от 8 февраля
1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае неполной
оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в
соответствии с пунктом 1 ст.16 ФЗ №14, неоплаченная часть доли переходит к
обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в
сроки, которые установлены статьей 24 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.
№14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В соответствии с ч.1 ст.
21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» переход доли или части доли в уставном капитале общества к
одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам
осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином
законном основании. В соответствии с ч.ч.3,4,5,18 ст.21 Федерального закона от
8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля
участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в
которой она оплачена.
Участники общества
пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника
общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения
третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее
определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом
общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права
покупки доли или части доли.
Участник общества,
намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему
лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества
и само общество путем направления через общество за свой счет оферты,
адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.
Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается
полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом
она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент
акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным
законом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения
обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о
продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с
согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества вправе
воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном
капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом.
Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования
преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале
общества.
При продаже доли или
части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права
покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если
уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли
или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или
участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком
нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и
обязанностей покупателя. Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному
иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества
предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли,
обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в
определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в
течение которого другие участники общества и само общество, отвечающие
требованиям настоящего Федерального закона, могут присоединиться к заявленному
требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца.
В случае, если уставом
общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в
уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, лицо, на
которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы,
понесенные покупателем в связи с оплатой доли или части доли в уставном
капитале общества, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены
покупки доли или части доли. Решение суда о передаче доли или части доли
участнику общества или обществу является основанием для государственной
регистрации вносимых в единый государственный реестр юридических лиц
соответствующих изменений.
В случае отчуждения либо
перехода доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к
третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или
общества, предусмотренного настоящей статьей, а также в случае нарушения
запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или
участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи
доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали
или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли или
части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли или части доли в
связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли
или части доли с нарушением указанного порядка.
Решение суда о передаче
доли или части доли обществу является основанием государственной регистрации
соответствующего изменения. Такие доля или часть доли в уставном капитале
общества должны быть реализованы обществом в порядке и в сроки, которые
установлены статьей 24 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью».[18]
Следовательно,
арбитражный суд должен перевести обязанности покупателя части вклада Синичкина
на общество. Если будет доказано что сделка носила притворный характер, то в
соответствии с ч.2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая
совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны
действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к
ней правила. В соответствии с ч.1 ст. 167 ГК РФ[19]
недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех,
которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее
совершения. В любом случае Синичкин перестанет быть членом общества.
1. Гражданский кодекс Российской
Федерации. Часть первая (с изменениями и дополнениями от 17 июля 2009 г.)//СЗ
РФ. 1994. № 32. Ст. 3301
2. Гражданский кодекс Российской
Федерации. Часть вторая (с изменениями и дополнениями от 17 июля 2009 г.)//СЗ
РФ. 1996. № 5. Ст. 410
3. Гражданский кодекс Российской
Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. №230-ФЗ (с изменениями от 8 мая
2010 г.)//СЗ РФ. 2006. №52 (часть I). ст.5496
4. Федеральный закон от 16 июля 1998 г.
№102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (с изменениями от 17 июля 2009
г.)//СЗ РФ. 1998. №29. ст.3400
5. Федеральный закон от 8 февраля 1998
г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изменениями от 27
декабря 2009 г.)//СЗ РФ. 1998. №7. ст.785
6. Федеральный закон от 11 марта 1997 г.
№48-ФЗ «О переводном и простом векселе»//СЗ РФ. 1997. №11. ст.1238
7. Федеральный закон от 22 апреля 1996
г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями от 19 июля 2009 г.)//СЗ РФ.
1996. №17. ст.1918
8. Федеральный закон от 26 декабря 1995
г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изменениями от 19 июля 2009 г.)//СЗ
РФ. 1996. №1. ст.1
9. Закон РФ от 29 мая 1992 г. №2872-I «О
залоге» (с изменениями от 30 декабря 2008 г.)// Ведомости Съезда народных
депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992.
№23. ст.1239
10. Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. Российское
предпринимательское право: Учебник - М., ВЕЛБИ, 2010 - 1072 с.
11. Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 1. / Е.Н.
Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева [и др.]; /Под ред. А.П. Сергеева. –
М., РГ Пресс, 2010 – 720 с.
12. Гражданское право: учеб. / С. С. Алексеев, Б. М.
Гонгало, Д. В. Мурзин [и др.]; под общ. ред. чл.-корр. РАН С. С. Алексеева. —
2-е изд., перераб. и доп. — М.: Проспект; Екатеринбург; Институт частного
права, 2009. - 528 с.
13. Гущин В. В., Гуреев В. А. Предпринимательское право
России (2-е издание) – М., Эксмо, 2008 – 656 с.
14. Жеругов О.Р. Понятие и сущность правоотношений,
возникающих в акционерном обществе: отдельные правовые аспекты
//Законодательство и экономика. 2008. №12 – С. 12-17
15. Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая
основа предпринимательской деятельности) : учеб. для вузов / С. Э. Жилинский. —
8-е изд., пересмотр, и доп. — М.: Норма, 2008. – 928 с.
16. Поваров Ю.С. Акционерное право: Учебное пособие.
Самара: Изд-во Самарский университет, 2002. – 60 с.
17. Степашкин С.В. Акция и права на нее в акционерном
обществе //Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский
учет. 2008. №1 - С.11-16
18. Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Дисс. :
канд. юрид. наук. - Ярославль, 2004. – 190 с.