Тема: Фьючерсных договор Фьючерсных контракт

• Вид работы:
  Другое по теме: Фьючерсных договор Фьючерсных контракт
• Предмет:
  Другое
• Когда добавили:
  21.03.2012 10:38:20
• Тип файлов:
  MS WORD
• Проверка на вирусы:
  Проверено - Антивирус Касперского

Другие экслюзивные материалы по теме

• Полный текст:

  СОДЕРЖАНИЕ

  Введение...................................................................................................................... 3

  Глава 1. Понятие и правовое регулирование фьючерсного контракта...................... 5

  1.1. Общая характеристика фьючерсного контракта.................................................. 5

  1.2. Правовое регулирование фьючерсного контракта в России............................. 16

  1.3. Правовое регулирование фьючерсных контрактов в отношении эмиссионных ценных бумаг.......................................................................................................................... 19

  Глава 2. Характеристика видов фьючерсных контрактов........................................ 25

  2.1. Классификация фьючерсных договоров............................................................ 25

  2.2. Фьючерсные договоры в системы гражданско-правовых договоров.............. 28

  Глава 3. Особенности фьючерсного контракта........................................................ 47

  3.1. Порядок заключения, исполнения и прекращения фьючерсных  договоров... 47

  3.2. Гражданско-правовое положение субъектов фьючерсных  договоров............ 63

  Практическая часть................................................................................................... 81

  Заключение................................................................................................................ 96

  Библиографический список...................................................................................... 98

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Введение

  Понятие «фьючерс» не поддается буквальному переводу. В английском языке оно означает «будущее» во множественном числе. Американские фермеры и переработчики сельскохозяйственной продукции, впервые вовлеченные в 60-х годах XIX в. в регулярную оптовую рыночную торговлю, прежде всего зерновыми, окрестили так заключенные между ними необычные для того времени сделки. По ним продавались и покупались не собственно товары, а стандартизированные обязательства-контракты на будущие поставки и платежи, гарантии по исполнению которых сторонами договора брала на себя Чикагская товарная биржа.

  Фьючерс (фьючерсный контракт) - это контракт, по которому инвестор, заключающий его, берет на себя обязательство по истечении определенного срока продать своему контрагенту (или купить у него) определенное количество биржевого товара (или финансовых инструментов) по обусловленной цене.

  С точки зрения игры на фондовых рынках отличие фьючерса от опциона состоит в следующем:

  ·   во-первых, заключение фьючерсного контракта не является актом купли-продажи;

  ·   во-вторых, расчет по истечении срока фьючерсного контракта — в отличие от опциона — обязателен;

  ·   в-третьих, риск, связанный с фьючерсной сделкой, значительно выше.

  Основной вид операций на торговых биржах — фьючерсные сделки. Тем не менее переход в 70-х годах ХХ столетия к плавающим валютным курсам обусловил качественный скачок в объемах фьючерсных операций на валютных биржах, а во второй половине 70-х годов рост колебаний процентных ставок на рынках краткосрочного и долгосрочного капиталов привел к тому, что в США объектами фьючерсных сделок стали также казначейские векселя, среднесрочные и долгосрочные облигации. Срочные сделки с этими долговыми инструментами получили название процентных фьючерсов.

  Выбранная мною тема «Правовая природа фьючерсного контракта» является, несомненно, актуальной, теоретически и практически значимой.

  Объект дипломной работы – правовая природа фьючерсного контракта.

  Предмет дипломной работы – фьючерсный контракт.

  Тема фьючерсных контрактов недостаточно широко изучена в современной экономической и юридической литературе.

  Теоретическое и практическое значение работы заключается в том, чтобы рассмотрев правовую природу фьючерсного контракта, выявить слабые стороны и предложить пути их решения.

  Несмотря на то, что данная тема широко освещается в современной литературе, она представляет, несомненный интерес и подлежит дальнейшему изучению.

  Научная новизна работы заключена в том, что фьючерсный контракт является достаточно молодым, но недостаточно изученным.

  Цель работы – рассмотреть правовую природу фьючерсного контракта.

  Задачи:

  1. Рассмотреть общую характеристику фьючерсного контракта;

  2. Изучить особенности правового регулирования фьючерсного контракта в России;

  3. Проанализировать правовое регулирование фьючерсных контрактов в отношении эмиссионных ценных бумаг;

  4. Рассмотреть характеристику видов фьючерсных контрактов;

  5. Изучить особенности фьючерсного контракта.

  Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка литературы.

  Нормативной базой являются труды таких авторов, как Авдеев Л.А., Адоньева Д.О., Афанасьева Г.А., Балабушкин А.Н., Буренин А.Н., Берзон Н.И., Жуков Е.Ф., Лякин А.Н., Лофтон Т., Ульянов В.И., Янукян М.Г. и др.

  
  

  Глава 1. Понятие и правовое регулирование фьючерсного контракта

  1.1. Общая характеристика фьючерсного контракта

  В соответствии с Законом РФ от 20.02.92 г. "О товарных биржах и биржевой торговле" фьючерсными называют сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. При этом такие сделки в отличие от сделок на реальный товар не предусматривают обязательства сторон поставить или принять реальный товар (в срок, обусловленный контрактом), а предполагают куплю и продажу прав на товар (бумажные сделки).[1]

  Ныне фьючерсные биржи (futures exchange) преобладают и действуют практически во всех странах Запада. Они позволяют быстрее реализовывать товар, уменьшать риск потерь от неблагоприятных изменений цен, ускорять возврат авансированного капитала в денежной форме в количестве, максимально близком первоначально авансированному капиталу, плюс соответствующую прибыль. При этом происходит своеобразное разделение функций между банком и биржей: банк кредитует только ту часть товарной стоимости, которая, по его мнению, будет возмещена независимо от конъюнктурных колебаний, а фьючерсная биржа покрывает разницу между банковским кредитом и ценой реализации товара. Фьючерсная торговля обеспечивает экономию резервных средств, которые предприниматель держит на случай неблагоприятной конъюнктуры.

  Фьючерсный контракт (futures contracts) представляет собой стандартное обязательство в отношении некоего количества определенного товара, поставляемого продавцом покупателю в определенный срок в определенное место.

  Легальное определение товарных фьючерсных сделок дает ст. 8 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле", которая определяет фьючерс как инструмент биржевой торговли, а сделку, связанную со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара, называет фьючерсной. При этом в законодательстве о товарных биржах подчеркивается, что сам фьючерс не есть договор купли-продажи товара, а является самостоятельным договором, предшествующим договору (стандартному контракту) купли-продажи.

  Определение фьючерсного договора, данное в Законе о товарных биржах, не упоминает о существовании "стандартного контракта на поставку биржевого товара" на момент заключения фьючерсного договора. В том случае, если на момент заключения фьючерсного договора контракт на поставку биржевого товара существует, из него возникли обязательства, определены стороны этих обязательств, известны существенные условия договора купли-продажи (например, относительно его предмета), такой "фьючерсный" договор является, по мнению Г.В. Мельничук, обыкновенной цессией.

  Однако как на российском, так и на международном биржевом и внебиржевом рынках контракты такого рода распространения не имеют.

  Определение фьючерсов было дано в п. 1.2 "Положения об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг", утвержденного Постановлением ФКЦБ России N 33 от 14 августа 1998 г., которое Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2002 г. N 9 отменено.

  В соответствии с данным Положением, фьючерс - это вид срочной сделки, договор купли-продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем, условия которого определены спецификацией организатора торговли.

  В Положении о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг под фьючерсными договорами (контрактами) понимаются договоры, предусматривающие обязанность обеих сторон уплачивать денежные средства в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, а также обязанность одной из сторон продать другой стороне соответствующие ценные бумаги в определенную дату в будущем (далее - поставочные фьючерсные договоры (контракты)), либо договоры (контракты), предусматривающие исключительно обязанность обеих сторон уплачивать денежные средства в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов (далее - расчетные фьючерсные договоры (контракты)).[2]

  Существует два типа фьючерсных контрактов: тот, который заканчивается поставкой реального товара (поставочные фьючерсные контракты), и тот, по которому производится денежный расчет (расчетные фьючерсные контракты). Месяц, в котором наступает поставка или расчет, строго определен. Например, июньский контракт предполагает поставку или расчет в июне.

  Следует заметить, что даже в случае поставочного контракта очень небольшая их часть действительно заканчивается поставкой. Не так много спекулянтов имеют намерение произвести или принять поставку товара. Скорее абсолютное большинство спекулянтов фьючерсного рынка предпочтет зафиксировать прибыль или убыток путем ликвидации своих позиций до наступления срока поставки. Ликвидация позиции по купленному предварительно контракту осуществляется его продажей, и, наоборот, ликвидация позиции по проданному предварительно контракту осуществляется его покупкой. Выигрыш или потеря в обоих случаях определяются разницей между ценой покупки и ценой продажи. Даже хеджеры обычно не проводят поставку. Большинство находят более выгодным ликвидировать свои фьючерсные позиции и использовать деньги на наличном рынке.

  Операции с фьючерсами совершаются на товарных, фондовых или валютных биржах и являются разновидностью гражданско-правовых сделок.
  Фьючерсные сделки совершаются между биржей и участниками биржевых торгов (расчетными фирмами), которые действуют как за свой счет, так и за счет клиентов. Клиентами могут выступать юридические и физические лица, в интересах которых производится заключение и исполнение фьючерсных сделок.

  В соответствии со ст. 8 Закона Российской Федерации от 20.02.92 N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" фьючерсная сделка представляет собой взаимную передачу прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. При этом такие сделки в отличие от сделок на реальный товар не предусматривают обязательства сторон поставить или принять реальный товар (в срок, обусловленный контрактом), а предполагают куплю и продажу прав на товар (бумажные сделки). Иными словами, фьючерс - это купля-продажа условий будущих контрактов (среди этих условий могут быть: цена товара, его количество и т.д.) с фиксацией их срока (например, декабрь текущего года). Данная сделка предполагает уплату денежной суммы за товар через определенный срок после заключения сделки по цене, установленной в контракте. В целях совершенствования правового регулирования биржевой торговли, соискатель предлагает законодательно закрепить понятие фьючерсного договора, которое может быть изложено следующим образом: фьючерсный договор - это двустороннее соглашение участников биржевых торгов, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) права и обязанности в отношении будущих контрактов на поставку биржевого товара, а другая сторона (покупатель) обязуется уплатить установленную в договоре цену к определенному сроку.

  Например, весной, когда еще неизвестно, какой будет урожай, и, следовательно, неизвестна стоимость зерна нового урожая на бирже, заключаются фьючерсные контракты. В этих контрактах фиксируется цена, по которой, скажем, заготовитель сельхозпродукции обязуется продать своему контрагенту (лицу, заключившему фьючерсный контракт) выращенное им зерно, причем вне зависимости от тех цен, которые будут действовать на рынке осенью. Очевидно, что цены на зерно осенью могут сильно отличаться от тех цен, которые прогнозировались весной сторонами фьючерсной сделки. Может случиться засуха, из-за чего цена вырастет, или, наоборот, вследствие хорошего урожая цена на зерно упадет.[3]

  Обычно фьючерсные контракты играют роль ценных бумаг (хотя формально ими не являются) и используются либо для биржевых спекуляций, либо для страхования от непредвиденного изменения цен.

  Порядок совершения фьючерсных сделок на фондовых или валютных биржах либо в фондовых и валютных секциях товарных, товарно-фондовых и универсальных бирж в настоящее время регулируется Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг (утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н).

  Биржи самостоятельно разрабатывают фьючерсные контракты, стандартизированные по всем параметрам, кроме цены.

  Физическое лицо, желающее принять участие в совершении срочных сделок с фьючерсами, заключает договор на брокерское обслуживание с организацией - участником биржевых торгов. Для совершения брокером операций с фьючерсами в интересах клиента физическое лицо вносит определенную денежную сумму на счет организации-брокера. Эти средства учитываются отдельно от собственных средств брокера. Часть переданных физическим лицом средств по мере заключения фьючерсных сделок в его интересах перечисляется бирже (это называется открытием позиции на покупку (продажу) фьючерсов).

  Перечисленные бирже средства, представляющие собой так называемую депозитную маржу, учитываются на бирже в разрезе каждого клиента по видам фьючерсов. Согласно правилам совершения срочных сделок до дня исполнения фьючерса обе стороны сделки - продавец и покупатель - обязаны платить друг другу вариационную маржу. В Положении о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг под вариационной маржой понимается сумма, уплачиваемая в зависимости от изменения цен на ценные бумаги.

  Вариационная маржа уплачивается из денежной составляющей гарантийного депозитного взноса (депозитной маржи).

  По фьючерсу, заключенному на прошедших торгах, вариационная маржа исчисляется как произведение стандартного объема базового актива на сумму разницы между котировочной ценой прошедших торгов и ценой, по которой была заключена фьючерсная сделка.

  По фьючерсу с открытой позицией на начало торгов вариационная маржа определяется как произведение стандартного объема на сумму разницы котировочной цены этого фьючерса на последних и предпоследних торгах.

  Поставочные фьючерсы, то есть фьючерсы на поставку базового актива в установленную дату в будущем, исполняются (закрываются) посредством заключения договора купли-продажи базового актива либо, в большей части случаев, заключением противоположной фьючерсной сделки (то есть сделка на покупку закрывается заключением сделки на продажу, и наоборот).
  Исполнение расчетных фьючерсов совершается посредством денежных расчетов в зависимости от изменения цены базового актива либо заключением противоположной сделки.[4]

  На день исполнения условий фьючерсной сделки (закрытия позиции) определяется сумма дохода или убытка по такой сделке в целом, полученная каждым контрагентом за весь период исполнения сделки, то есть учитывается общая сумма положительной и отрицательной вариационной маржи, полученной и уплаченной по этой сделке.

  Если срочные сделки совершались в интересах клиента - физического лица, то сумма полученного дохода, учитываемого на аналитическом клиентском счете, перечисляется биржей на его счет в брокерской организации. В случае закрытия фьючерса какого-либо вида с убытком средства, оставшиеся от депозитной маржи, возвращаются на денежный счет клиента в брокерской организации.

  Из вышеизложенного следует, что физические лица при заключении договоров на брокерское обслуживание на рынке срочных контрактов могут либо получить доход, либо остаться в проигрыше, даже не возвратив первоначально внесенных средств.

  По фьючерсным сделкам необходимо определять результат в целом по сделке. В этом случае положительная вариационная маржа должна быть уменьшена на отрицательную вариационную маржу.

  Фьючерсные сделки обычно используются для страхования-хеджирования от возможных потерь в случае изменения рыночных цен при заключении сделок на реальный товар. К хеджированию прибегают также фирмы, покупающие или продающие товары на срок на бирже реального товара или вне биржи. Операции хеджирования состоят в том, что фирма, продавая реальный товар на бирже или вне ее с поставкой в будущем, принимая во внимание существующий в момент заключения сделки уровень цен, одновременно совершает на срочной бирже обратную операцию, то есть покупает фьючерсные контракты на тот же срок и на то же количество товара. Фирма, покупающая реальный товар с поставкой в будущем, одновременно продает на бирже фьючерсные контракты. После сдачи или соответственно приемки товара по сделке с реальным товаром осуществляются продажа или выкуп фьючерсных контрактов. Таким образом, фьючерсные сделки страхуют сделки на покупку реального товара от возможных убытков в связи с изменением цен на рынке на этот товар. Принцип страхования здесь построен на том, что если в сделке одна сторона теряет как продавец реального товара, то она выигрывает как покупатель фьючерсов на то же количество товара, и наоборот. Поэтому покупатель реального товара осуществляет хеджирование продажей, а продавец реального товара - хеджирование покупкой.

  Например, торговец-перепродавец (посредник, дилер, агент) покупает большие количества сезонного товара (зерно, какао-бобы, каучук и пр.) в определенный, обычно сравнительно короткий срок для того, чтобы затем обеспечить полную и своевременную поставку товара по заказам своих потребителей. Не прибегая к хеджированию, он может понести убытки при последующем возможном снижении цен на его товары, находящиеся на складе.

  Чтобы избежать этого или свести риск до минимума, он одновременно с закупкой реального товара производит хеджирование продажей, то есть заключает на бирже сделку на продажу фьючерсных контрактов, предусматривающих поставку такого же количества товара. Когда торговец перепродает свой товар потребителю, предположим, по более низкой цене, чем он купил, он терпит убыток по сделке с реальным товаром. Но он одновременно выкупает ранее проданные фьючерсные контракты по более низкой цене, в результате чего получает прибыль. К хеджированию продажей прибегают часто и непосредственные потребители биржевых товаров в тех случаях, когда они покупают эти товары на срок.

  Хеджирование покупкой ("длинное" хеджирование) - это покупка фьючерсных контрактов с целью страхования цен на продажу равного количества реального товара, которым торговец не владеет, с поставкой в будущем. Цель этой операции состоит в том, чтобы избежать любых возможных потерь, которые могут возникнуть в результате повышения цен на товар, уже проданный по зафиксированной цене, но еще не закупленный ("не покрытый").

  Как правильно отмечают Е.П. Губина и П.Г. Лахно, во фьючерсном контракте степень стандартизации выше, нежели в биржевом контракте на реальный товар. Так, строго фиксировано количество каждой партии товара и способ установления цены (только на момент заключения сделки), скидки и надбавки за количество и сортность товара, условия поставки (как правило, со склада биржи), сроки и условия платежа, тара и упаковка, маркировка и т.д. Во фьючерсном контракте остается единственная переменная - цена, в отношении которой и происходит договоренность сторон. Это плюс структура биржевой сделки, позволяющая замену лиц в обязательстве, дают возможность широкого применения сделок с фьючерсными контрактами для установления цен или страхования рисков, связанных с их изменением. Особенность структуры биржевой фьючерсной сделки заключается в том, что ни один фьючерсный контракт не может быть признан и реализован биржей, если одна из сторон сделки не является членом биржи. Дело в том, что член биржи направляет свои контракты в расчетную плату, которая после их одобрения становится стороной контракта вместо члена биржи, т.е. субъектом, несущим все обязательства по контракту и выполняющим функцию продавца по отношению к покупателю и покупателя по отношению к продавцу.

  Однако расчетная палата не несет ответственности перед покупателем и продавцом по контракту после того, как извещение о поставке было выдано и принято.[5]

  Рассмотрим, можно ли считать фьючерсы ценными бумагами. Это связано с тем, что законодательство некоторых западных стран приравнивает фьючерсные сделки к ценным бумагам (следует оговориться, что это касается производных ценных бумаг).

  Итак, согласно ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам могут быть отнесены бумаги, которые, во-первых, прямо названы таковыми в Кодексе, во-вторых, отнесены к ценным бумагам законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке.

  Среди ценных бумаг, перечисленных в ст. 143 ГК РФ, фьючерсов нет. А в соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмиссионной ценной бумагой признается любая бумага, отвечающая одновременно следующим требованиям:

  - имеет имущественные права (хотя Федеральный закон добавляет "и неимущественные", последнее следует опустить, так как данная трактовка ценной бумаги противоречит ст. 142 ГК РФ);

  - размещается выпусками;

  - все бумаги внутри одного выпуска имеют равные объемы и сроки осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой, вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

  Рассмотрим, обладает ли фьючерс перечисленными характеристиками и может ли быть признан ценной бумагой.

  Совершение фьючерсной сделки означает, что каждая из сторон получает имущественное право - право на получение потенциальной вариационной маржи в случае, если цена единицы базового актива в установленный момент времени окажется выше или ниже ее цены, закрепленной при совершении фьючерсной сделки.

  Второе условие для признания фьючерса ценной бумагой также соблюдается, так как организатор торгов заранее извещает участников торгов обо всех необходимых условиях, при которых будут совершаться сделки с определенным базовым активом, включающим в себя:

  - единицу базового актива;

  - объем базового актива;

  - расчетную цену (стоимость единицы базового актива), ее название, например "цена отсечения";

  - размер биржевого сбора за один контракт;

  - дату погашения ценных бумаг, если они являются базовым активом;

  - дату проведения первой торговой сессии по этому базовому активу;

  - дату (или срок) исполнения (определения расчетной цены исполнения);

  - порядок исполнения (перечисление вариационной маржи одновременно или в течение определенного периода времени).

  По мнению М. Агаркова, в ценной бумаге не может быть выражено правоотношение, в котором обе стороны взаимно приобретают права и обязанности, так как сторона, не владеющая бумагой, не может осуществить принадлежащее ей право.

  Таким образом, в момент выпуска фьючерса нельзя определить ни кредитора, ни должника по ценной бумаге.

  А между тем ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" закрепляет понятие "эмитент" как юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

  Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий имущественные права. А поскольку есть право, то должна быть и корреспондирующая ему обязанность, иначе не может существовать обязательство (исходя из своей сути, фьючерс мог бы претендовать на статус только обязательственной ценной бумаги). Следовательно, указание должника (эмитента) является обязательным реквизитом ценной бумаги, отсутствие которого влечет ее ничтожность согласно правилу п. 2 ст. 144 ГК РФ.

  Существует и еще один аргумент против признания фьючерса ценной бумагой. "Размещение выпусками" накладывает некоторые ограничения на количество ценных бумаг. В процессе биржевых торгов может быть совершено сколь угодно много сделок с фьючерсами при наличии достаточных денежных средств или иного имущества, обеспечивающего исполнение участниками торгов принятых и принимаемых на себя в результате совершения фьючерсных сделок обязательств. Хотя теоретически установление количественного ограничения на фьючерсные сделки как каждому из участников торгов, так и в целом по конкретной торговой сессии или торговому дню существует, однако по определению, содержащемуся в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", размещение эмиссионных ценных бумаг означает их отчуждение эмитентом - первым владельцем путем заключения гражданско-правовых сделок. Неопределенность эмитента, установленная ранее, делает невозможным и практическое применение указанного положения Федерального закона.[6]

  И, наконец, абсолютно неприменима третья основополагающая характеристика эмиссионной ценной бумаги, так как каждый фьючерсный контракт предоставляет выигравшим участникам разный объем имущественных прав. Поскольку участники конкретного фьючерсного контракта самостоятельно фиксируют расчетную цену, то и размер вариационной маржи по каждому конкретному фьючерсному контракту будет различен.

  Признание фьючерса ценной бумагой привело бы к невозможности осуществления фьючерсных сделок на те ценные бумаги, итоги выпуска которых еще не зарегистрированы, в противном случае такие действия привели бы к нарушению правила ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", устанавливающего запрет производить эмиссию ценных бумаг, производных по отношению к эмиссионным ценным бумагам, итоги выпуска которых не прошли регистрации.

  1.2. Правовое регулирование фьючерсного контракта в России

  В России фьючерсный рынок существует больше 10 лет. Причем по оценочным данным в конце 1991 г. насчитывалось около 500 бирж из которых 60% - в Москве. Теперь в Комиссии по товарным биржам официально зарегистрировано чуть более 70 по всей территории России. Первоначально фьючерсные контракты заключались на американский доллар и немецкую марку, поскольку при нестабильной экономике игра на колебаниях валют была наиболее прибыльным видом финансовых операций. Затем предпринимались попытки запустить срочный товарный рынок. в частности, на Российской бирже были фьючерсы на скандий, а на МТБ - на сахар. Но ничего не вышло. Произошло это из-за того, что не был учтен тот факт, что биржа не только должна предоставлять сервис, но и выступать гарантом по исполнению обязательств. Причем гарантом может быть и другой финансовый институт, но найти его обязана биржа. Однако с гарантиями как раз и возникли проблемы. Это и неудивительно, ведь биржи не имеют сейчас финансовых возможностей для формирования и содержания достаточных страховых товарных запасов, способных являться надежной гарантией исполнения биржевых фьючерсных сделок, не обеспечены складскими помещениями и иной необходимой инфраструктурой, Решение этих вопросов через формирование на договорной основе сети поставщиков-гарантов из числа коммерческих структур не дает тех гарантий надежности, которые требуются на этапе создания данного рынка.  Кроме того, серьезная проблема заключается в стандартизации условий купли-продажи. Проанализировав прежние ошибки эксперты Российской биржи предложили новую технологию торгов. В ее основе лежат гарантии исполнения фьючерсных контрактов государством в лице Госкомрезерва, с которым заключаются договоры заимствования продукции, соответствующей по качеству, упаковке и маркировке требованиям действующего стандарта.

  В качестве основных базисных продуктов для котирования на фьючерсном рынке предложены нефтепродукты, лесотехническая продукция и сахар. Особенно перспективными обещают быть фьючерсы на сахар. Чтобы застраховаться от потерь, члены Расчетной сахарной палаты Российской биржи (РТСБ) (куда входят такие фирмы, как "Алфо-Эко", "Менатеп-Импекс", Сибирская сахарная компания, АО "Росштерн", Торговый дом "Разгуляй", "Продэксимпорт", компания "Сахар" и кондитерская фабрика "Бабаевская") решили принять участие в организации фьючерсного рынка, что позволит надеяться, что новая попытка запуска товарного фьючерса будет гораздо успешнее предыдущих.

  Российские биржи стали выходить на качественно новый уровень организации торговли. Сегодня их деятельность во многом ориентируется не на организацию товародвижения и восстановление хозяйственных связей, как было в начале", а на обслуживание торгового процесса. Оно подразумевает котировку цен, предоставление возможности участникам биржевой торговли застраховать свою цену и прибыль и сделках с реальным товаром на фьючерсном рынке, оперативное и точное проведение расчетов по биржевым сделкам, предоставление гарантий исполнения сделок участниками биржевой торговли.[7]

  Необходимо все же признать, что, несмотря на молодость и многие возникающие проблемы, российские биржи достигли определенных результатов. Наблюдается эволюционное развитие биржевой деятельности от сделок за наличный товар к форвардным сделкам (например, оборот Самарской биржи по форвардным контрактам на пшеницу за 1995 год составил 7.7 млрд рублей), через них к фьючерсным контрактам (общая стоимость сделок с фьючерсными контрактами на свинец, алюминий и его сплавы, медь и никель на Московской бирже цветных металлов за тот же период превысила 724,3 млрд рублей).

  Для изменения сложившейся ситуации Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ГКАП РФ) был разработан проект постановления Правительства Российской федерации "О развитии фьючерсных рынков". Суть проекта состоит поддержке государством фьючерсной торговли на товарных биржах, которая позволит создать рыночные механизмы ценообразования на важнейшие сырьевые ресурсы и регулятивного воздействия государства на товарные рынки. Развитие фьючерсных рынков повысит привлекательность кредитования коммерческими банками соответствующих отраслей промышленности, расширит спектр услуг, предоставляемых банками, даст возможность участникам биржевой торговли застраховаться от неблагоприятного изменения конъюнктуры цен.

  Одной из главных задач разработанного проекта постановления являются оказание помощи товарным биржам в развитии фьючерсной торговли. Для этих целей предлагается предоставить Роскомрезерву право выступать в качестве гаранта исполнения биржевых фьючерсных контрактов на, договорной основе. Создание страховых запасов для обеспечения фьючерсной торговли за счет государственных материальных резервов позволит решить проблему страхования участников биржевой фьючерсной торговли. При этом госрезерв фактически не расходуется, а продукция временно заимствуется на основании контрактов (договоров), заключенных соответствующим органом управления государственным резервом с получателями, поскольку предусматривается механизм обязательного возобновления товаров за счет бирж. Дополнительных средств из бюджета на эти цели не требуется. Напротив, государственные резервы опосредованно становятся капиталом, который участвует в коммерческом обороте и приносит в бюджет страны дополнительные средства в виде налогов.

  Введение предлагаемого механизма позволит сократить затраты бюджета на финансирование закупок материальных ресурсов в госрезерв для целей его обновления, так как обновление запасов будет происходить естественным образом по мере выпуска материальных ресурсов из госрезерва и последующего возврата.

  В целом осуществление этих мер должно будет привести к стабилизации цен на основных сырьевых рынках и определению роли государства в их формировании и регулировании взамен утраченных ранее функций.[8]

  1.3. Правовое регулирование фьючерсных контрактов в отношении эмиссионных ценных бумаг

  По определению американского правоведа Ф.Р. Вуда, в силу фьючерсной сделки одна сторона принимает на себя обязательство передать в заранее установленный срок ("день исполнения") определенное имущество по цене, согласованной сторонами в момент заключения сделки ("согласованная цена") и подлежащей уплате другой стороной в день исполнения.

  Экономическая сущность фьючерсной сделки, как отмечает О. Рохина, заключается в том, что "одна сторона принимает на себя обязательство в случае возникновения положительной вариационной маржи выплатить другой стороне в срок, оговоренный в контракте, сумму положительной маржи, а другая сторона принимает на себя обязательство в этот же срок выплатить первой стороне отрицательную вариационную маржу в случае образования таковой". При этом под вариационной маржой понимается разница между ценой ценной бумаги, зафиксированной в соглашении сторон, и ценой этого же количества тех же ценных бумаг, сложившейся на бирже в определенную соглашением сторон дату (или ценой, складывающейся в течение некоторого периода времени).

  Отношения сторон в связи с заключением фьючерсных контрактов в отношении эмиссионных ценных бумаг в настоящее время регулируется в Российской Федерации исключительно на уровне подзаконных нормативных актов ФКЦБ РФ. Единственный законодательный акт, регулирующий сходные отношения, складывающиеся между участниками биржевых сделок, предметом которых не являются ценные бумаги, - Закон Российской Федерации "О товарных биржах и биржевой торговле" от 20.02.1992 г. № 2383-1, не определяя сам фьючерсный контракт, говорит лишь о сделках по передаче прав и обязанностей "в отношении стандартного фьючерсного контракта".

  Основным нормативно-правовым актом, регулирующим отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением фьючерсных контрактов, объектом которых выступают эмиссионные ценные бумаги, является Положение "О требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг", утвержденное Постановлением ФКЦБ РФ от 27.04.2001 г. № 9 (далее – "Положение о срочных сделках").

  В частности, Положение о срочных сделках выделяет две разновидности фьючерсных контрактов на рынке ценных бумаг: поставочные фьючерсные контракты и расчетные фьючерсны контракты.[9]

  Согласно п. 2.3.1 Положения о срочных сделках под поставочными фьючерсными контрактами понимается договор купли-продажи эмиссионных ценных бумаг или опционов, с исполнением сторонами соответствующих обязательств в определенную дату в будущем, предусматривающий также обязанность сторон уплачивать до исполнения соответствующих обязательств вариационную маржу. Под расчетными фьючерсными контрактами указанное Положение понимает договоры об уплате вариационной маржи.

  По нашему мнению, оба указанных определения фактически описывают одну и то же по своей юридической природе сделку – фьючерсный контракт, не предусматривающий реальное исполнение сторонами своих обязательств по договору, которое заменяется уплатой одной из сторон вариационной маржи. Таким образом, с практической и теоретической точек зрения выделение ФКЦБ РФ двух видов фьючерсных контрактов представляется не вполне обоснованным.

  К числу условий фьючерсного контракта Положение о срочных сделках относит следующие:

  ·   наименование и обозначение (код и т.п.) фьючерсного контракта, принятое у организатора торговли;

  ·   вид фьючерсного контракта (поставочный фьючерсный контракт, расчетный фьючерсный контракт, поставочный фьючерсный контракт с возможностью изменения его на расчетный фьючерсный контракт, расчетный фьючерсный контракт с возможностью изменения его на поставочный фьючерсный контракт);

  ·   указание на эмиссионные ценные бумаги, являющиеся объектом фьючерсного контракта;

  ·   количество эмиссионных ценных бумаг, являющихся объектом фьючерсного контракта;

  ·   дату (период) для изменения вида фьючерсного контракта (если фьючерсный контракт предусматривает возможность такого изменения);

  ·   порядок определения текущей рыночной цены (текущего значения) соответствующих эмиссионных ценных бумаг, цены фьючерсного контракта (значения, установленного фьючерсным контрактом);

  ·   порядок определения цены фьючерсного контракта при его заключении;

  ·   порядок исполнения данного фьючерсного контракта (в том числе порядок уплаты вариационной маржи, а также, для поставочных фьючерсных контрактов - порядок передачи соответствующих эмиссионных ценных бумаг);

  ·   первый и последний день заключения фьючерсного контракта;

  ·   порядок определения цены, по которой осуществляется принудительное закрытие позиций участников торгов в случаях, предусмотренных Правилами осуществления операций, связанных с совершением срочных сделок;

  ·   лимит изменения рыночной цены и иные лимиты, действующие в отношении данного фьючерсного контракта;

  ·   порядок определения размера и внесения начальной маржи по данному фьючерсному контракту;

  ·   порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному контракту.

  Особенности фьючерсных сделок, совершаемых на организованных фондовых рынках, заключаются в том, что перед началом торговли конкретным видом ценных бумаг фондовая биржа определяет стандартные условия фьючерсной сделки: вид ценных бумаг, минимальное их количество (лот), срок, способ и место исполнения сторонами своих обязательств. Стандартные условия сделки содержатся в типовом фьючерсном контракте. В ходе биржевых торгов их участники имеют возможность свободно и многократно уступать друг другу свои права и обязанности по сделке вплоть до момента ее реального исполнения.[10]

  Как отмечает С.В. Сарайкин, стандартизация условий является не единственным признаком фьючерсного контракта. В частности два договора купли-продажи, предусматривающих однородные обязательства сторон (при этом обязательства сторон по втором договору зеркально противоположены обязательствам по первому договору), объединенных одной экономической целью, в целом могут быть квалифицированы как фьючерсный контракт, поскольку в этом случае обязательства сторон могут быть прекращены зачетом без необходимости реального исполнения обязательства передать другой стороне определенный товар, являющийся предметом фьючерсной сделки.

  В юридической литературе высказывается мнение о том, что фьючерсный договор представляет собой особую разновидность предварительного договора. Полагаем, что такая квалификация фьючерсного договора является не вполне обоснованной.

  Разработка биржей типового фьючерсного контракта, в котором содержаться стандартные условия сделки представляет собой регламентацию содержания оферты участников торгов, направляемой в торговую систему. Заявка на "покупку" или "продажу" фьючерсного контракта означает предложение участника торгов купить или продать определенные ценные бумаги по определенной цене, все же остальные условия сделки содержаться в типовом фьючерсном контракте, положения которого являются неотъемлемой частью такой оферты в силу п. 5 ст. 421 и п. 2, 3 ст. 427 ГК РФ. Таким образом, акцепт соответствующей оферты другим участником торгов, зарегистрированный биржей и зафиксированный в протоколе сделок, порождает обязательства сторон по передаче и оплате ценных бумаг, а не обязательство заключить в будущем договор купли-продажи таких ценных бумаг, являющееся отличительным признаком предмета предварительного договора.

  В литературе также высказывается точка зрения о том, что фьючерсный контракт вообще не может быть отнесен к сделкам с эмиссионными ценными бумагами, а представляет собой исключительно условную сделку об уплате вариационной маржи. Полагаем, что такая квалификация фьючерсного контракта не вполне обоснована, поскольку в этом случае фьючерсный контракт может быть квалифицирован как договор дарения денежных средств (вариационной маржи), заключенный под условием наступления предусмотренных контрактом обстоятельств. Учитывая субъектный состав соответствующих сделок (профессиональные участники рынка ценных бумаг), отсутствие в данном случае встречного исполнения, по нашему мнению, противоречит требованиями ст. 575 ГК РФ, исключающей безвозмездность в отношениях между коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями.[11]

  На основании изложенного, полагаем, что фьючерсный контракт в отношений ценных бумаг, обращающихся на организованных фондовых рынках, представляет по своей юридической природе договор купли-продажи указанных ценных бумаг, заключаемый на стандартных, заранее определенных организатором торгов условиях, с отсроченным исполнением и обладающий всеми свойствами биржевой сделки, указанными выше. При этом, основной особенностью данного договора является прекращение взаимных обязательств сторон путем взаимного погашения встречных требований, допускаемого правилами биржевых торгов (являющимися подразумеваемыми условиями фьючерсного контракта) и обычаями биржевого оборота.

  Полагаем, что при проведении взаимного погашения встречных требований обязательство продавца переводится в денежную форму, исходя из размера денежных средств, которые ему необходимо было бы уплатить для приобретения соответствующих ценных бумаг в указанном контракте месте и в указанную в нем дату с целью их последующей передаче покупателю.

  Необходимо отметить, что такое взаимное погашение встречных требований прямо не предусмотрено главой 26 ГК РФ (поскольку не является зачетом встречных однородных требований, указанным в ст. 410 ГК РФ), однако является, по нашему мнению, допустимым, поскольку ст. 407 ГК РФ устанавливает возможность указания в договоре и иных (не предусмотренных главой 26 ГК РФ) оснований прекращения обязательств, не противоречащих императивным нормам законодательства РФ.

  Основной целью заключения фьючерсных контрактов является "страхование" (хеджирование) инвесторами рисков, связанных с негативным изменением рыночной конъюнктуры. Как отмечает С.В. Сарайкин, "фьючерсный контракт позволяет перенести риск с производителей, дистрибьютеров товаров и других лиц (хеджеров) на тех, кто желает его принять (спекулянтов). Кроме того ... заключение фьючерсных сделок способствует выявлению информации о ценах на товар и распространению такой информации".

  При этом фьючерсный рынок является источником постоянной спекулятивной прибыли для профессиональных предпринимателей, специализирующихся на заключении данных сделок, непосредственно несущих те риски, от которых стремятся застраховать себя хеджеры.

  Таким образом, рынок фьючерсных контрактов является эффективным механизмом защиты инвестиций и инструментом, как правило, точно отражающим экономическое положение в той или иной отрасли экономики.

  
  
  

  Глава 2. Характеристика видов фьючерсных контрактов

  2.1. Классификация фьючерсных договоров

  Финансовые фьючерсы делятся на четыре основные группы: валютные, фондовые, процентные и индексные. Валютные фьючерсы — фьючерсные контракты купли-продажи какой-либо конвертируемой валюты. Они аналогичны валютным форвардам и отличаются от последних местом заключения (на биржах), уровнем стандартизации (полная) и механизмом их гарантирования (механизм маржевых сборов). Фондовые фьючерсы — это фьючерсные контракты купли-продажи некоторых видов акций. Широкого распространения не имеют. Процентные фьючерсы — это фьючерсные контракты на изменение процентных ставок и на куплю-продажу долгосрочных облигаций. Первые есть краткосрочные процентные фьючерсы, а вторые — долгосрочные. Индексные фьючерсы — это фьючерсные контракты на изменение значений индексов фондового рынка. Первичным рынком для фьючерсных контрактов на валютный курс, или кратко — валютных фьючерсов, является банковский биржевой или внебиржевой рынок иностранных валют, которые имеют свободное обращение на мировом рынке. Обычно курсы валют выражаются в приравнивании соответствующей национальной валюты к 1 долл. США.[12]

  Торговля валютой осуществляется на условиях не-медленной поставки (спот-рынок) в течение двух рабочих дней или на условиях поставки через несколько месяцев (форвардный рынок).Фьючерсный контракт на валютный курс — это стандартный биржевой договор купли-продажи определенного вида валюты в конкретный день в будущем по курсу, установленному в момент заключения контракта. Первичным рынком (или физическим, реальным, наличным) для краткосрочных процентных фьючерсных контрактов является рынок банковских депозитных ставок на срок до одного года, обычно — на три месяца. Краткосрочные процентные фьючерсные контракты — это фьючерсные контракты, основанные на краткосрочной процентной ставке, например, на банковской процентной ставке по государственным краткосрочным облигациям, выпускаемым на срок до 1 года, и т.д. Это стандартный биржевой договор, имеющий форму договора купли-продажи краткосрочного процента в конкретный день в будущем по цене, установленной в момент заключения сделки. Процент, как и индекс, — это просто число, купля-продажа которого не имеет реального смысла. Поэтому краткосрочный процентный фьючерсный контракт относится к разряду фьючерсных контрактов на разницу, по которым вместо поставки производится только расчет разницы в ценах в денежной форме. Первичным (наличным) рынком для долгосрочных процентных фьючерсных контрактов является рынок долгосрочных государственных облигаций, выпускаемых на несколько лет (обычно на 8— 10 лет и более) с фиксированным купонным доходом. Рыночная цена долгосрочных облигаций находится в зависимости от колебаний ставки банковского процента по трехмесячным депозитам, но по более сложной зависимости, чем это имеет место между данной ставкой и ценами на краткосрочные облигации, так как большое значение имеют срок, на который выпущены облигации, размер ежегодного купонного дохода и периодичность его выплаты. Долгосрочный процентный фьючерсный контракт — это стандартный биржевой договор купли-продажи облигаций стандартного количества и стандартного качества на фиксированную дату в будущем по цене, согласованной в момент заключения сделки. Индекс фондового рынка, или фондовый индекс, есть обобщающий показатель изменения во времени определенной совокупности курсов акций компаний на фондовых биржах данной страны, рассчитываемый по установленным правилам. Фьючерсный контракт на индекс фондового рынка, или индексный фьючерс, — это стандартный биржевой договор, имеющий форму купли-продажи фондового индекса в конкретный день в будущем по цене, установленной в момент заключения сделки. Фьючерсы на индексы относятся только к группе фьючерсных контрактов на разницу.  Фьючерсная цена - это цена, которая фиксируется при заключении фьючерсного контракта. Она отражает ожидания инвесторов относительно-будущей цены спот базисного актива. При заключении фьючерсного контракта фьючерсная цена может быть выше или ниже текущей цены спот базисного актива. Ситуация, когда фьючерсная цена выше цены спот, называется контанго (премия к .цене спот). Ситуация, когда фьючерсная цена ниже цены спот, называется бэквардейшн (скидка относительно цены спот). Если для нескольких фьючерсных контрактов (ситуация контанго) с разными датами истечения фьючерсная цене ближайшего контракта ниже фьючерсной цены более отдаленного контракта, то такая ситуация называется нормальным контанго. Если фьючерсная цена ближайшего контракта (ситуация бэквардейшн) выше фьючерсной цены более отдаленного контракта, то это нормальное бэквардейшн.[13]

  Чтобы распространить правило единства спотовой и фьючерсной цен в последний день обращения контракта и на расчетные фьючерсы, на биржах принимается следующее правило: котировочная цена расчетного контракта в последний день торгов устанавливается равной цене базисного актива в этот день на спотовом рынке. Разница между ценой спот базисного актива и фьючерсной ценой называется базисом. В зависимости от того, выше фьючерсная цена ли ниже спотовой, базис может быть отрицательным или положительным. К моменту окончания периода действия контракта базис будет равен нулю, так как фьючерсная и спотовая цены сойдутся. Для финансовых фьючерсных контрактов базис определяется как разность между фьючерсной ценой и ценой спот. Такой порядок расчета принят для того, чтобы сделать базис величиной положительной, гак как фьючерсная цена финансовых фьючерсных контрактов обычно выше спотовой. Для товарных фьючерсных контрактов более характерна ситуация бэквардейшн. По своей величине базис представляет собой не что иное, как цену доставки базисного актива. Фьючерс представляет собой стандартный контракт, в котором определены все условия, кроме цены. Торговля ими происходит на бирже и невозможна вне организованного рынка. Сделка, которую желает заключить стороннее лицо, должна осуществляться через брокера, а брокер, в свою очередь, должен заключать сделку через какого-нибудь члена биржи. Как правило, две стороны, участвующие в сделке, будут находиться вдалеке друг от друга и могут даже не знать друг друга. Неизбежно возникает вопрос о доверии: выполнят ли трейдеры все так, как пообещают. Мы уже успели заметить, что в случае с форвардными контрактами это может превратиться в серьезную проблему. Для устранения подобной неопределенности на каждой фьючерсной бирже действует расчетная палата. Расчетная палата представляет собой обладающее достаточными ресурсами финансовое учреждение, которое гарантирует исполнение контракта обеим сторонам. Как только сделка заключена, расчетная палата встает в виде промежуточного звена между покупателем и продавцом. Расчетная палата действует как продавец по отношению к покупателю и как покупатель по отношению к продавцу. На этой стадии первоначальные покупатель и продавец имеют обязательства перед расчетной палатой и не имеют никаких обязательств по отношению к продавцу.

  Продавец принимает на себя обязательство поставить товар покупателю, который берет обязательство передать продавцу денежные средства. При подобной организации дела возникают уже знакомые проблемы доверия друг к другу двух сторон, участвующих в сделке. Расчетная палата гарантирует, что товар будет доставлен покупателю, а также что продавец получит денежные средства. На этой стадии трейдерам необходимо доверять только расчетной палате вместо того, чтобы доверять друг другу. Поскольку расчетная палата  располагает большим поступлением капитала, нет особой необходимости для беспокойства. После завершения всех сделок расчетная палата не будет иметь ни денежных средств, ни товара. Она функционирует только для того, чтобы гарантировать исполнение контракта обеим сторонам.

  2.2. Фьючерсные договоры в системы гражданско-правовых договоров

  По поводу срочных сделок, в том числе и фьючерсных договоров, в литературе были высказаны различные точки зрения. Одни авторы считают их играми и пари и предлагают отказать сторонам этих сделок в исковой защите, другие призывают к признанию данных сделок гражданско-правовыми, следствием чего является возможность судебной защиты прав, вытекающих из данных договоров в судебных инстанциях. Таким образом, в юридической литературе, в том числе и в дореволюционной, не удалось выработать единого подхода и концепции по поводу срочных сделок. Такая неопределенность отрицательно отражается на финансово-экономическом развитии России, является одной из причин вывоза капитала из государства и препятствием к привлечению инвестиций. Мы, в свою очередь, считаем, что необходимо законодательное признание срочных сделок и их единообразное регулирование наравне с другими гражданско-правовыми договорами.[14]

  В ст. 8 ФЗ "О товарных биржах и биржевой торговле" говорится, что в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки). Само определение фьючерсного договора в законодательстве не дается.

  Если мы утверждаем, что фьючерсный договор является гражданско-правовым договором, то фьючерсный контракт должен подпадать под определенные виды договоров. В науке гражданского права принято весь массив договоров делить на определенные их виды. Если фьючерсный контракт подпадает под эти критерии деления гражданско-правовых договоров на виды, то это еще раз подтверждает наши суждения о природе фьючерсного контракта. Итак, все гражданско-правовые договоры принято делить на отдельные виды:

  1. Основные и предварительные договоры.

  2. Односторонне обязывающие и взаимные договоры.

  3. Возмездные и безвозмездные договоры.

  4. Свободные и обязательные договоры.

  5. Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения.

  6. Реальные и консенсуальные договоры.

  7. Срочные и условные договоры.

  Основные и предварительные договоры

  К какому из этих видов договоров относится фьючерсный договор?
  Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, передачей имущества, выполнением работ, оказанием услуг и т.п. А в соответствии с п. 1 ст. 429 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Проблема деления фьючерсного контракта на эти два вида договоров заключается в понятии фьючерса, которое указывается в законодательстве. Определение, данное в ФЗ о биржах, где говорится, что фьючерсная сделка - это сделка, связанная с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара, приводит к тому, что превращает фьючерсную сделку в предварительный договор. Отсюда следует, что стороны фьючерсной сделки создают права и обязанности по отношению к другому (основного) договора - фьючерсного контракта. Но закон не объясняет характер и природу прав и обязанностей, которые возникают из фьючерсной сделки. Неясно: является ли это правами и обязанностями по передаче основного контракта или же это права и обязанности по поводу заключения основного договора? А словосочетание "взаимная передача прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов", указанное в ст. 8 Закона, говорит о том, что передаются права и обязанности не "из договора", а "на договор". Если же попытаться трактовать фьючерсную сделку, указанную в данной статье, как предварительный договор, то есть договор, по которому стороны обязуются заключить основной договор, то мы также придем к неопределенности. Несмотря на то что второй подход более логичен, тем не менее он не соответствует реальной действительности. Во-первых, об этом прямо не говорит сам закон, а искусственно приписывать или трактовать статью не имеем права и нет смысла. Во-вторых, сама практика противоречит такому пониманию природы фьючерсного контракта. На основании самой сделки, заключаемой на бирже, стороны наделяются непосредственными правами и обязанностями по передаче биржевого актива и денежных средств (по поставочному фьючерсу) или по перечислению вариационной маржи (по расчетному фьючерсу). При этом к моменту исполнения договора не требуется никаких дополнительных соглашений или договоров. Этот момент исполнения, то есть будущий срок, - это срок исполнения основного договора, но не срок заключения будущего договора.[15]

  Определение, которое было дано в Постановлении ФКЦБ N 33, более точно подчеркивало характер фьючерсного контракта: фьючерс - вид срочной сделки, договор купли-продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем. Из этого определения видно, что права и обязанности возникают непосредственно из самого договора, нет необходимости в дополнительных соглашениях, то есть это основной договор.

  К предварительному договору можно отнести другой биржевой, родственный фьючерсу, договор. Речь идет об опционе, где одна сторона за вознаграждение (премию) получает право (но не обязанность) на покупку или продажу биржевого актива, а другая сторона обязуется за вознаграждение продать или купить указанный биржевой актив. При опционе правообладатель должен обратиться к обязанному лицу с требованием продать или купить биржевой актив. Сами права возникают из предварительного договора, то есть на основании этого договора, за вознаграждение одна сторона получает право на заключение в дальнейшем договора, по которому непосредственно передается биржевой актив. На практике в биржевой торговле все это происходит автоматически, без фактического заключения дополнительного договора. То есть при благоприятной для правообладателя рыночной цене обязанная сторона без дополнительного соглашения поставляет или покупает биржевой актив. По поводу опционов аналогичной позиции придерживается и В.В. Витрянский.

  Сейчас предлагается внести изменения в германское законодательство: расширить сферу применения договора опциона, то есть договора о том, что одна из сторон обязуется сделать в установленный срок предложение (оферту) - заключить договор запродажи.

  Таким образом, фьючерсный договор принадлежит к основным договорам.

  Односторонне обязывающие и взаимные договоры

  В зависимости от сочетания прав и обязанностей договоры принято делить на односторонние и взаимные. Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой - только обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне. К какому из этих видов договоров относится фьючерсный контракт? Поставочный фьючерсный контракт однозначно подпадает под взаимные договоры. У каждой из сторон есть права и обязанности. У продавца на основании договора возникает право требовать от покупателя принять и оплатить стоимость поставленного биржевого актива, а у покупателя - соответственно право получить этот актив. У продавца возникает обязанность по поставке биржевого актива, у покупателя - по оплате поставленного товара.

  Сложнее решать этот вопрос при расчетных фьючерсных контрактах. Во-первых, в зависимости от формирования рыночной цены на биржевой актив у одной стороны возникает право на получение вариационной маржи, у другой - обязанность по ее перечислению. Внешне такое стечение обстоятельств превращает расчетный фьючерс в односторонний договор. У одной стороны есть только право, у другой - только обязанность. Во-вторых, рыночная цена может и не измениться вовсе до момента исполнения, тогда ни у одной из сторон не возникает ни прав, ни обязанностей. Исходным при решении этого вопроса пунктом является не рыночная цена, а сама суть договора. При заключении договора каждая из сторон берет на себя обязанность по перечислению вариационной маржи, конечно, при отрицательных ценовых колебаниях. То есть изначально каждая сторона берет на себя обязанность, готовность к активным действиям при отрицательных колебаниях, то есть обязательство возникает не в конце, к моменту исполнения договора, а в момент его заключения. Именно с этого момента возникает реальное обязательство по несению потенциальных убытков по конкретному договору. То же самое касается и права: одновременно с реальным обязательством возникает и реальное право на потенциальные выгоды. Кроме того, каждая сторона обеспечивает свое потенциальное обязательство реальным имуществом, начальной маржей.

  Таким образом, мы пришли к выводу, что независимо от вида фьючерсные контракты относятся к взаимным договорам.

  Возмездные и безвозмездные договоры

  Договор является возмездным в том случае, если обязанности совершить известное действие для другой стороны соответствует встречная обязанность этой второй стороны совершить какое-нибудь действие для первой стороны. В безвозмездном договоре имущественное предоставление производится только одной стороной без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны.

  Поставочный фьючерсный контракт принадлежит к группе возмездных договоров. Каждая из сторон одновременно передает и получает определенное имущество, покупатель взамен переданного биржевого товара выплачивает продавцу его стоимость, а продавец передает биржевой товар взамен полученных денежных средств.[16]

  Сложнее определяться с расчетным фьючерсным контрактом. В этом случае передачи реального товара не происходит, осуществляется лишь взаимозачет между сторонами. При формировании рыночной цены на биржевой актив к моменту исполнения одна сторона выплачивает вариационную маржу, не получая взамен никакого встречного удовлетворения от контрагента. Является ли расчетный фьючерс безвозмездным договором? Полагаем, что да. Каждая из сторон изначально берет на себя обязательство в случае формирования отрицательной ценовой конъюнктуры по выплате вариационной маржи контрагенту, не получая взамен ничего. Не превращает в возмездное обязательство и тот факт, что взаимозачет происходит по окончании каждого торгового дня. Цены постоянно меняются в разные стороны, вариационная маржа постоянно вслед за ценой перекачивается со счета одной стороны на счет другой. Но это обстоятельство не превращает договор в возмездный. При ежедневном расчете также не предоставляется встречное удовлетворение, а факт постоянного перехода денежных средств нельзя рассматривать как встречное удовлетворение контрагенту.

  Свободные и обязательные договоры

  Свободным является договор, заключение которого полностью зависит от воли самих сторон. Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого их названия, является обязательным для одной или обеих сторон. По общему правилу независимо от вида фьючерсного контракта его заключение всецело зависит от усмотрения сторон. Стороны вольны принимать участие в торгах, подавать заявки и заключать фьючерсный контракт или же отказаться от них. Но Постановление ФКЦБ N 9 говорит и о принудительном закрытии открытых позиций. Более того, п. 2.3 обязывает организатора торгов разработать и определить в Правилах совершения срочных сделок биржи основания, порядок и правовые последствия принудительного закрытия открытых позиций. Принудительное закрытие позиции является договором, но договором обязательным. При этом обязательство возникает только для одной стороны. Она подменяется новым лицом, и это обстоятельство на контрагента никак не влияет. Принудительное закрытие позиции означает обязательство по совершению офсетной сделки. В соответствии с п. 10.8 ст. 10 Правил "РТС" в случае если при перечислении вариационной маржи ее сумма снизится ниже минимального размера, то приостанавливается принятие заявок от данного участника торгов на открытие новых позиций. Участнику предлагается вносить дополнительные суммы до уровня установленного размера начальной маржи. В этом случае все заявки, которые подает трейдер, не регистрируются, за исключением офсетных заявок. То есть участнику предлагается закрыть свои открытые позиции. Если участник добровольно не закрывает свои открытые позиции или не вносит на свой счет дополнительные суммы (маржу), то клиринговый центр производит принудительное закрытие открытых позиций. Это значит, что если у участника торгов был фьючерсный контракт на продажу, то клиринговый центр принудительно заключает от имени участника фьючерсный контракт на покупку, если участником был заключен фьючерсный контракт на покупку, то клиринговый центр заключает контракт на продажу. Если при этом у участника образовывается задолженность, то в соответствии с п. 10.11 ему дается трехдневный срок на погашение задолженности. По истечении пяти дней в случае непогашения задолженности брокер или дилер может быть исключен из биржи по решению Совета директоров.

  Из вышесказанного мы приходим к выводу, что по общему правилу фьючерсный контракт - это добровольный, свободный договор. В противоположность этому принудительное закрытие позиции, представляющее собой договор, заключается в обязательном порядке.

  Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения

  При заключении взаимосогласованных договоров их условия устанавливаются всеми сторонами, участвующими в договоре. В соответствии со ст. 428 ГК договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному другому в целом.[17]

  К какому из этих видов договоров тяготеет фьючерсный контракт? С одной стороны, фьючерсный контракт стандартизирован, и стороны не обсуждают условия контракта. Они вправе указать лишь на два существенных условия - цену и объем биржевого актива. А при "внесистемных" торгах указывают также на наименование контрагента. Эти обстоятельства сближают фьючерсный контракт с договором присоединения. Но это лишь внешнее сходство. При ближайшем рассмотрении поставленного вопроса мы приходим к отрицательному ответу. Во-первых, при договоре присоединения договор составляется одной стороной, другая лишь присоединяется к составленному договору. Условия договоров этой категории очень редко согласовываются: вместо этого их подготавливает одна сторона, которая эффективно воздействует на другую сторону: "Если хотите делать со мной бизнес, вы должны принять мои условия". Но во фьючерсном контракте мы этого не встречаем. Условия договора определяются не одной из сторон, а самой биржей, которая стороной договора не является. А стороны присоединяются к договору, которая разработана неким третьим лицом, не являющимся стороной договора. По этому критерию можно провести аналогию с п. 3 ст. 940 ГК, который гласит, что страховщик при заключении договора страхования вправе применять разработанные им или объединением страховщиков стандартные формы договора (страхового полиса) по отдельным видам страхования. В этом случае также некая третья сторона - объединение страховщиков, которая стороной договора не является, - составляет и стандартизирует договор.

  Кроме того, ГК говорит о принятии договора в целом, то есть ни одно условие не подлежит обсуждению. А во фьючерсном контракте по крайней мере два условия (цена и объем) составляются сторонами самостоятельно, и договор заключается только при их совпадении, то есть совпадении воли и волеизъявления сторон.

  Все эти обстоятельства не позволяют нам причислить фьючерсный контракт к договорам присоединения. По этим соображениям сложно соглашаться с С.Э. Жилинским, который говорит, что биржевой договор является договором присоединения.

  Но фьючерсный контракт не относится в полной мере и к взаимосогласованным договорам. Эти договоры предполагают возможность обсуждения сторонами всех и любых его условий. А во фьючерсном контракте обсуждению подлежат, как мы говорили, только два условия.
  В науке гражданского права выделяют также примерные договоры.

  В соответствии со ст. 427 ГК примерная форма договора должна отвечать двум признакам:

  1. Они должны быть разработаны для договоров соответствующего вида.

  2. Должны быть опубликованы в печати.

  Стороны сами могут включить в договор условие, что на них будут распространяться примерные условия соответствующих договоров. М.И. Брагинский справедливо указывает, что "...если примерные условия соответствуют признакам обычая делового оборота, они будут применены к сторонам и независимо от его соответствия признакам, присущим примерным условиям договора". То есть независимо от воли сторон.

  Иногда примерные формы утверждаются компетентными органами. В качестве примера можно привести Рекомендации о порядке распоряжения земельными долями и имущественными паями, одобренные Правительством РФ 1 февраля 1995 г. В документе есть специальные приложения, примерные договоры аренды земельной доли, купли-продажи земельной доли и дарения имущественного пая. Но эти примерные договоры носят рекомендательный характер, их применение всецело зависит от самих сторон. И все же указанные договоры отличаются от обычных примерных тем, что основаны хотя и не на авторитете силы, но на силе авторитета органа, который их рекомендовал.

  Постановление Правительства РФ от 01.02.1995 N 96 "О порядке осуществления прав собственников земельных долей и имущественных паев" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 20.12.2002 N 912 "О признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации по вопросам оборота земель сельскохозяйственного назначения".

  Но существуют и примерные договоры, стандартизированные, типовые договоры, утвержденные государством, которые должны применяться хозяйствующими субъектами в обязательном порядке, невзирая на их желание по поводу их применения. Утверждаемые Правительством РФ и федеральными органами типовые и примерные договоры (на поставку газа, аренду отдельных видов имущества и др.) являются нормативными актами и под действие правил ст. 427 не подпадают. Например, Правила поставки газа потребителям РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ 30 декабря 1994 г.

  Постановление Правительства РФ от 30.12.1994 N 1445 "Об утверждении правил поставки газа потребителям Российской Федерации" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении правил поставки газа в Российской Федерации".

  Примерные условия, как это следует из п. 3 статьи 427, могут иметь разную форму (общие условия договора, текст договора, руководство к заключению договора и т.д.) и различное наименование (примерный или типовой договор, проформа договора и т.д.).[18]

  Таким образом, можно выделить две категории примерных условий договора, а если использовать термин "стандартизированный договор (контракт)", то два вида стандартизированного договора:

  1. Договор, вопрос применения условий которого зависит от усмотрения сторон.

  2. Договор, применение условий которого является обязательным для сторон в силу законодательства.

  К какому из этих видов следует отнести фьючерсный контракт? По нашему мнению, фьючерсный контракт следует отнести ко второму виду договора. Во-первых, условия фьючерсного контракта указаны в Постановлении ФКЦБ и являются обязательными для всех участников фьючерсного оборота, то есть не только для сторон фьючерсного контракта, но и для самого организатора торгов. Так п. 2.2 Постановления ФКЦБ N 9 гласит, что оказание услуг, непосредственно способствующих осуществлению операций, связанных с совершением срочных сделок, производится организатором торговли при условии утверждения и согласования им с ФКЦБ Правил осуществления операций, связанных с совершением срочных сделок (как отдельного документа или раздела Правил торговли ценными бумагами и финансовыми инструментами), и спецификаций соответствующих фьючерсных контрактов и опционов, включая все изменения и дополнения к ним. То есть организатор торгов должен согласовывать не только общие правила торгов, но и сам стандартизированный контракт (спецификацию соответствующих фьючерсных контрактов). Кроме того, п. 2.4 Постановления ФКЦБ N 9 конкретно указывает на существенные условия самого фьючерсного контракта, спецификации. Без этих условий спецификация фьючерсного контракта считается недействительной, не соответствующей законодательству и не порождает никаких прав и обязанностей.

  Таким образом, фьючерсный контракт, во-первых, является стандартизированным договором и, во-вторых, подлежит обязательному применению для сторон и самого организатора торгов в силу законодательства.

  Реальные и консенсуальные договоры

  По моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, сделки бывают реальными (от лат. res - вещь) и консенсуальными (от лат. consensus - соглашение). М.И. Брагинский указывает, что "...в основе разграничения договоров реальных и консенсуальных лежит признание правообразующим фактом либо самого соглашения (консенсуальный договор), либо основанной на соглашении передачи вещи или иного имущества (реальный договор)". Такое деление договоров основывается на ст. 433 ГК, где п. 1 указывает на консенсуальный договор, который вступает в силу с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, и п. 2 указывает на реальный договор, который считается заключенным с момента передачи имущества, являющегося предметом договора, например рента, заем, хранение. Фьючерсный контракт относится к группе консенсуальных договоров. Об этом свидетельствует анализ ст. 8 Правил совершения срочных сделок НП "Фондовая биржа РТС", раздела 12 Правил торговли в секции срочного рынка "Московской фондовой биржи" и т.д. В соответствии с вышеназванными документами фьючерсный контракт считается заключенным с момента совпадения двух противоположных по направленности заявок и биржевой регистрации в реестре совершенных сделок. При отсутствии хотя бы одного из указанных юридических фактов договор не считается заключенным. Поэтому следует согласиться с О.А. Красавчиковым, что "юридические последствия наступают только при наличии всех юридических фактов соответствующего юридического состава. Созданная отдельными юридическими фактами незавершенного состава возможность движения конкретного правоотношения сама по себе, как и факты, ее создающие, юридического значения не имеет".[19]

  Таким образом, фьючерсный контракт независимо от вида (поставочный или расчетный) считается заключенным с момента достижения соглашения. Исполнение обязательства, вытекающего из фьючерсного контракта, обеспечивается залоговой маржей, которую стороны вносят до заключения ими фьючерсного контракта. Но внесение маржи не следует рассматривать как передачу предмета договора, о которой говорится в п. 2 ст. 433 ГК, то есть от факта внесения залоговой маржи фьючерсный контракт, который является консенсуальным, не превращается в реальный договор. Внесение маржи является одним из элементов юридического состава, который приводит в движение правоотношение по поводу участия в биржевых торгах, но не по поводу заключения фьючерсного контракта. Внесение маржи является лишь предпосылкой к заключению фьючерсного контракта, но не юридическим фактом, наличие которого позволило бы считать договор заключенным. Кроме того, внесение залоговой маржи не обязывает к заключению фьючерсного контракта. Сторона, которая внесла залоговую маржу, но не заключила фьючерсный контракт, получает залог обратно, не создавая для себя никаких прав и обязанностей. Более того, отнесение фьючерсного контракта к реальным договорам противоречит самой природе фьючерсных контрактов, к моменту заключения договора стороны не только не передают предмет договора, но чаще всего в этот момент сами не обладают таким имуществом. По такому договору продавец биржевого актива обязывается передать имущество лишь в будущем, и именно в этом и заключается суть фьючерсного контракта. Если же говорить о расчетных фьючерсных контрактах, то в этом случае передачи предмета договора вовсе не происходит и договор исполняется выплатой вариационной маржи. Таким образом, фьючерсный контракт считается заключенным с момента достижения соглашения, а не с момента передачи предмета договора, то есть относится к консенсуальным договорам.[20]

  Срочные и условные договоры

  Само понятие срочной сделки, к которой законодатель и многие авторы относят фьючерсный договор, на уровне закона мы не находим. Понятие "срочный контракт" дается только в проекте ФЗ "О срочном рынке" N 147313-3, где в ст. 3 указывается: "Срочная сделка - соглашение сторон, определяющее их права и обязанности в отношении базисного актива в установленную дату в будущем (или в течение установленного периода в будущем), порядок и условия осуществления которых определяются правилами организатора торговли либо непосредственно соглашением сторон".

  В определении подчеркивается, что исполнение этого рода договоров и их заключение не совпадают по времени, то есть исполнение отстает во времени от их заключения.

  Аналогичное определение срочных сделок дает и Центральный банк России. В указании ЦБ РФ дается следующее понятие срочной сделки: "Срочная сделка - сделка, исполнение которой (дата расчетов по которой) осуществляется сторонами не ранее третьего рабочего дня после дня ее заключения. Кассовая (наличная) сделка - сделка, исполнение которой (дата расчетов по которой) осуществляется сторонами не позднее второго рабочего дня после дня ее заключения".

  Смысл данного определения аналогичен определению, указанному в проекте закона: момент исполнения срочных сделок отстает от момента их заключения и превышает срок между заключением и исполнением при кассовых сделках.

  Учитывая, что фьючерсный контракт относится к срочным сделкам, то есть является одним из видов срочных сделок, что подтверждает анализ законодательства, непонятным является подход к этому вопросу Комиссии по товарным биржам при МАП. Так, в письме ГКАП от 30 июля 1996 г. говорится, что фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не являются срочными сделками и на них не распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок. Однако это не так: в понятие "срочные сделки" входят как форвардные, так и фьючерсные и опционные контракты.

  Таким образом, в литературе и в законодательстве срочной называется сделка, исполнение по которой отстает от момента ее заключения. Но с таким подходом сложно соглашаться. Понятие "срочная сделка" используется в науке гражданского права как критерий классификации всей массы сделок на срочные и условные.

  Сделки, в которых определен либо момент вступления сделки в действие, либо момент ее прекращения, либо оба указанных момента, называются срочными. Говоря о срочных сделках (в смысле общегражданских), В.А. Рясенцев справедливо указывает, что "...в этом случае правовые последствия сделки связаны с определенным отрезком (моментом) времени. Срок в сделке имеет троякое значение: а) начальный срок определяет момент, с которого у сторон сделки возникают основные права и обязанности; б) срок исполнения определяет момент выполнения сделки; в) конечный срок определяет момент прекращения действия сделки".

  В поставочных биржевых срочных сделках указывается начальный срок, то есть момент возникновения прав и обязанностей, а срок исполнения и конечный срок в биржевых "срочных" сделках совпадают. Например, при трехмесячном поставочном фьючерсном контракте, который допускается к биржевым торгам с 01.01.01 по 01.04.01, при покупке данного контракта 01.01.01 этот срок выступает начальным сроком, а 01.04.01 выступает одновременно сроком исполнения договора и конечным сроком, определяющим момент прекращения действия договора. Таким образом, срочными, в полном смысле слова, биржевыми сделками являются кассовые и поставочные срочные сделки.

  Но на часть биржевых сделок распространяются и нормы ст. 157 ГК об условных сделках. Сделки, которые порождают предусмотренные ими права и обязанности или прекращают свое действие на будущее время в зависимости от наступления или ненаступления определенного обстоятельства (условия), указанного в сделке, называются совершенными под условием (условными). Это имеет место, например, при заключении расчетного фьючерсного контракта. Стороны такого договора, заключая сделку, обуславливают возникновение прав и обязанностей с изменением биржевой цены на биржевой товар в будущем. При этом условие такого фьючерсного контракта должно отвечать трем основным признакам. Во-первых, такое условие может наступить только после заключения договора, то есть условие относится к будущему, во-вторых, обстоятельство не должно быть неизбежным и, в-третьих, такое условие не должно быть неправомерным.[21]

  Но ст. 157 ГК говорит о двух видах условных сделок - о сделках под отлагательными и под отменительными условиями. К какому из этих видов условных сделок тяготеют расчетные биржевые сделки, расчетные фьючерсные договоры? По нашему мнению, биржевые "срочные", расчетные сделки являются сделками, совершенными под отлагательным условием. Поводом для такого утверждения является следующий анализ. Заключая, например, расчетный фьючерсный контракт, одна сторона - "покупатель" - обязуется купить (осуществить взаиморасчет) 10 акций АО "М" по цене 100 руб. через три месяца. "Продавец" в свою очередь обязуется продать (осуществить взаиморасчет) 10 акций по указанной цене в указанное время.

  Так как договор является расчетным, то реальной поставки акций не предполагается, стороны лишь собираются произвести взаиморасчет между собой. Через три месяца биржевая цена на акции поднимается до 120 руб. В этом случае "продавец" должен передать разницу между договорной и биржевой ценами "покупателю".

  До момента определения биржевой цены ни у кого из сторон не возникает ни прав, ни обязанностей. Правоотношения в этом случае являются неподвижными до возникновения обусловленного юридического факта, приводящего их в движение. Пункт 1 ст. 157 ГК гласит, что сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. В нашем примере именно это и имеет место. Стороны поставили возникновение прав и обязанностей по расчетному фьючерсному контракту в зависимость от формирования биржевой цены, относительно которой неизвестно, какой она будет. Хотя такая сделка не порождает правовых последствий до наступления отлагательного условия, она юридически связывает стороны. Поэтому условная сделка, как и безусловная, не может быть отменена одной из сторон. Если отлагательное условие не осуществится, то юридическая связанность отпадает и стороны окажутся в том положении, в каком находились до заключения сделки. В нашем примере стороны до момента формирования биржевой цены не вправе в одностороннем порядке выйти из договора. А в случае если к конечному сроку биржевая цена не изменится и останется на уровне 100 руб. за акцию, то юридическая связь между сторонами отпадет, не порождая никаких прав и обязанностей, и стороны останутся в первоначальном положении.

  Таким образом, расчетные биржевые сделки в отличие от поставочных являются сделками, совершенными под отлагательными условиями. Поэтому не представляется возможным согласиться с О.Н. Садиковым, что "...не считаются условными те сделки, в которых возможное будущее обстоятельство, влияющее на правовые последствия сделки, выражает ее существо и без него сделка данного вида вообще совершена быть не может (страхование, конкурс, лотереи, игры)". Расчетные фьючерсные договоры именно такими и являются: формирование биржевой цены составляет "их существо", но от этого обстоятельства они не перестают быть условными.

  Таким образом, мы предлагаем отказаться от термина "срочные сделки" при выделении биржевых сделок с отсроченным сроком поставки из остальной массы гражданско-правовых сделок (фьючерсов, опционов и форвардов), так как смысловое содержание понятия "срочные сделки" намного богаче, чем то, что вкладывается в понятие "срочные сделки" при обозначении биржевых сделок. Ведь в понятие "срочные сделки" входят не только биржевые сделки, но и все гражданско-правовые сделки, где указывается срок, с которого у сторон сделки возникают права и обязанности, срок исполнения и срок прекращения действия сделки. Кроме того, называя биржевые сделки срочными, под ними подразумевают также биржевые сделки, совершенные под отлагательным условием, что не является правильным. Следовательно, необходимо изменить и само название проекта ФЗ "О срочном рынке".[22]

  Вместо термина "срочные сделки" мы предлагаем использовать термины "дериватив", или "производный инструмент", которые стали привычными в биржевой терминологии и употребляются специалистами в области биржевой торговли. Под деривативом (производным инструментом) следует понимать биржевой договор (контракт) с отсроченным сроком исполнения, стоимость которого зависит (является производной) от стоимости лежащего в основе этого контракта биржевого актива (базисного актива). Такое определение подчеркивает особенность этого рода биржевых сделок. Во-первых, определение отграничивает деривативы от кассовых биржевых сделок, во-вторых, подчеркивает зависимый характер дериватива от лежащего в его основе биржевого актива, то есть является производной от базисного актива, лежащего в основе контракта.

  Схожее понятие производного финансового инструмента дается в п. 2.8 указаний ЦБ РФ. В документе говорится, что производные финансовые инструменты - финансовые инструменты, которые привязаны к другим конкретным инструментам, показателям или товарам и с помощью которых на финансовых рынках может осуществляться торговля конкретными финансовыми рисками, независимо от основного инструмента. К числу производных финансовых инструментов относятся опционы, фьючерсы, свопы, варранты и др.

  Фьючерсный контракт называют также производной ценной бумагой. Впервые этот термин был введен Положением 1991 года "О выпуске и обращении ценных бумаг в фондовых биржах в РСФСР", там говорилось: "Производные ценные бумаги - любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу указанных в настоящем пункте ценных бумаг", в частности акции, облигации и т.д. Другое определение дает профессор Галанов: "Производные ценные бумаги - это класс ценных бумаг, целью обращения которых является извлечение прибыли из колебаний цен соответствующего актива. Существует два типа производных ценных бумаг: фьючерсы и опционы". В этом определении автор признает фьючерс ценной бумагой.

  Таким образом, мы предлагаем: во-первых, изменить название проекта ФЗ "О срочном рынке" на ФЗ "О деривативах (производных инструментах)", во-вторых, отказаться от термина "срочная сделка" при выделении биржевых сделок с отсроченным сроком их исполнения и употреблять термин "дериватив, или производный инструмент", в-третьих, дать законодательное определение понятия "дериватив" и указать, что в это понятие входят фьючерсный, опционный и форвардный контракты.

  С развитием финансового рынка и появлением новых договорных форм появляется необходимость законодательного регулирования этих отношений, но очевидно, что такое законодательное регулирование в современной России реально отстает и не удовлетворяет финансовый рынок, что подтверждает судебная практика. Отсутствие законодательной базы позволяет судебным инстанциям признавать многие биржевые сделки, в том числе фьючерсный контракт, игрой и пари. Но, как мы показали, фьючерсный контракт вполне подпадает под классификацию гражданско-правовых договоров, что еще раз подтверждает наши суждения о том, что фьючерсный договор является гражданско-правовым договором и заслуживает исковой защиты.[23]

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Глава 3. Особенности фьючерсного контракта

  3.1. Порядок заключения, исполнения и прекращения фьючерсных
  договоров

  Kaждaя биpжa, opгaнизyющaя кyплю-пpoдaжy фьючepcныx кoнтpaктов, впpaвe ycтaнoвить cвoй пopядoк иx зaключeния и иcпoлнeния coглacнo биpжeвoмy зaкoнoдaтeльcтвy кoнкpетнoй биpжи. Для зaключeния фьючepcнoй cдeлки пpeждe вceгo yстaнaвливaются eгo участники. K ним oтнocятcя:

  1. Kлиeнты, жeлaющиe npинять yчacтиe в npoцecce тopгoвли. Ими мoгyт быть члeны любoй биpжи, пoстoянныe или paзoвыe ee пoceтитeли, любыe дpyгиe физичecкиe или юpидичecкиe лицa. Heпocpедcтвeннoe yчaстиe в тоpгoвлe фьючepcными кoнтpaктaми oни нe пpинимaют, a дeйcтвyют чepeз пocpeдникoв, кoтоpыe coстoят нa pacчeтнoм oбcлyживaнии в Pacчeтнoй палате.

  2. Пocpeдничecкaя фиpмa - этo юpидичecкoe или физичecкoe лицo, кoтоpoe caмoстoятeльнo или пo пopyчeнию клиeнтa пpинимaeт yчacтиe в пpoцecce биpжeвoгo тоpгa или зaключaeт cдeлки внe eгo и ocyщecтвляет вce pacчeты пo ним c клиeнтaми и члeнaми Pacчeтнoй пaлaты в cooтвeтствии c Пpaвилaми биpжeвoй торговли.

  3. Pacчeтнaя nалата (PП) - этo opгaнизaция, кoтоpaя пo дoгoвopy c биpжeй и пocpeдничecкими фиpмaми чepeз члeнoв PП ocyщecтвляeт peгиcтpaцию сдeлoк c фьючepcными кoнтpaктaми и вce pacчеты пo ним.[24]

  4. Члeны Pacчeтнoй naлaты, т.e. юpидичecкиe лицa, ee opгaнизyющиe и выпoлняющиe зaдaния клиeнтов пo кyплe-пpoдaжe фьючepcныx кoнтpaктов и пpoведeнию вcex нeoбxoдимыx pacчетoв, cвязaнныx c нeй.

  5. Биpжa, opгaнизyющaя тopгoвлю фьючepcaми и кoнтpoлиpyющaя вecь пpoцecc тоpгoвли.

  Texнoлoгичecки пpoцecc кyпли-пpoдaжи фьючeрсныx кoнтpaктов ycлoвнo мoжнo paздeлить нa pяд пocлeдoвaтeльныx этапов.

  1. Peшeниe клиента. Kлиeнт oцeнивaeт ликвиднocть pынкa фьючepcныx кoнтpaктов, т.e. иx cвoбoднyю и быстpyю кyплю-пpoдaжy, oпpедeляeт pacxoды, cвязaнныe c ocyщecтвлeниeм кyпли-пpoдaжи, a имeннo внeceниe мapжи, кoмиccиoнныe cбopы, взимaeмыe зa пpoведeниe cдeлoк и иx peгистpaцию, oплaтa пocpeдникoв, налoги. Пocлe этогo клиeнт пpинимaeт peшeниe o кyплe-пpoдaжe фьючepcныx кoнтpaктoв, т.e. oб yчaстии вo фьючepcныx тopгax.

  2. Зaключeниe дoгoвopa нa бpoкepcкoe oбcлyживaниe. Kлиeнт ycтaнaвливaeт дoгoвopныe oтнoшeния c фиpмoй, кoтopaя являeтся пocpедникoм нa фьючepcнoм pынкe. тeждy ними зaключaeтcя дoговop нa бpoкepcкoe oблyживaние. B cooтвeтcтвии c дoгoвopoм клиeнт дoвepяeт пocpeдничecкoй фиpмe:

  зaключaть cдeлки нa кyплю-пpoдaжy фьючepcныx кoнтpaктов от имeни и зa cчeт клиeнтa (или в инoй paзpeшeннoй зaкoнoм фopмe);

  ocyщeствлять чepeз члeнa Pacчeтнoй пaлaты вce pacчеты, cвязaнныe c кyплeй-пpoдaжeй фьючepcныx кoнтpaктов зa cчет cpедств клиeнтa;

  oфopмлять oт имeни клиeнтa вce нeoбxoдимыe дoкyмeнты нa фьючepcнoм pынкe.

  Coглacнo дoгoвopy нa oбcлyживaниe cтоpoны пoдтвepждaют, что ocвeдoмлeны o pиcкe, c кoтоpым cвязaнa дeятeльнocть нa фьючepcнoм pынкe, и нe бyдyт имeть пpeтeнзий дpyг к дpyгy в слyчae вoзмoжныx убытков. B миpoвoй пpaктикe клиeнт пoдпиcывaет cпeциaльный дoкyмeнт "Уведoмлeниe o pиcкe", в кoтоpoм oн пpинимaeт нa ceбя pиcк пoтepи cyммы, выдeлeннoй им нa фьючepcнyю тоpгoвлю пpи нeблaгoпpиятнoм для нeгo измeнeнии цeн нa oбъeкт кoнтpaктa.

  Дoгoвopoм тaкжe oпpeдeляются пpaвa и oбязaннocти cтоpoн, т.e. клиeнтa и пocpeдничecкoй фиpмы, cpoк дeйcтвия дoгoвopa и ycлoвия eгo пpeкpaщeния, пopядoк иcпoлнeния пopyчeний клиeнтa, ocyщecтвлeниe pacчeтов, oтвeтcтвeннoсть cтоpoн и пopядoк paccмoтpeния cпopoв, a тaкжe yкaзывaются peквизиты oбeиx cтоpoн.

  3. Заключeниe дoгoвopa нa oбcлyживaниe c члeнoм PП. Пocpeдничecкaя фиpмa ycтaнaвливaeт дoгoвopныe oтнoшeния c члeнoм PП (бaнкoм) пpи пoмoщи зaключeния coотвeтствyющeгo дoгoвopa. Oбычнo пocpедничecкaя фиpмa имeeт дoгoвop c члeнoм PП и нe пepeзaключaeт eгo для кaждoгo нoвoгo клиента.

  4. Cpeдcтвa peзеpвировaния фьючepcнoй тopгoвли. Kлиeнт внocит дeнeжныe cpeдствa, нeoбxoдимыe для coвepшeния фьючepcныx cдeлoк и выстyпaющиe в кaчeствe гapaнтии иx выпoлнeния, кoтоpыe и являются "cpeдствaми peзepвиpoвaния фьючepcнoй тоpгoвли". Kлиeнт пpедocтaвляет дeнeжныe cpедcтвa члeнy PП чepeз пocpeдничecкyю фиpмy.[25]

  Cpeдcтвa peзepвиpoвaния фьючepcнoй тоpгoвли дoлжны бьпъ дocтaточными для пoкpытия пepвoнaчaльнoй мapжи, кoмиccиoнныx cбopoв и ycлyг PГ.

  5. Закaз клиeнтa. Чтобы биpжeвoй пocpeдник выпoлнил зaдaниe клиeнтa, пocлeдний дoлжeн пpeдocтaвить eмy зaявкy нa выпoлнeниe oпpeдeлeнныx oпepaций в пpoцecce биpжeвыx торгoв. B пpaктикe биpжeвoй тоpгoвли тaкиe зaявки нaзьгвaютcя тopгoвыми nopyчeниями. Oни дoлжны coдepжaть точныe yкaзaния, кacaющиecя видa cдeлки (пoкyпкa или пpoдaжa), кoличecтвa кoнтpaктoв, cpoкa и фopмы пoстaвки, фopмы oплaты, дaты и кoличeствa тоpгoв, ycлoвий oтнocитeльнo цены.

  Toчнoe знaчeниe цeны, кaк пpaвилo, нe ycтaнaвливaeтcя, a дaeтся лишь yкaзaниe, в coотвeтствии c кoтоpым цeнy yстaнaвливaeт бpoкep в xoдe биpжeвыx торгов. Пpи иcпoлнeнии тоpгoвыx пopyчeний бpoкep дoлжeн pyкoвoдcтвoвaтьcя Пpaвилaми биpжeвoй тоpгoвли, дeйствyющими нa дaннoй биpжe.

  B миpoвoй пpaктикe иcпoльзyются paзнooбpaзныe виды тоpгoвыx пoручений. Пpи opгaнизaции фьючepcныx тоpгoв нaибoльшee пpимeнeниe имeют cлeдyющиe виды тоpгoвыx пopyчeний:

  кyпить или пpoдaть пo биpжeвoй (pынoчнoй) цeнe. Ha блaнкe зaявки цeнa нe стaвится;

  кyпить или пpoдaть пo "нaилyчшeй цeнe дня" - иcпoлняeтся пo caмoй низкoй для пoкyпки и cамoй выcoкoй для пpoдaжи цeнe пo peзyльтaтaм ceccий биpжeвoгo дня (кaк пpaвилo, пocлe зaвepшeния биpжeвoгo тоpгa);

  кyпить или пpoдaть пo oпpeдeлeннoй цeнe. Bыпoлняeтcя бpoкepoм cpaзy жe пocлe пoлyчeния или в тот мoмeнт, кoгдa цeнa дocтигaeт зaдaннoгo ypoвня.

  6. Bыnoлнeниe зaкaзa. Зaкaз выпoлняeтcя либo в пpoцecce тоpгa нa биpжe, либo вo вpeмя мeждy биpжeвыми ceccиями (кepб). B пepвoм cлyчae цeнa влияeт нa цeнy зaкpытия, a вo втоpoм - oнa нe yчитывaeтся пpи кoтиpoвкe.

  7. Cвeдeния o npoшeдшиx тopгax. Биpжa пepедaeт cвeдeния o зaключeнныx фьючepcныx сдeлкax в cooтвeтствyющиe инфopмaциoнныe cиcтeмы, кoтopыe pacпpoстpaняют кoтиpoвки цeн пo вceмy миpy.

  8. Pacчeты no cдeлкaм. Укaзaнныe pacчeты ocyщecтвляютcя Pacчeтнoй пaлaтой, мexaнизм paботы кoтоpoй был paccмoтpeн вышe.

  9. Пepecчeт no мapжe. Cвeдeния oб измeнeнии мapжи cooбщaются к кoнцy биpжeвoгo дня, пo истeчeнии кoтopoгo нaчинaют дeйcтвoвaть нoвыe cтaвки мapжи. Cpoк иx дeйcтвия - дo oчepeднoгo измeнeния cтaвoк мapжи. Ee пepepacчeт пpoиcxoдит нa ocнoвaнии cтaвoк пepвoнaчaльнoй мapжи.

  10. Дoвнeceниe cpeдcтв no pacчeтaм c PП. Ha ocнoвaнии пepepacчeтов пo мapжe и ycтaнoвлeния дeйcтвия нoвыx ee cтaвoк клиeнт oбязaн дoвнecти чepeз пocpeдничecкyю фиpмy и члeнa PП нa клиpингoвый cчет oпpeдeлeннyю cyммy для oбecпeчeния дaльнeйшeй paбoты нa pынкe фьючepcныx кoнтpaктoв. Этa cyммa нaзывaeтся пepeмeннoй мapжeй.

  11. Пocтaвкa no фьючepcнoмy кoнтpaктy. Hecмотpя нa фиктивный xapaктep сдeлoк фьючepcнoй тоpгoвли, инoгдa пo фьючepcным кoнтpaктaм вce жe пpoиcxoдит пocтaвкa тoвapa.

  B миpoвoй пpaктикe биpжeвoй тоpгoвли paзличaют двa типa пocтaвки товapa: пepвичнyю и втopичнyю. Пepвичнaя nocтaвкa - это пoстaвкa тoвapa нa cклaд биpжи или пoлyчeниe товapa c биpжeвoгo cклaдa. Bтopичнaя nocтaвкa имeeт мecто в тex cлyчaяx, кoгдa oднa и тa жe пapтия товapa бeз изъятия co cклaдa биpжи внoвь пocтaвляeтся пo биpжeвoмy кoнтpaктy в тeчeниe тoгo жe мecяцa. Дoля тaкиx пoстaвoк coстaвляeт 20-40% нa биpжax. Ha бoльшинствe биpж пpoдaвeц мoжeт пocтaвить тoлькo товap, нaxoдящийcя нa oфициaльныx ee cклaдax, в ceйфax зapeгистpиpoвaнныx бaнкoв, c зaвoдoв, пoлyчившиx coотвeтствyющий cepтификaт. Kaчeствo тaкoгo товapa дoлжнo быть yдocтовepeнo cпeциaльным cepтификaтом и coотвeтcтвoвaть тpeбoвaниям, ycтaнoвлeнным в биpжeвoм кoнтpaктe. K пoстaвкe paзpeшeнa oбычнo лишь чacть copтoв товapa, пocтyпaющиx в кaнaлы мeждyнapoднoй торговли. Kpoмe тогo, пpодaвeц дoлжeн пpeдстaвить cвeдeния o nocтaвляeмoй napтии тoвapa:

  вид тpaнcпopтa, нa кoтоpoм дoстaвлeн товap;

  стpaнa пpoиcxoждeния;

  чиcлo мeшкoв, кип, кopoбoк и т.п.;

  yтвepждeнный биpжeй cклaд xpaнeния товapa;

  дaтa пoстaвки товapa нa cклaд;

  oбщий вec пapтии;

  дaтa пepeвeшивaния;

  нoмep вappaнтa;

  дaтa взятия oбpaзцoв и т.д.

  Taкжe пpoдaвeц дoлжeн пocлaть пoкyпaтeлю чepeз PП нoтиc. B кaждoм нoтиce cooбщaютcя цeнa, дaтa кoнтpaктa, вpeмя пoлyчeния нoтиca PП и вpeмя eгo выдaчи пoкyпaтeлю биpжeвoгo кoнтpaктa. Пocлe пpедьявлeния нoтиca в PП eгo yжe нeльзя ни изъять, ни зaмeнить бeз coглacия пoкyпaтeля или peшeния apбитpaжнoгo комитета. Bce нотиcы, пpoшедшиe PП, в oбязaтeльнoм пopядкe пpинимaются пoкyпaтeлями к иcпoлнeнию. Зaтeм пoлyчaтeль oбязaн в тeчeниe oпpeдeлeннoгo вpeмeни oплaтить тoвap нaличными в пoлнoм paзмepe. Пpи внeceнии плaтeжa в PП пoкyпaтeль пoлyчaет вappaнт, или cклaдcкoe cвидeтeльcтвo, - дoкyмeнт, дaющий пpaвo coбcтвeннoсти нa товap нa oпpeдeлeннoм cклaдe. Пpoдaвeц дoлжeн oплaтить вce pacxoды, cooтвeтствyющиe ycлoвиям пocтaвки в тeчeниe oпpедeлeннoгo пepиoдa вpeмeни c дaты выстaвлeния нотиca.

  К сожалению, не только суды, но и большинство предприятий и организаций и граждан России даже не знают, что такое фьючерсы и хеджеры. Бирж в СССР не было, и советские люди знали о биржах в основном по трилогии Т. Драйзера «Финансист», «Титан» и «Стоик». Во время перестройки в 90-х гг. прошлого века в России появилось очень много товарных бирж. Они пытались организовать торговлю с помощью товарных фьючерсных контрактов, но ничего серьезного не получилось. Большинство бирж отказалось от фьючерсных контрактов на материальные ценности. Из товарных они превратились в фондовые, где брокеры открывали позиции на валюту и ценные бумаги, т. е. использовались не товарные, а финансовые фьючерсы.

  Причин этого немало. В СССР не было развитой сети товарных складов с автоматическим поиском отдельных единиц хранения. Впрочем, обычных складов тоже не хватало. Поэтому в 60 - 70-е гг. прошлого века в снабженческо-сбытовой деятельности и оптовой торговле такое внимание уделялось транзитным поставкам от производителей к потребителям, организованным торговцами, так называемый транзит с участием в расчетах. Очень удобно - не надо складов, нет риска хранения, нет транспортных расходов, нет риска транспортировки, а за участие в расчетах положены деньги. Теперь такие сделки называются посредническими. Возникшие в России товарные биржи вследствие этого также не располагали хорошо оборудованными складскими помещениями, а это было необходимо в случае требования исполнения фьючерсного контракта. И вообще, торговля материальными ценностями требовала новых знаний и умений, чего тоже не хватало.

  Именно поэтому биржевая торговля пошла по более легкому пути, не требующему ни складских помещений, ни особых знаний. Большинство бирж организовало торговлю финансовыми фьючерсами, т. е. фьючерсами на валюту и ценные бумаги. То же самое произошло и в народном хозяйстве. Вместо развития промышленности и сельского хозяйства появилось огромное количество банков, хотя ранее в СССР был всего один банк. В 1989 г. в СССР была вновь выпущена книга Генри Форда «Моя жизнь, мои достижения» (ранее издавалась в 1924 г.). В главе книги «Деньги и товар» он писал: «Слишком много предпринимателей тяготеют к тому, чтобы пуститься в банковские операции, и слишком много банкиров вмешиваются в предприятия. Истинное значение предпринимательского и банковского дел слишком часто стушевывается ко вреду обоих. Капитал должен течь из фабрики, а не из банка». Дефолт 1998 г. показал, как он был прав.

  В настоящее время опять проявился интерес к производным финансовым инструментам (они же срочные инструменты, или деривативы), но к финансовым, а не к товарным. Оказалось, что правовая основа не создана даже для них. В статье Л. Назаровой «Срочному рынку закон не писан» сказано, что «развитие рынка деривативов тормозит отсутствие необходимого законодательства. Подобные сделки все еще расцениваются как пари, т. е. не имеют судебной защиты. Чтобы устранить законодательные пробелы в регулировании срочного рынка в России, законодатели предлагали различные варианты решений - от принятия «толстого» специального закона до внесения изменений в ГК РФ. Однако было решено действовать поэтапно, обратив прежде всего внимание на банковский сектор». Опять на банковский! О товарных фьючерсах в статье ни слова.[26]

  Законом РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (последние изменения в него внесены 29 апреля 2004 г.) определено, что в ходе биржевых торгов могут совершаться простые, форвардные, фьючерсные и опционные биржевые сделки. Статья 8 указанного Закона определяет фьючерсные сделки как сделки, связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. В отличие от простых сделок, предметом которых является реальный товар, т. е. вещи, имеющиеся в наличии, предметом фьючерсных сделок являются имущественные права на стандартные (фьючерсные) контракты. Фьючерсным контрактом является документ, условия которого разрабатываются биржей и являются обязательными для всех участников торговли. Фьючерсный контракт определяет права и обязанности на получение (передачу) имущества или информации с указанием порядка такого получения (передачи).

  Одним из критериев классификации биржевых товарных операций является срочность сделок. На основании этого критерия можно выделить кассовые сделки с немедленной поставкой товара (операция сash - касса) и с расчетом в течение 2-3 дней (операция spot - товар по кассовым сделкам), а также срочные сделки, расчеты по которым осуществляются через определенное время. Причем слово «срочные» в данном случае понимается не как немедленные, а как связанные с каким-то определенным сроком, который может быть весьма длительным. При этом объектом сделки может выступать или реальный товар, или контракт на его поставку. Сделки с контрактами на поставку реального товара являются фьючерсными сделками.

  Эти сделки по существу своему являются куплей-продажей прав на товар, а не обязательствами сторон поставить или принять реальный товар в срок, обусловленный в контракте. Конечно, заключенный фьючерсный контракт может быть исполнен поставкой товара в срок, в нем предусмотренный, но он также может быть ликвидирован путем заключения противоположной (офсетной) сделки на равное количество товара.[27]

  Эта особенность фьючерсных контрактов приводит к тому, что не всякий покупатель при фьючерсных сделках рассчитывает получить покупаемый им товар, и не всякий продавец - передать его. В таких случаях результатом сделок является разница между ценами на товар в день заключения и в день исполнения контракта, которую один из участников сделки получает, а другой - уплачивает.

  Фьючерсные контракты заключаются только через биржу, и исходя из этого можно выделить несколько групп участников фьючерсной торговли, чьи интересы различны. С одной стороны, это поставщики и покупатели реального товара, которые хотят застраховать себя от изменения цен, с другой - спекулянты, которых реальный товар абсолютно не интересует, но весьма интересует изменение его цены, так как именно за счет него они рассчитывают получить свою прибыль. Продавец реального товара хочет продать его через некоторое время, но опасается, что цена к этому моменту понизится. Поэтому он открывает на бирже позицию по фьючерсному контракту на продажу реального товара, согласно которому через некоторое время он поставит товар, который у него купят по заранее обусловленной с ним цене. Продавец проиграет, если к моменту поставки товара рыночная цена на него окажется выше обусловленной цены, и выиграет, если она окажется ниже. Покупатель реального товара хочет купить товар через некоторое время, но боится, что его цена возрастет. Поэтому он открывает на бирже позицию по фьючерсному контракту на покупку реального товара, согласно которому через определенное время он получит товар по заранее оговоренной цене. Покупатель проиграет, если к моменту получения товара его рыночная цена окажется ниже цены контракта, и выиграет, если она окажется выше.

  Такова ситуация, если речь идет о продавцах и покупателях реального товара, которые заинтересованы в исполнении сделки. Однако открытую позицию по контракту можно закрыть путем открытия противоположной позиции (позицию на продажу - позицией на покупку, а позицию на покупку - позицией на продажу), чтобы обезопасить себя от проигрыша, только это надо сделать вовремя. Так как фьючерсные контракты обращаются только на бирже, происходит некоторый отрыв покупателей и продавцов как друг от друга, так и от реального товара. Появляются другие продавцы и покупатели, которые открывают и закрывают позиции только на сами контракты, играя на повышении или понижении цен. Причем одни из них заинтересованы в повышении цены на реальный товар и их называют «быками» (бык поднимает противника на рога), а другие играют на понижении цены и их называют «медведями» (медведь бьет противника лапой сверху вниз). Не надо думать, что это деление постоянно и неизменно. Каждый «бык» может стать «медведем», и наоборот. Все зависит от конкретной ситуации.

  Как видим, в торговле фьючерсными контрактами сплетаются противоположные интересы различных групп ее участников. Поэтому так важен для каждой из этих групп анализ ситуации, так как неверное решение может привести к проигрышу.

  Обязательным условием фьючерсной сделки является фиксируемая при заключении контракта фьючерсная цена, которую на определенную дату в будущем участники сделки используют для расчетов стоимости поставки предмета контракта. В момент заключения контракта фьючерсная цена может быть выше или ниже цены, сложившейся на реальном рынке в данный момент (цены «спот»).

  Традиционно фьючерсные сделки выполняют в экономике две функции: во-первых, страхование ценовых рисков в условиях неустойчивой экономической конъюнктуры, во-вторых, планирование хозяйственной деятельности предприятия. Как правило, участники фьючерсных сделок не ставят перед собой задачи осуществления реальной поставки товара. Более того, в настоящее время в России распространены преимущественно финансовые фьючерсные контракты, а товарные фьючерсы практически отсутствуют.[28]

  Однако следует иметь в виду, что фьючерсная торговля является тем инструментом, который в ценообразовании обеспечивает соответствие спроса и предложения, чего так и не удалось добиться при централизованном руководстве экономикой и установлении государственных цен на все товары.

  Так как объемы срочных фьючерсных контрактов весьма велики, а ценоообразование на биржах способствует почти моментальному учету всех факторов, влияющих на конъюнктуру, срочные цены считаются максимально обоснованными и отражающими реальное положение дел. Они широко используются в процессе ценообразования на внутренних и мировых рынках всех видов биржевых товаров. Именно фьючерсные биржи представляют ежедневную информацию об этих ценах в системы рыночной отчетности и газеты. Из этого следует, что биржевые фьючерсные рынки выполняют ценообразующую функцию.

  Использование фьючерсных контрактов в качестве элементов той или иной хозяйственной схемы реализации товара, позволяющей добиться оптимизации налогообложения, требует решения вопроса о юридической природе фьючерсного контракта.

  Широко распространен взгляд на фьючерсный контракт как производную ценную бумагу. Однако анализ действующего российского законодательства о ценных бумагах не позволяет, на взгляд автора, сделать такого вывода.

  Согласно ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам могут быть отнесены бумаги, которые, во-первых, прямо названы таковыми в Кодексе; во-вторых, отнесены к ценным бумагам законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке.

  В перечень ценных бумаг, закрепленный ст. 143 ГК РФ, фьючерсные контракты не включены.

  Согласно ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага - «любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

  - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка (в данном случае Федеральный закон противоречит ст. 142 ГК РФ, в которой неимущественные права отсутствуют);

  - размещается выпусками;

  - имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».

  Действительно, совершение сделки с фьючерсным контрактом означает, что одна из сторон получает имущественное право - право на получение вариационной маржи (разницы между ценой товара в установленный момент и ценой товара на момент заключения фьючерсной сделки). Однако при заключении такой сделки невозможно определить, какая из сторон сделки будет уплачивать вариационную маржу, т.е. кто является должником по сделке. Теоретически возможна также ситуация, когда цена товара в момент исполнения сделки совпадет с ценой товара на момент заключения сделки, и ни одна из сторон не будет иметь права на получение вариационной маржи. Таким образом, в момент заключения сделки с фьючерсным контрактом невозможно определить ни должника, ни кредитора по этому контракту, а из п. 1 ст. 142 ГК РФ следует, что в ценной бумаге обязательно указание должника. Как было выяснено, сделать это во фьючерсном контракте объективно невозможно. Согласно п. 2 ст. 144 ГК РФ отсутствие в ценной бумаге одного из обязательных реквизитов влечет ее ничтожность.

  Наиболее соответствующей правовой природе фьючерсного контракта является его характеристика как сделки, совершенной при условии, т. е. сделки, в которой момент возникновения прав и обязанностей сторон будет поставлен в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (будет ли расчетная цена исполнения фьючерсного контракта ниже (выше) цены, сложившейся на момент его заключения, или их значения совпадут). В случае наступления такого условия одна из сторон получает соответственное имущественное право и реализует его.

  Поскольку фьючерсные контракты обращаются только на биржах, то конкретные правила проведения торгов по таким контрактам устанавливают сами биржи (разрабатывают соответствующую документацию, определяют виды контрактов, день поставки по контрактам и т. д.). При этом в соответствии с требованиями ст. 28 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» в обязанности биржи входит организация расчетного обслуживания участников торгов для обеспечения исполнения совершаемых на ней фьючерсных сделок. Расчетное обслуживание может быть организовано путем создания специализированного расчетного учреждения (расчетной палаты, клирингового центра) на самой бирже или путем заключения договора с банком или иным кредитным учреждением об организации расчетного (клирингового) обслуживания.

  Клиринговые центры вправе:[29]

  - устанавливать виды, размеры и порядок взимания взносов, гарантирующих исполнение фьючерсных сделок и возмещение ущерба, возникшего в результате полного или частичного неисполнения обязательств по этим сделкам, а также определять другие финансовые обязательства участников этих сделок;

  - осуществлять в установленном порядке кредитование и страхование участников фьючерсных сделок в пределах, необходимых для гарантирования этих сделок, а также возмещения ущерба в случае их неисполнения. В компетенцию клирингового центра (расчетной палаты) входят регистрация всех контрактов, обеспечение их исполнения, установление размера депозита (гарантийного взноса), прием платежей, выплата разницы в ценах (вариационной маржи), определение правил расчетов и т. д. Кроме этого, расчетная палата является стороной в каждой заключаемой сделке, т. е. каждая сделка заключается не между конкретными продавцом и покупателем, а между ними и расчетной палатой.

  Обязательства по получению (передаче) имущества или информации по фьючерсному контракту прекращаются с приобретением однородного фьючерсного контракта, предусматривающего соответственно передачу (получение) такого же имущества или информации, либо с их исполнением, что соответствует требованиям ГК РФ (в первом случае - по аналогии со ст. 410 «Прекращение обязательства зачетом», во втором - ст. 408 «Прекращение обязательства исполнением»).

  Обычно товары по фьючерсным контрактам не поставляются. Для погашения своего обязательства участник торгов, открывший позицию по фьючерсному контракту на продажу товара, открывает противоположную позицию по контракту на покупку однородного товара, и наоборот. Взаимным зачетом требований по каждому участнику торгов занимается, как было сказано ранее, расчетная палата. Тот факт, что расчетная палата обязательно является стороной в каждой заключаемой на бирже фьючерсной сделке, и делает возможным проведение клиринга (зачета взаимных требований). Отсюда вытекает понятие «закрытая позиция», под которой понимается совокупность требований и обязательств участника биржевой торговли, при которой сумма его обязательств равна сумме его требований.

  При закрытии позиции у каждого участника торгов образуются прибыль или убыток, обусловленные изменением цен (курсов, котировок). Таким образом, на практике фьючерсные сделки заключаются не в целях покупки или продажи реального товара, а в целях своеобразного страхования сделки с наличным товаром или в целях получения прибыли от изменения цен (курсов, котировок). В результате практически во всех случаях обязательства по фьючерсным сделкам выполняются путем уплаты или получения разницы в цене, а не путем поставки реального товара. Именно поэтому фьючерсные контракты широко используются на рынках тех товаров и видов ценностей, для которых характерны значительные изменения цен и которые имеют большие объемы торговли.

  Поскольку в настоящее время действующее законодательство не устанавливает правил ведения учета фьючерсных сделок, то, согласно п. 8 Положения по бухгалтерскому учету «Учетная политика предприятия» ПБУ1/98, утвержденного приказом Минфина России от 09.12.1998 № 60-н, при формировании учетной политики юридическое лицо самостоятельно осуществляет разработку соответствующего способа ведения учета операций с фьючерсными контрактами исходя из положений и требований, предусмотренных ПБУ 1/98, а также иных нормативных актов, регламентирующих порядок ведения бухгалтерского учета. Разработанные организацией методы ведения учета фьючерсных сделок должны быть закреплены согласно п. 9 ПБУ 1/98 в приказе об учетной политике.

  Фьючерсные сделки можно заключать в такой последовательности: сначала купить, а потом продать или продать, а затем купить. Это одна из специфических черт фьючерсов, заключающаяся в том, что фьючерсные контракты могут обращаться на бирже независимо от того, существует ли в момент заключения контракта товар, являющийся предметом фьючерсной сделки, или не существует. Для каждого участника фьючерсной торговли разница в ценах его сделки на покупку и сделки на продажу, умноженная на объем контракта, образует сумму прибыли или убытка.

  Открыв позицию по контракту на покупку товара по цене ниже цены товара при заключении контракта на его продажу до наступления срока исполнения этого контракта, участник фьючерсной торговли - продавец товара получит прибыль. Если цена покупки будет выше, то результатом биржевой операции будет убыток. Покупатель товара, открывший позицию по контракту на продажу товара по цене выше цены товара при заключении контракта на его покупку до наступления срока исполнения этого контракта, получит прибыль. Если цена будет ниже, результатом будет убыток.

  Следует знать, что при фьючерсной торговле в расчетную палату не перечисляются суммы, равные всей стоимости контракта. Для ведения фьючерсных операций вносится в качестве залога лишь сумма средств, составляющая лишь часть стоимости всего товара, поставляемого по контракту (обычно - от 8 до 15%). Эти средства - финансовое гарантийное обеспечение обязательств, принимаемых контрагентами, заключающими фьючерсные контракты, причем одним из контрагентов всегда является расчетная (клиринговая) палата, так как именно через нее осуществляются все расчеты по фьючерсным контрактам. В расчетную палату поступают суммы, гарантирующие выполнение обязательств каждым участником. Она становится посредником в сделках, беря на себя все обязательства продавцов и покупателей: для покупателей она - продавец, а для продавцов - покупатель. Так, при отказе продавца от поставки или покупателя от оплаты клиринговая палата обеспечивает выполнение контракта другой стороне путем открытия позиции по фьючерсным контрактам на покупку или продажу такого же актива, а все дополнительные издержки покрываются из гарантийной суммы стороны, нарушившей контракт. По окончании каждого торгового дня контрагенты либо несут потери, либо получают выигрыш.

  Следовательно, с одной стороны, каждый участник фьючерсной сделки подкрепляет свои обязательства по заключенным фьючерсным сделкам финансовыми гарантиями; с другой стороны, клиринговая палата гарантирует каждому участнику выполнение соответствующих обязательств по фьючерсному контракту. Поэтому фьючерсные контракты высоколиквидны и обращаются на вторичном рынке, имея одинаковые условия для всех участников. Конечно, такая ответственность биржи как организатора торгов требует одинаково строгого подхода ко всем участникам, независимо от того, кто является владельцем той или иной расчетной фирмы.

  Отступление от этого правила может привести к краху биржи, как это произошло в июне 1998 г. с Российской товарно-сырьевой биржей, так как руководители биржи вели торги через свои личные фирмы и открывали позиции, обеспеченные фиктивными векселями, которые в нарушение всех правил биржевой торговли хранились не в клиринговой палате, а у руководства биржи.

  Экономические интересы участников фьючерсных сделок, предметом которых являются материальные ценности, лежат в основе следующей классификации этих участников:[30]

  1. Организации, занимающиеся производством промышленной и сельскохозяйственной продукции и заинтересованные в страховании ценовых рисков, связанных с приобретением материалов для производства своей продукции или с ее реализацией.

  2. Организации, занимающиеся перепродажей товаров и заинтересованные в страховании ценовых рисков при покупке и продаже товаров.

  3. Организации, заинтересованные в получении спекулятивной прибыли от игры на ценах товаров, являющихся предметом фьючерсных контрактов.

  4. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие посредническую деятельность при заключении фьючерсных контрактов от имени своих клиентов, то есть организаций, указанных в первых трех пунктах.

  5. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, открывающие позиции по фьючерсным контрактам от своего имени и за свой счет в целях получения спекулятивной прибыли.

  6. Товарная биржа, организующая заключение товарных фьючерсных контрактов через клиринговую палату.

  Всех участников фьючерсного рынка, кроме биржи, можно разделить на хеджеров и спекулянтов. Цель хеджирования - это снятие кредитных и ценовых рисков или их минимизация. Хеджирование используется не для извлечения прибыли (как спекулятивной, так и любой другой), а для страхования уже существующей прибыли или ограничения уже угрожающих потерь. В связи с этим в настоящее время для них установлено более льготное налогообложение, чем для спекулянтов.

  3.2. Гражданско-правовое положение субъектов фьючерсных
  договоров

  К биржевым деривативным сделкам относятся фьючерсные и опционные сделки, которые перечислены в ст. 8 Федерального закона "О товарных биржах и биржевой торговле". В соответствии с этой статьей в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки, связанные с:

  взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);
  уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).

  Необходимо отметить, что в ст. 8 указывается и форвардный контракт, но данный договор не следует считать биржевым. В практике как российской, так и зарубежной биржевой торговли форвардные сделки не заключаются.[31]

  В организацию деривативной торговли вовлечен ряд субъектов, что определяется спецификой биржевой торговли. Среди субъектов, участвующих в организации фьючерсной и опционной торговли, можно выделить клиентов брокерской фирмы, брокеров и дилеров, трейдеров, клиринговую палату, организатора торгов. Участие на рынке срочных сделок такого количества субъектов осложняет процесс выявления сторон деривативного договора.

  Имеются две категории субъектов: субъекты, участвующие в обороте деривативных сделок в целом, и субъекты, участвующие в правоотношениях, вытекающих из фьючерсного и опционного контракта. Это субъекты в широком и узком смысле. В круг субъектов в широком смысле входят все участники фьючерсного оборота, организатор торговли, клиринговая организация, депозитарий, обслуживающий банк, брокер, дилер, трейдер и клиенты брокерских компаний. Субъектами оборота фьючерсного и опционного контрактов в узком смысле являются брокер, дилер и клиенты брокерских компаний.

  Все перечисленные субъекты находятся в договорных отношениях друг с другом.

  Так, брокеры, дилеры и трейдеры обязаны получить соответствующую лицензию, зарегистрироваться у организатора торгов и заключить договор с клиринговой палатой о клиринговом обслуживании. Реализуются ли в правоотношениях, вытекающих из фьючерсов, нормы, регулирующие такие договорные отношения? Думается, что нет. Такие нормы определяют предпосылки реализации норм в правоотношениях, но сами реализуются лишь через другие нормы, регулирующие определенные отношения. Выделение этих норм важно для точности анализа реализации нормы в правоотношениях. Это разные правоотношения, хотя одни являются предпосылками для других. Сложнее ответить на вопрос о том, являются ли субъектами правоотношений, вытекающих из фьючерсных и опционных сделок, брокеры, трейдеры и клиринговая палата.

  Прежде чем рассмотреть субъекты правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного контрактов, необходимо очертить их круг. Рассмотрим субъектов в широком смысле и выведем из них круг непосредственных участников правоотношения, вытекающего из деривативных сделок.[32]

  Организатор торговли

  В зависимости от сферы деятельности выделяют организатора торгов на товарной бирже, валютной и фондовой биржах. На них распространяются нормативно-правовые акты разных регуляторов соответствующей области. Например, деятельность организатора торговли на фондовой бирже регулируется Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и нормативно-правовыми актами ФКЦБ. На организатора торговли в области товарных бирж распространяются Федеральный закон "О товарных биржах и биржевой торговле" и акты Комиссии по товарным биржам при МАП. Деятельность организатора торговли на валютной бирже регулируется Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле" и нормативно-правовыми актами ЦБ РФ.

  В соответствии со ст. 9 Закона о рынке ценных бумаг деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли. Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию для конечного заключения договора. В соответствии со ст. 11 Закона фондовой биржей признается только организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.
  Таким образом, Закон ставит знак равенства между понятиями "организатор торговли" и "фондовая биржа". Закон также определяет организационно-правовую форму фондовой биржи, т.е. организатора торговли, - фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества (ст. 11). Во многих товарных и валютных биржах помимо товарных и валютных ценностей продаются и покупаются фондовые ценности, т.е. ценные бумаги. Для этих целей в вышеназванных биржах открываются специальные фондовые отделы в рамках самой биржи. Так, подпункт 2 п. 4 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг гласит, что в случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и/или товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли) и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.

  Помимо общих требований к организатору торговли, в области срочных сделок (фьючерсов и опционов) к ним предъявляются дополнительные требования.

  Постановление ФКЦБ РФ от 04.11.1998 N 43 "Об утверждении Положения о представлении отчетности организаторами торговли на рынке ценных бумаг" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 13.11.2002 N 45/пс "О признании утратившими силу отдельных нормативных актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг". Во-первых, в соответствии с п. 1.2 Положения о требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 27 апреля 2001 г. N 9, биржа в этих целях обязана создать обособленный отдел (секцию) срочных сделок. Но если биржа специализируется именно на срочных сделках, то этого не требуется. Во-вторых, в соответствии с п. 2.2 Положения организатор торговли обязан утвердить и согласовать с ФКЦБ Правила совершения срочных сделок и спецификацию соответствующих фьючерсных и опционных контрактов, включая все изменения и дополнения к ним. В случае несогласия с указанными документами ФКЦБ дает мотивированный отказ в течение 30 дней с момента их представления. В-третьих, в соответствии с Постановлением ФКЦБ России от 4 ноября 1998 г. N 43 "Об утверждении Положения о предоставлении отчетности организаторами торговли на рынке ценных бумаг" организатор торговли обязан представить в ФКЦБ отчетность о своей деятельности, а также бухгалтерский баланс, перечень фьючерсов и опционов, определенных спецификацией, реестр участников торгов и уполномоченных трейдеров и т.д. Интересным является то, что это Постановление еще до вступления в силу Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РФ "О рынке ценных бумаг" требовало от организатора торговли также представления сведений об акционерах (членах организатора торговли), что дало основание полагать, что фондовая биржа может создаваться в форме акционерного общества, тогда как ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг указывала, что фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства, а фондовой биржей признается только организатор торговли. Кроме того, Постановление ФКЦБ от 23 ноября 1998 г. N 50 "Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ" гласит, что лицензия на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг может быть выдана только коммерческой организации, созданной в форме закрытого акционерного общества, или некоммерческому партнерству, зарегистрированным в соответствии с законодательством РФ. Лицензия фондовой биржи может быть выдана только некоммерческому партнерству. Данный казус решался таким образом, что сам организатор торговли создавался в форме некоммерческого партнерства, если создавался как фондовая биржа. А в остальных случаях можно было выбрать форму закрытого акционерного общества. Если, например, в рамках фондовой биржи создавалась секция срочного рынка, то организатором торговли на данной секции могло выступать и закрытое акционерное общество. Отсюда следует, что до принятия вышеназванного Закона понятия организатора торговли и фондовой биржи были неравнозначными. Понятие "организатор торговли" было шире, чем понятие "фондовая биржа": любая биржа являлась организатором торговли, но не всякий организатор торговли являлся биржей, им мог выступать и организатор торговли на конкретной секции. Но с принятием Закона эти трудности преодолены, и теперь можно утверждать, что понятия "биржа" и "организатор торговли" равнозначны и требования ФКЦБ о представлении информации об акционерах организатора торговли соответствуют законодательству.[33]

  В-четвертых, организатор торгов должен получить соответствующую лицензию в ФКЦБ. Так, Постановление ФКЦБ N 50 "Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ" устанавливает сроки и порядок получения указанной лицензии. В соответствии с п. 2.6 Постановления N 50 размер собственных средств организатора торговли должен составить не менее 200 тыс. МРОТ, и лицензия выдается на 10 лет. Организатор торговли также должен соответствовать требованиям, установленным Положением о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг (Постановление ФКЦБ России от 4 января 2002 г. N 1-пс).

  Аналогичным образом обстоят дела и с организатором торговли на товарных биржах, за исключением некоторых особенностей. В соответствии со ст. 12 Закона о товарных биржах организатор торговли получает лицензию в КТБ при МАП России, в отличие от фондовой биржи. Лицензия выдается на основании Положения о порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории РФ от 24 февраля 1994 г. N 152, которое определяет сроки и порядок получения лицензии.

  Выясним роль организатора торговли при заключении деривативных сделок. Является ли организатор торговли стороной деривативного договора?

  Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию при заключении деривативных договоров.

  Он только создает благоприятные условия для участников торговли, для заключения срочных сделок. В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона о товарных биржах организатор торговли формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных и публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время.

  Может ли, вместе с организацией самой торговли, биржа выступать стороной фьючерсного или опционного контракта? Полагаем, что нет. К такому выводу подводит анализ ряда статей законодательства. Во-первых, п. 2 ст. 3 Закона о товарных биржах гласит, что биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно связанную с организацией биржевой торговли.

  Такое ограничение устанавливает и п. 4 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг, который допускает лишь совмещение деятельности по организации торговли с деятельностью валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельностью, деятельностью по распространению информации, издательской деятельностью, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. Таким образом, у биржи (организатора торговли) ограниченная, специальная правоспособность. Вся деятельность биржи заключается только в организации самой биржевой торговли, но не в их участии.

  Пункт 3 ст. 7 Закона о биржах прямо предусматривает, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Если биржу считать стороной договора, то такой договор должен быть признан недействительным, т.к., во-первых, такой договор противоречит вышеназванным двум статьям Законов, во-вторых, такой договор противоречит ст. 173 ГК РФ как сделка, совершенная юридическим лицом, выходящая за пределы его правоспособности. С.Э. Жилинский справедливо отмечает: "Биржевые сделки нельзя совершать от имени и за счет биржи".[34]

  По этим соображениям трудно согласиться с В.А. Галановым, утверждающим, что "купить фьючерсный контракт - это значит взять на себя обязательство принять от биржи первичный актив. ...Продать фьючерсный контракт - значит принять на себя обязательство поставить (продать) бирже первичный актив". Такой подход превращает биржу (организатора торговли) в контрагента по сделке, а фьючерсный контракт в этом смысле становится договором, заключенным между покупателем и биржей и между продавцом и биржей. Фактически обычный договор делится на две части, т.е. один договор делится на два самостоятельных договора. В каком-то смысле этот подход схож с подходом Н.Г. Александрова, который считал, что договор - это совокупность двух самостоятельных сделок, в качестве сделки у него выступают оферта и акцепт. Но, в отличие от Н.Г. Александрова, В.А. Галанов выделяет не односторонние сделки (акцепт и оферта), а отдельные договоры между биржей и продавцом и биржей и покупателем. Но ни одна из приведенных подходов, по моему мнению, не является приемлемым. Фьючерсный или опционный контракт заключается между двумя лицами - продавцом и покупателем. Биржа лишь помогает заключению данного договора. Кроме того, продать биржевой актив может только его собственник. Если мы говорим о товарных фьючерсах, то продавец продает имеющийся в собственности биржевой товар или приобретаемый в будущем биржевой актив. Сама биржа (организатор торговли) не является собственником биржевого актива и не предполагает его приобретение в будущем, т.к. это противоречит целям ее деятельности и законодательству. Но определенные правоотношения между биржей и сторонами договора имеются. Эти правоотношения выходят за рамки самого деривативного контракта. Безусловно, у продавца и покупателя есть обязательства перед биржей, как и у биржи перед ними. Но эти обязательства вытекают не из фьючерсного контракта, а из участия сторон в биржевых торгах в целом и обязательства биржи по организации этих торгов.

  Эти обязательства можно разделить на:

  обязательство биржи по организации биржевых торгов;

  обязательства покупателя и продавца перед биржей по исполнению всех взятых на себя обязательств по участию в биржевых торгах.

  В определенной степени в круг этих обязательств входит и обязательство по добросовестному исполнению обязательств, взятых на себя непосредственно перед своим контрагентом, т.е. обязательство не нарушать интересы других участников биржевой торговли. Но такие правоотношения нельзя считать правоотношениями, вытекающими из самого деривативного контракта. При нарушении обязательств по фьючерсному контракту за защитой нарушенного права в суд обращается не биржа, а сторона договора, чьи права были нарушены, а биржа может участвовать как третье лицо.

  Кроме всего этого, в законодательстве существуют прямые запреты для организатора торговли на выступление во фьючерсном контракте в качестве контрагента. Так, п. 3.2 Постановления ФКЦБ России от 27 апреля 2001 г. N 9 гласит, что организатор торговли не вправе выступать стороной фьючерсных контрактов (управомоченным и обязанным лицом по опционам). В пункте 3 ст. 7 Закона о биржах сказано, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.

  Таким образом, вышеназванные обстоятельства приводят к выводу, что субъектом деривативного контракта выступают только продавцы и покупатели, организатор торговли (биржа) стороной договора быть не может.
  Деривативный контракт - это двухсторонняя сделка, договор, т.к. для его заключения требуется только согласие продавца и покупателя. Биржа согласия на договор не дает, она лишь констатирует факт совпадения условий двух встречных заявок, поданных сторонами, и регистрирует в реестре совершенных сделок. Таким образом, субъектами правоотношения, вытекающего из деривативного контракта, выступают только продавец и покупатель.

  Не следует рассматривать целый (единый фьючерсный или опционный контракты) деривативный контракт как совокупность двух договоров, двух составляющих. Фьючерсный и опционный контракты - это двухсторонние сделки, договоры между продавцом и покупателем (управомоченным и обязанным лицом по опционам), но не договор между биржей и продавцом и биржей и покупателем.[35]

  Клиринговая организация

  Участие клиринговой организации в обороте деривативных сделок требует исследования ее роли при заключении договора. Необходимо выяснить вопрос о том, выступает ли клиринговая организация стороной деривативного договора.

  Особенности совершения срочных сделок, в том числе фьючерсных, заключаются в наличии института клиринга (от англ. "clearing" - система безналичных расчетов). Клиринговая организация представляет собой ключевую фигуру на рынке деривативов, особый элемент организации биржевой торговли.

  В соответствии со ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг клиринговая деятельность - это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. В Законе о товарных биржах определение клиринговой организации не дается, но в п. 1 ст. 28 указывается, что биржа в целях обеспечения исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерсных и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров).

  Специфика осуществления клиринговой деятельности в валютной сфере содержится в ряде документов Центрального банка РФ.

  Для осуществления клиринговой деятельности необходимо получить соответствующую лицензию, выдаваемую в зависимости от сферы деятельности (фондовая, валютная или товарная биржа). Клиринговая организация, осуществляющая деятельность на валютной бирже, должна получить лицензию в ЦБР; клиринговая организация, осуществляющая деятельность на товарной бирже, получает лицензию в КТБ при МАП. В соответствии со ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения-лицензии, выдаваемой ФКЦБ. Порядок получения лицензии клиринговой организацией регулируется Постановлением ФКЦБ N 50 и Постановлением ФКЦБ N 32/пс. В соответствии с п. 9.1 Постановления N 50 клиринговую деятельность вправе осуществлять только юридические лица, созданные в форме закрытого акционерного общества или некоммерческого партнерства.

  В соответствии с п. 3.5 Постановления ФКЦБ N 9 клиринг по фьючерсным контрактам и опционам осуществляется клиринговой организацией при условии утверждения и согласования ею с ФКЦБ Правил клиринга по операциям, связанным с совершением срочных сделок (как отдельного документа или раздела Условий осуществления клиринговой деятельности), и Порядка формирования и использования гарантийного фонда, включая все изменения и дополнения к ним.

  В целях привлечения клиринговой организации к биржевым торгам организатор торгов заключает договор с клиринговым центром. Взаимодействие между ними осуществляется на основании указанного договора и внутренних правил биржи.

  Таким образом, при заключении биржевых деривативных договоров клиринговая организация выступает поручителем одновременно для обеих сторон договора. Сторона, не получившая удовлетворения от контрагента по договору, вправе предъявить свои требования клиринговой организации.

  В Правилах НП "Фондовая биржа РТС" клиринговая организация называется клиринговым центром. Организатор торгов заключает договор с клиринговым центром. Взаимодействие между ними осуществляется на основании этого договора и внутренних правил биржи. Пункт 10.2 ст. 10 Правил РТС гласит, что в целях автоматизации процедур взаимодействия с Клиринговым центром и повышения их безопасности организатор торговли устанавливает в клиринговом центре автоматизированное рабочее место администратора и программный продукт администратора, позволяющий передавать в торговую систему сообщения, устанавливать лимиты колебаний цен сделок, контролировать и менять состояние клиринговых регистров расчетных фирм, контролировать лимиты открытых позиций расчетных фирм и обеспеченность их заявок, осуществлять принудительное закрытие позиций расчетных фирм (далее - АРМ администратора).

  С помощью этого АРМ администратора и электронной торговой системы клиринговый центр получает информацию о поданных заявках и совершенных сделках. Передачу всей этой информации обеспечивает организатор торговли. Клиринговый центр перед торговой сессией проверяет счета участников торгов на достаточность денежных средств, обеспечивающих исполнение обязательств (начальную или залоговую маржу), и сообщает о результатах проверки через АРМ администратора как организатору торговли, так и самим участникам. Клиринговый центр занимается также перечислением вариационной маржи, определением ценовых коридоров, определением количества открытых позиций одним участником (лимит открытых позиций) и т.д.

  В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.[36]

  В Федеральном законе "О товарных биржах" определение дилера не дается, но в ст. 9 говорится, что биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерской деятельности).

  Указанные Законы природу дилера характеризуют тем, что он выступает в договорах от своего имени и за свой счет. Такая конструкция приводит к тому, что дилер сам является стороной договора, сам несет права и обязанности и сам же становится собственником купленного на бирже актива. Такой подход законодателя представляется логичным и правильным. Именно этот факт и позволяет отграничить дилерскую деятельность от брокерской. Последний лишь является либо представителем, либо посредником, т.к. он заключает договор от имени клиента и за его счет или от своего имени и за счет клиента. Брокер может стать полноправным субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного договора, если совмещает свою деятельность с дилерской и выступает не как брокер, а как дилер. Конечно, "физически" субъектом выступает брокер, но в этих отношениях он исполняет функции дилера. Дилер, в отличие от брокера, отчуждает принадлежащий ему на праве собственности (или будущий) биржевой актив. Брокер же отчуждает биржевой актив, принадлежащий комитенту или доверителю. При покупке биржевого актива брокером собственником становится не брокер, а комитент или доверитель, а собственником актива, купленного дилером, становится сам дилер.

  Законодатель, подчеркивая эти отличительные характеристики, в некоторых статьях вышеназванных Законов ставит знак равенства между этими субъектами. Так, ст. 9 Закона о товарных биржах, перечисляя посредническую деятельность и указывая субъектов, занимающихся ею, выделяет среди них дилера и дилерскую деятельность, хотя очевидно, что дилер посредником не является (сам покупает и продает для себя), а дилерскую деятельность сложно назвать посреднической деятельностью.

  Таким образом, в отличие от других участников оборота срочных сделок, дилеры выступают стороной договора и, следовательно, субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного договора. Дилер от брокера отличается как целью, так и способом осуществления своей деятельности. В отличие от брокера дилер становится собственником купленного биржевого актива и продает принадлежащий ему на праве собственности актив. Доход дилера состоит из разницы цен продажи и покупки биржевого актива, а доход брокера - это комиссионное вознаграждение, получаемое от доверителя или комитента. Представляется, что в законодательстве следует провести четкую границу между фигурами дилера и брокера.

  В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

  В отличие от дилеров брокеры осуществляют посредническую или представительскую деятельность.

  В соответствии со ст. 9 Закона о товарных биржах брокерской деятельностью признается совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента. Таким образом, вышеназванные Законы одинаково трактуют брокерскую деятельность. Статья 20 Закона о товарных биржах отождествляет брокера и дилера, указав, что брокер осуществляет биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет. Однако брокер может выступать от своего имени и за свой счет только при совмещении брокерской деятельности с дилерской, и в этот момент он выступает не как брокер, а как дилер. Кроме того, в ст. 22 указанного Закона говорится, что биржевыми брокерами являются служащие и представители предприятий, учреждений и организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимые брокеры.[37]

  В соответствии со ст. 23 Закона о товарных биржах совершение фьючерсных и опционных сделок в биржевой торговле осуществляется биржевыми посредниками, биржевыми брокерами на основании лицензий, выдаваемых КТБ при МАП. Лицензии в области фондовой биржи получают в ФКЦБ на основании Постановления ФКЦБ России N 50. В пункте 6.1 Постановления указывается, что лицензия на осуществление брокерской деятельности может быть выдана коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Поэтому сложно согласиться с В.А. Галановым, который утверждает, что на фондовой бирже могут осуществлять брокерскую деятельность и физические лица. Это возможно на товарных биржах, поскольку Закон о товарных биржах допускает существование брокера без образования юридического лица. Статья 10 данного Закона говорит о независимом брокере, под которым понимается физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.

  До внесения изменений в ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг в названном Законе говорилось о двух видах договоров, заключаемых между брокером и его клиентом. Это договоры поручения и комиссии. В зависимости от вида договора определялось правовое положение брокера в фьючерсном договоре, которое заключалось в том, что брокер выступал либо поверенным, либо комитентом. Закон в новой редакции расширил круг договоров, заключаемых брокером и его клиентом, и в настоящее время помимо договоров комиссии и поручения брокер может заключить и договор агентирования.

  Анализ договорных отношений, складывающихся между брокером и клиентом, позволяет осветить и вопрос о том, является ли брокер стороной фьючерсного договора.

  В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента. Брокер, заключающий фьючерсный договор от имени и за счет своего клиента (доверителя), осуществляет функции представительства, он представляет интересы своего клиента при совершении гражданско-правовых сделок.

  Такая конструкция договорных отношений отвечает нормам гл. 49 ГК РФ, регулирующим договор поручения. Особенностью этого договора является то, что наряду с отношениями представительства он может порождать и обязательственные отношения: обязательства по оказанию посреднических услуг.

  В соответствии с п. 1 ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. При заключении договора поручения брокер выступает поверенным и обязуется по указанию доверителя совершить биржевую сделку, а именно купить или продать биржевой актив на основании фьючерсного договора, заключенного с третьим лицом. Поскольку представительство брокера является коммерческим, то п. 3 ст. 973 ГК РФ, в отличие от общих правил представительства, дает брокеру право отступать от указаний доверителя, если это происходит в интересах последнего. Таким образом, выделяются два вида отношений: внутреннее, которое включает договор поручения между брокером и клиентом (доверителем), и внешнее - фьючерсный договор, заключенный брокером и его контрагентом, например, с дилером.[38]

  В соответствии с п. 1 ст. 971 ГК права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Это значит, что брокер, заключивший фьючерсный договор, создает права и обязанности не для себя, а для доверителя. Следовательно, стороной договора выступает не брокер, а доверитель. Брокер является связующим звеном между контрагентом фьючерсного договора и доверителем. В этой связи можно привести высказывания А.П. Сергеева, который утверждает, что "посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юридические действия, имеющие волевой характер. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают". Выше было показано, что именно брокер "юридически связывает" доверителя с контрагентом по фьючерсному контракту. Но все-таки необходимо отметить, что несколько далее автор говорит, что "договор поручения является классической формой представительства, поскольку действия поверенного приводят к возникновению прав и обязанностей доверителя. Объясняется это тем, что представитель (поверенный) совершает действия не от собственного имени, а от имени представляемого (доверителя)". Возможно, в первых высказываниях автор имел в виду брокера, заключающего биржевые сделки не на основании договора поручения, а на основании договора комиссии, т.к. ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг позволяет выступать брокеру и по договору комиссии.

  Однако при всех позитивных моментах в развитии и совершенствовании биржевой торговли есть ряд проблем, решить которые товарные биржи самостоятельно не могут, несмотря на высокую степень самоуправления и саморегулирования.

  Возникает естественный вопрос о необходимости создания законодательной базы для таких экономических явлений, как фьючерсная и опционная торговля, поскольку единственное упоминание о данных видах биржевой торговли имеет место только в Законе Российской Федерации "О товарных биржах и биржевой торговле", принятом еще в 1992 году. В настоящее время некоторые его положения стали серьезным препятствием для биржевого фьючерсного рынка. В частности, это касается запрета на учредительство и членство на бирже банков, кредитных учреждений, страховых, инвестиционных компаний и фондов. Данное ограничение планируется снять при внесении в указанный Закон изменений, разработка которых ведется Комиссией по товарным биржам.

  Кроме того, потенциальные участники фьючерсной торговли - непосредственные производители и потребители сырьевых ресурсов, а также банки и кредитные учреждения не располагают достаточной информацией о целях и правилах фьючерсной биржевой торговли, а также о возможностях, которые предоставляет им фьючерсный рынок. Отсутствие правовой базы, четких "правил игры" и какого-либо государственного регулирования на фьючерсном рынке, а также недооценка необходимости его развития привели к тому, что он выглядит своеобразным белым пятном в экономике.

  Перспектива развития фьючерсного рынка предполагает создание новой формы договорных отношений в виде переуступаемой складской расписки - товарного сертификата, являющегося универсальным инструментом для исполнения фьючерсных сделок и способного выполнять функции, облегчающие ведение взаиморасчетов участников фьючерсной торговли. В частности, он может служить обычной складской распиской, позволяющей ее владельцу получить товар вовремя, средством исполнения поставки по фьючерсным контрактам как документ, дающий право получить товар, а также выполнять функции залогового средства в биржевой торговле фьючерсными контрактами для обеспечения их исполнения и служить основанием для выдачи банковского кредита. Такой вид кредитования особенно привлекателен, т.к. в случае непогашения кредита банк становится собственником продукции, предоставляемой складской распиской. Кроме того, кредит под залог переуступаемой складской расписки может быть выдан любому владельцу данного товара (не только производителю), что ускоряет оборот денежных средств. Создание же страховых запасов реального товара позволяет повысить надежность операций на фьючерсном рынке и привлечь коммерческие банки непосредственно к игре на бирже. В этой связи в проекте постановления предлагается в трехмесячный срок разработать и представить для утверждения в Правительство Российской Федерации соответствующее Положение о переуступаемых складских расписках (товарных сертификатах).

  Особая роль в проекте отводится Комиссии по товарным биржам при Государственном комитете РФ ко антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур как государственному органу, который будет осуществлять контроль за порядком и правилами фьючерсной и опционной торговли на биржах.

  Последствия принятия правительством этого постановления предполагают быть весьма позитивны. Его реализация позволит укрепить прямые связи между производителями и потребителями товаров, усовершенствовать систему товародвижения за счет внедрения в обращение товарных расписок (товарных сертификатов). Сделки, совершаемые на бирже, должны приобрести массовый характер, повысится сбалансированность между спросом и предложением. Возрастет скорость оборота денег, значительно увеличится доля кредитного капитала коммерческих банков и их заинтересованность в работе на товарных рынках.

  Когда же будет принято такое законодательство, остается вопросом времени, и будет ли оно соблюдаться в должной мере, также неизвестно.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Практическая часть

  Приведем пример, возникший при заключении фьючерсных контрактов на продажу квартир. Трудно сказать, кому первому пришло в голову развивать в Москве фьючерсную торговлю квартирами. В соответствии с Законом РФ от 20.02.2002 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» недвижимость не является биржевым товаром, а согласно письму Государственного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 30.07.1996№ 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» фьючерсные контракты могут обращаться только в биржевой торговле. Вряд ли какая-либо биржа стала нарушать законодательство, являющееся основой ее деятельности, и, скорее всего, эти контракты заключались на внебиржевом рынке.

  И в результате - арбитражный процесс в 2002 г. Истец выиграл, но, видимо, потому, что иск был подан заместителем генерального прокурора РФ - главным военным прокурором.[39]

  Иск был предъявлен закрытому акционерному обществу «Промышленная строительная инвестиционная компания (ЗАО «Промстройин-вест»)» в защиту государственных и общественных интересов о взыскании в пользу Министерства обороны РФ убытков - 342 171 руб. и неустойки - 30 410 руб. в связи с неисполнением ответчиком обязательства по передаче истцу квартиры по договору купли-продажи от 23.05.1998 № 3.

  По мнению истца, убытки равны стоимости неполученной квартиры, оплаченной им в ценах намай 1998г. (148 879 руб.), и разницы в цене на эту квартиру по состоянию на март 2000 г. (193 892,3 руб.), т. е. в расходах, которые должен будет понести истец, чтобы восстановить свое нарушенное право купить квартиру.

  Решением от 09.11.2000 исковые требования удовлетворены полностью в связи с доказанностью нарушения обязательства, факта причинения убытков, их размера и причинной связи между нарушением ответчиком обязательства по передаче квартиры и несением истцом убытков в соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ.

  Ответчик подал кассационную жалобу, считая нарушенными ст. 165, 167, 455 и 558 ГК РФ, но не прислал своего представителя на судебное заседание 9 марта 2001 г. Просьба перенести заседание в связи с командировкой юристов была отклонена, так как не были представлены соответствующие документы об этом.

  Кассационная инстанция не нашла оснований для отмены или изменения прежнего решения суда.

  оговор от 23.03.1998 № 3 на фьючерсную покупку квартир не является договором купли-продажи недвижимости в смысле гл. 7 ГК РФ и поэтому не подлежит обязательной государственной регистрации. Анализ условий данной сделки позволяет определить ее как договор об инвестировании строительства жилья, заключение таких сделок закону не противоречит. В связи с изложенным довод жалобы о недействительности сделки не может быть признан правомерным.

  Таким образом, сделка была фьючерсной, а военный прокурор страховал себя от повышения цен на рынке недвижимости, а ЗАО «Проминвест» или не знало, что такое фьючерсный контракт, или надеялось, что другие не знают. К сожалению, в постановлении не упоминается, правильно ли был составлен фьючерсный контракт, предусмотрена ли в нем такая длительная отсрочка исполнения. Не упомянуто, конечно, и о том, что грубо нарушено законодательство о биржевой фьючерсной торговле.

  Ведь известно, что фьючерсный контракт - это стандартный, юридически обязательный биржевой договор, отражающий требования продавцов и покупателей к количеству, качеству, срокам и месту поставки товаров. Стандартизация фьючерсных контрактов очень высока. Помимо перечисленных параметров каждый контракт должен включать часы торгов на него, минимально и максимально допустимые колебания цены, последний день торгов, первый день поставки. Фьючерсные контракты могут предусматривать реальную поставку товара в момент их исполнения, но могут и не предусматривать ее. Во втором случае фьючерсный контракт заканчивается выплатой одним из участников сделки другому разницы между контрактной и биржевой ценой товара на дату исполнения платежа по контракту. Таким образом, на фьючерсном рынке не всегда необходимо иметь тот товар, который необходимо продать. Термины «продажа» или «покупка» фьючерсного контракта - условные и лишь предусматривают занятие позиции продавца или позиции покупателя с принятием на себя обязательств: обязательство одного продать товар в указанный срок по условленной цене и обязательство другого купить товар в этот срок по такой же цене. Вряд ли фьючерсный контракт на продажу квартиры отвечал этим условиям.

  Закрытое акционерное общество «Проминвест» пыталось объяснить, что договор не позволяет определить наименования и количества товара, в нем отсутствуют номера квартир и этажи, где расположены квартиры. Не доказан также размер понесенных убытков, так как справка Госкомстата России содержит среднюю рыночную стоимость 1 м² жилой площади, а не стоимость конкретной аналогичной квартиры. Эти доводы судом не были услышаны.

  Этот пример показывает, что фьючерсные торги с материальными ценностями для нашей страны - дело совсем непонятное. Это подтверждается также тем, что законченных арбитражных дел в отношении фьючерсных контрактов было всего девять, в том числе в 1998 г. - четыре, в 1999 г. - два, в 2000 г. - два и в 2001 г. - одно.

  В постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.09.2000 № КА-А40/4309-00 сказано, что арбитражный суд г. Москвы при оценке правовой ситуации по фьючерсным сделкам исходил из того, что фьючерсные контракты и биржевые опционные контракты (опционы) не являются ценными бумагами. Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не являются срочными сделками с реальным товаром, и на них не распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок (выделено автором). Эта фраза показывает полное непонимание фьючерсной торговли. Фьючерсный контракт, заключенный на реальный товар, может быть закрыт путем офсетной сделки, но может быть исполнен, и тогда товар должен быть поставлен. Кроме того, в указанных ранее нормативных актах и во второй части Налогового кодекса РФ от 05.08.2000 № 117-ФЗ к инструментам срочных сделок отнесены форвардные и фьючерсные контракты, а также опционы. В данном случае проиграло государство в лице налоговой инспекции.[40]

  Так, Президиум Высшего округа от 29.12.98 по тому же делу.

  Заслушав и обсудив доклад судьи, Президиум установил следующее.

  Общество с ограниченной ответственностью "Интрудер-М" обратилось в Арбитражный суд взыскании с акционерного коммерческого металлургического банка "Металлургический инвестиционный банк" (далее - Металлинвестбанк) 3 570 837 рублей остатка денежных средств на договором на обслуживание от 04.02.98 N 2/98, предметом которого является брокерское и расчетное обслуживание при осуществлении фьючерсных сделок на Российской бирже.

  Решением от 08.09.98 исковое требование удовлетворено.

  Суд первой договор по своей правовой природе является разновидностью договора банковского счета. Согласно статье 859 Гражданского кодекса Российской клиента в любое время. Остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней клиента.

  В данном случае закрытым акционерным обществом "Российская биржа" (далее Российская биржа) истец в расчетных отношениях не состоял, поэтому биржа в ответчика по делу выступать не может.

  Постановлением решение отменено, в удовлетворении искового требования отказано.

  Апелляционная инстанция сочла, что заключенный сторонами судом не приняты. При непоступлении денежных средств от биржи в силу статьи 974 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствуют основания для удовлетворения иска за поверенного (Металлинвестбанка).

  Федеральный арбитражный суд Московского инстанции оставил без изменения.

  Суд договора и положениями статей 309 и 431 Гражданского кодекса Российской Федерации.

  В протесте Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской инстанции на новое рассмотрение по следующим основаниям.

  Металлинвестбанк, присоединившийся к договору от 18.03.97 (вступительной биржи за регистрационным номером 0387, заключил с ООО "Интрудер-М" (клиент) клиента.

  Как следует из пункта 1.1 договора N 2/98, его предметом является брокерское и расчетное обслуживание клиента при осуществлении бирже.

  В разделе 2 "Общие положения" названного договора стороны установили, что руководствуются Правилами торговли фьючерсными документами, регламентирующими порядок фьючерсной торговли на Российской бирже.

  Клиент доверил поручению.

  После лицевой счет N 30601810200000000331 и зарегистрировала его на бирже с счета N 5501.

  В соответствии с заключенным договором и Правилами рублей залоговых средств.

  В качестве одного из оснований предъявления иска указан счету N 30601810200000000331, на котором значится сумма 3 570 836 рублей 05 копеек.

  По сообщению ответчика, в исковую сумму, помимо залоговых средств, вошла вариационная маржа в размере 1 770 836 рублей 50 копеек, начисленная биржей.

  Ни одна из судебных инстанций не выяснила режима указанного счета с учетом письма Центрального Банка Российской кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, и дополнений и изменений к Плану счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях Российской Банка России от 18.06.97 N 02-263. Не дано оценки, так называемым, выпискам по спорному биржу от 03.11.98 N 09/04-3318 с просьбой о перечислении залоговых средств и вариационной маржи для возврата биржи о невозможности перечисления денежных средств (письмо биржи от 10.08.98 N 587/1Б).

  Кроме того, не установлена роль банка во взаимоотношениях "клиент-банк-биржа" с учетом договора N 2/98, контрактами.

  При таких обстоятельствах все оспариваемые судебные акты подлежат отмене, дело - направлению не новое рассмотрение.

  Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановил:

  решение от 08.09.98, округа от 29.12.98 по тому же делу отменить.

  Дело направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию города Москвы.

  В ноябре 2001 года группа депутатов внесла в Государственную Думу законопроект "О срочном рынке". Этот документ предлагает единое регулирование отношений на срочном рынке, разделенное по видам деятельности, в целом повторяя логику законодательства о рынке ценных бумаг. Правительство РФ негативно оценило, содержащиеся в законопроекте новеллы. По его мнению, "концептуальные положения законопроекта не обеспечивают достаточного уровня нормативного и экономического регулирования отношений, связанных с обращением производных инструментов". Правительство РФ не поддержало также идею "создания единого регулирующего органа по вопросам срочных рынков и введения дополнительных видов лицензирования участников рынка".

  Другим направлением законотворческой активности стала разработка проекта федерального закона "О производных финансовых инструментах". Возможность подготовки этого документа вызывает серьезные возражения. Неприемлемым является придание производному финансовому инструменту признаков самостоятельного объекта гражданского оборота, а тем более определение его как особо вида имущества. Подобные подходы, используемые в англо-саксонской правовой системе, входят в противоречие с основными принципами российского права. Степень детализации регулирования (на уровне определений, терминологии и правоотношений), публично заявленная авторами данного законопроекта, может быть признана избыточной и не отвечающей современному этапу развития российского срочного рынка и свойственному ему динамизму.

  Большая часть норм, которые сторонники подготовки специального законодательного акта, регулирующего отношения на срочном рынке, предлагают включить в него, имеет непосредственное отношение к регулированию биржевых операций. В частности, предлагается включить в законодательство требования к участникам срочного биржевого рынка, установить стандарты деятельности, обеспечивающие защиту прав клиентов, определить обязательные требования к системам управления рисками и внутреннего контроля, заложить основы системы раскрытия информации. Все перечисленные задачи в большинстве развитых правовых систем решаются принятием законодательных актов, регулирующих вопросы биржевой торговли. Например, американский Закон о модернизации фьючерсной торговли (Commodity Futures Modernization Act), вступивший в силу в феврале 2001 года, является лишь очередным шагом в развитии биржевого законодательства.

  Сторонники разработки единого документа не оспаривают необходимости изменения и дополнения большого числа действующих законодательных актов. Подробное рассмотрение выдвигаемых ими содержательных предложений позволяет сделать вывод о том, что предмет регулирования единого акта "растворяется" после внесения всех предлагаемых изменений.

  Естественным образом регулирование отдельных правоотношений, складывающихся между участниками срочного рынка, может быть включено в различные отрасли и подотрасли гражданского права. Это позволяет добиться максимальной гибкости формулировок и избежать избыточной детализации.

  Общие принципы и нормы регулирования должны быть установлены путем внесения поправок в действующее законодательство - Гражданский кодекс, Налоговый кодекс, федеральные законы, "О рынке ценных бумаг", "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", "О несостоятельности (банкротстве)", валютное, биржевое и банковское законодательство, а также через доработку рассматриваемых в парламенте законопроектов - "Об инсайдерской информации", "О биржах и биржевой деятельности" и др. При этом подготовка комплексного акта, в случае если она будет признана необходимой, отодвигается на более отдаленную перспективу. Предлагаемый путь можно назвать последовательностью «многих шагов», часть из которых можно сделать немедленно, а часть - по мере усложнения рыночных отношений.

  Как показывает европейский опыт, решение задачи регулирования срочного рынка может обойтись без легитимных определений "срочной сделки", "фьючерса", "форварда", "опциона" и пр. Учитывая огромное разнообразие видов срочных сделок, законодатель не может претендовать на включение в свои акты полного списка дефиниций. Например, при конструировании правовых норм в Гражданском кодексе, банковском и налоговом законодательстве, как правило, вообще не возникает необходимости в различном регулировании для биржевых и внебиржевых срочных сделок, для расчетных и поставочных контрактов, для фьючерсов и опционов и т.п. А значит, перечисленные дефиниции будут избыточными в этих законодательных актах. Нормы Гражданского кодекса, обеспечивающие судебную защиту требований по срочным сделкам, могут быть сформулированы вообще без введения большого числа новых понятий.

  Совершенствование законодательства должно быть нацелено не на абстрактные общетеоретические и "классификационные" задачи, а на разрешение текущих проблем срочного рынка и его участников.

  Понятие "дериватив" используется в документах Европейского Союза, а также в финансовом законодательстве большинства европейских юрисдикций. Европейские законодатели руководствуются "принципом экономии", включая понятие «дериватив» в законодательные акты. Принципиально важно, что в континентальных правовых системах эта категория не применяется для обозначения особого вида имущества или вида договора. Использование этого понятия позволяет более точно и компактно описать круг операций, совершаемых финансовыми институтами (кредитными организациями и участниками рынка ценных бумаг. "Деривативами" признаются срочные сделки, обязательства по которым прямо или косвенно зависят от биржевого или рыночного курса ценных бумаг, биржевого или рыночного курса инструментов рынка денег, процентных ставок или других видов доходов, курса валют или расчетных единиц, а также биржевой или рыночной цены товаров или ценных металлов.

  Сжатых формулировок удается добиться, если включить в перечень финансовых операций «операции с деривативами». Эту законодательную технику удобно использовать в рамках законодательства о ценных бумагах и банковского законодательства. Таким образом на срочные сделки (операции с "деривативами") естественно распространяются нормы, касающиеся контроля за инсайдерской информацией и запрета на манипулирование ценами. Использование подобной терминологии не означает изменения правовой природы срочных сделок. Под операциями с "деривативами" в данном случае понимается заключение срочных сделок. Возникновение вещных прав в отношении "деривативов" не предполагается. По такому пути, в частности, пошли немецкие законодатели при подготовке изменений и дополнений в закон "О торговле ценными бумагами".

  С использованием указанного приема может быть расширено законодательство о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг. Распространение на срочный рынок норм о раскрытии информации и предуведомлении инвесторов (клиентов) будет способствовать росту доверия со стороны предприятий и физических лиц.

  Перечень банковских операций, установленный законом "О банках и банковской деятельности", также целесообразно расширить путем упоминания о срочных сделках ("деривативах"). Это сделает полностью легитимным контроль за указанными операциями со стороны Банка России. При этом общие требования, предъявляемые к банковским операциям и их участникам, будут автоматически распространяться на операции с "деривативами".

  Российский законодатель, как представляется, уже сделал шаг в указанном направлении. В сентябре 2002 года Государственная Дума приняла дополнения к закону "О рынке ценных бумаг", вводящие понятие финансового инструмента рынка ценных бумаг. К числу таких финансовых инструментов отнесены эмиссионные ценные бумаги, паи паевых инвестиционных фондов и "производные финансовые инструменты рынка ценных бумаг". Под "производными" понимаются фьючерсные и форвардные контракты, опционы и свопы, исполнение обязательств по которым находится в зависимости от изменения цен ценных бумаг либо от изменения индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен ценных бумаг (фондовых индексов), в том числе фьючерсные и форвардные контракты, опционы и свопы, предусматривающие исключительно обязанность сторон уплачивать/уплатить денежные суммы в зависимости от изменения цен ценных бумаг, либо изменения значения фондового индекса. Тем самым в целях усиления надзора за финансовым рынком предмет регулирования закона "О рынке ценных бумаг" будет существенно расширен.

  Сходный вектор задается налоговым законодательством. Использование понятия "финансовый инструмент срочных сделок" позволило ввести в оборот термин "операция с финансовым инструментом" и тем самым корректно определить объекты налогообложения и финансового учета.

  Комплексные шаги должны быть предприняты для развития товарной биржевой торговли. На уровне федерального закона необходимо установить порядок использования биржевых механизмов при проведении закупок товаров и услуг для государственных нужд, а также при проведении операций с биржевыми товарами предприятиями, собственником которых является государство. Требует нормативного регулирования процедура ценообразования на основные экспортные биржевые товары. Осуществление торговли и расчетов по данной группе товаров на территории страны имеет целью повышение экономической безопасности России.

  Для реализации поставленных задач необходимо внесение изменений в законодательные акты о поставках продукции для федеральных нужд, о внешнеэкономической деятельности, о деятельности государственных унитарных предприятий и о биржевой торговле в части законодательного введения норм, предусматривающих особый порядок закупки и (или) реализации на организованных рынках основных видов ресурсов хозяйствующими субъектами, созданными с участием государства.

  В совершенствовании отношений на товарном рынке наравне с государством заинтересован финансовый сектор экономики. Достоверность информации о рыночных ценах, своевременность и полнота расчетов, страхование рисков с использованием срочных инструментов ведут к существенному снижению кредитных рисков, что положительно влияет на развитие банковской системы.

  На уровне федерального законодательства необходимо ввести трехуровневую классификацию субъектов срочного рынка, которая должна включать организаторов торговли (биржи), уполномоченных дилеров (действующих на основании лицензии и подлежащих регулярному контролю со стороны государственного надзорного органа), иных участников рынка. Описанная модель рынка уже фактически сложилась на практике и закреплена в нормативных актах, регулирующих валютный и фондовый сегменты срочного рынка.

  Уполномоченные государственные органы иметь полномочия не только лицензировать, но и оперативно проверять уполномоченных дилеров и организаторов торговли, регулировать рыночные отношения путем издания подзаконных нормативных актов и осуществлять контроль за соблюдением законодательства.

  Несмотря на значительные успехи, связанные с вступлением в силу Налогового кодекса, процесс совершенствования налогового законодательства нельзя считать полностью завершенным. Шаги в этом направлении должны быть скоординированы с ожидаемой либерализацией валютного законодательства. Расширение перечня допустимых финансовых операций не должно блокироваться запретительным режимом налогообложения и устаревшими налоговыми нормами.

  Положения нового налогового законодательства не лишены изъянов. До сих пор не решены вопросы налогообложения операций с фьючерсами и опционами на индексы, операций хеджирования физическими лицами и ряд других. Убытки, полученные физическим лицом по операциям с ценными бумагами, фьючерсными и опционными контрактами в предыдущем налоговом периоде, не уменьшают налоговую базу текущего налогового периода (не могут быть перенесены на будущее). Целесообразно разрешить зачет убытков в течении трех-пяти лет.

  Нечеткими остаются нормы, касающиеся определения налоговой базы по операциям профессиональных участников рынка ценных бумаг (пункт 8 статьи 280 Налогового кодекса), в том числе дилеров. В ряде случае неоправданным представляется ведение раздельного учета доходов и расходов по категориям ценных бумаг обращаемых и не обращаемых на организованном рынке. Расширения требует перечень финансовых организаций, имеющих при расчете налоговой базы возможность суммировать финансовые результаты по операциям с ценными бумагами и финансовыми инструментами срочных сделок с финансовыми результатами от основной деятельности.

  Налоговый кодекс должен устанавливать явную возможность суммировать финансовый результат по операциям с ценными бумагами и результат операций с фьючерсными и опционными контрактами для профессиональных участников рынка ценных бумаг.

  Внимательного изучения заслуживает сложившаяся практика расчета налога на добавленную стоимость. Финансовые организации стоят перед необходимостью распределения НДС между видами деятельности, часть из которых не облагается налогом, что приводит к искажению финансового результата. Совершенствование налогового законодательство должно быть направлено на то, чтобы налоги уплачивались с реального финансового результата.

  Обеспечение устойчивости финансового рынка связано с "удлинением" обращающихся на нем активов. Однако в настоящее время налоговое законодательство практически не учитывает особенности налогообложения операций, связанных с долгосрочным (двух- пяти- летним) инвестированием. Не исключается из налогообложения инфляционная составляющая дохода, отсутствуют принятые в мировой практике налоговые льготы. Так, физические лица, владеющие ценными бумагами более трех лет, не могут воспользоваться соответствующим имущественным вычетом в рамках одного налогового периода. Комплексное решение поставленных вопросов возможно с принятием специального раздела Налогового кодекса, устанавливающего порядок налогообложения дохода на прирост капитала. Реальные шаги по реализации этого предложения в ближайшей перспективе представляются маловероятными.

  Капитальной ревизии требует законодательство, регулирующее отношения, связанные с созданием и деятельностью товарных бирж и товарных отделов валютных и фондовых бирж. Переработке следует подвергнуть положения действующего закона, содержащие основные понятия (в том числе, биржевой сделки) и определения, а также нормы, определяющие состав и органы биржи, устанавливающие порядок организации биржевой торговли, расчетов и клирингового обслуживания. Детализация норм, касающихся деятельности расчетно-торгового комплекса и создаваемой гарантийной системы, должна обеспечить существенное снижение уровня рисков участников.

  Значительная часть указанных положений может быть прямо распространена на отношения, возникающие в результате срочных биржевых сделок. С учетом особенностей, присущих валютным операциям и сделкам с ценными бумагами, биржевое законодательство должно предусматривать приоритет норм специального законодательства при регулировании соответствующего сегмента срочного рынка.

  Правом участия в торгах на срочной бирже необходимо наделить только лицензированных биржевых посредников. Деятельность кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных финансовых организаций на организованном срочном рынке осуществляется на основе соответствующих лицензий. Прочие участники получают доступ к биржевым торгам только через уполномоченных дилеров, действующих по их поручению.

  В целях эффективного контроля участников срочного рынка со стороны профессионального сообщества государственный орган может делегировать часть своих полномочий по надзору биржам и, возможно, объединениям участников. Полномочия делегируются на строго индивидуальной основе, а получившие их участники подлежат дополнительному контролю.

  Закон должен устанавливать общие параметры функционирования системы гарантий исполнения обязательств по срочным сделкам. Организация, осуществляющая клиринг обязана сформировать специальный гарантийный фонд, а участники клиринга вправе устанавливать для своих клиентов гарантийные требования не ниже, установленных на бирже, где они совершают сделки по поручению клиента.

  Правовая природа гарантийных взносов, которые вносятся участниками фьючерсной торговли, по мнению российских цивилистов, не может быть сведена к залогу или задатку, поскольку содержание рассматриваемых отношений не соответствует нормам статей 334-358 Гражданского кодекса. Внесенный в денежной форме гарантийный взнос можно считать авансом, внесенным участником торгов в счет причитающихся с него в будущем платежей по сделкам (п.3 статьи 380 ГК РФ). В случае, если в качестве гарантийного взноса внесены ценные бумаги или иные ценности, его можно рассматривать как не предусмотренный законом способ обеспечения исполнения договорных обязательств (п.1 статьи 329 ГК РФ). Единообразного толкования указанных отношений возможно добиться, если ввести в законодательство специальный способ обеспечения исполнения обязательств по биржевым сделкам - гарантийный биржевой взнос (фонд), установив для него особый правовой режим.

  Таким образом, как показывает западный опыт регулирования биржевой деятельности, соответствующие законодательные акты не должны быть перегружены "технологическими" деталями и дефинициями. Включение в закон определений большого числа срочных биржевых контрактов, их элементов, частностей, касающихся расчетных механизмов, следует признать не обоснованным.

  
  
  
  
  
  
  
  

  Заключение

  Торговля фьючерсами или фьючерсными контрактами позволяет трейдерам более эффективно использовать свой капитал и увеличить прибыль от каждой прибыльной сделки, но и убытки в случае убыточных сделок тоже увеличиваются. Грамотно управляйте рисками при использовании фьючерсов.

  Инвесторам фьючерсные контракты позволяют снизить риски (хэджирование рисков) и защитить свои позиции от убытков.

  Арбитражеры используют фьючерсы для получения безрисковой прибыли (совсем маленькой, но с учетом их капиталов очень даже приличной. А главное - почти без риска)

  Фьючерсы и опционы являются одновременно простыми и сложными финансовыми инструментами. С одной стороны, вполне успешные спекулятивные операции с ними можно проводить на основе тех же умений и навыков, которые применяются на рынках базисных активов (акций, валюты и т.п.). С другой стороны, диапазон применений данных инструментов гораздо шире.

  У торговли фьючерсами есть целый ряд неоспоримых преимуществ над торговлей базовыми активами. Именно поэтому большинство опытных трейдеров используют фьючерсы в своих торговых стратегиях. Основные преимущества торговли фьючерсными контрактами:

  По операциям со срочными контрактами (фьючерсы, опционы) биржевые сборы на FORTS значительно ниже аналогичных на фондовом рынке ценных бумаг.

  Возможность дешевого хеджирования рисков. Затраты на совершение подобной сделки существенно ниже затрат на спот рынке.

  Полное отсутствие издержек, возникающих при торговле на рынке базовым активом. Отсутствует плата за использование кредитных ресурсов и оплата депозитарных и расчетных услуг.

  Получение кредитного плеча на Фортс происходит без усложняющих процедур, как при торговле базовым активом на спотовом рынке. При этом необходимо отметить, что плечо, получаемое на фьючерсном рынке, получается больше и обходится гораздо дешевле аналогичного плеча на спот рынке. На фьючерсном рынке вы можете открыть позицию, более чем в пять-шесть раз превышающую размер вашего торгового депозита при торговле фьючерсами на акции. При торговле фьючерсами на фондовый индекс РТС размер позиции может превышать более чем в десять раз. А при торговле базовыми активами, вы можете открыть позицию, превышающую ваш торговый депозит примерно в два-три раза.

  Первым преимуществом торговли фьючерсами перед торговлей акциями является то, что от трейдера не требуется оплачивать полную стоимость контракта — он вносит лишь так называемый гарантийное обеспечение или маржинальный залог, обычно составляющий незначительную часть от полной стоимости контракта, обычно 5-10% от стоимости от цены контракта. Точная стоимость гарантийного обеспечения указывается на сайте биржи, на которой торгуется фьючерс. Таким образом образуется плечо (рычаг) за использование которого не надо платить, как при маржинальной торговли акциями.

  Второе преимущество торговли фьючерсами заключается в том, что трейдер может приобрести фьючерс как на покупку, так и на продажу, таким образом у трейдера появляется возможность торговли фьючерсами в короткую, не используя активов брокера, за которые приходится платить процент, как при торговле акциями.

  Третье преимущество фьючерсов в низких транзакционных издержках. Комиссия составляет от 30 копеек за сделку.

  Торговля фьючерсными контрактами, как и прочими производными инструментами (деривативами), позволяют выстраивать самые разнообразные стратегии, для максимизации прибыли, хеджирования рисков или арбитражных сделок.

  
  
  
  
  
  
  

  Библиографический список

  Нормативные правовые акты

  1. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 28.04.2009)// "Российская газета", N 79, 25.04.1996.

  2. Гражданский кодекс Российской Федерации  от 30.11.1994 № 51-ФЗ. Часть 1. (ред. от 09.02.2009)// "Российская газета", N 238-239, 08.12.1994.

  Учебная и периодическая литература

  3. Авдеев Л.А. Рынок ценных бумаг: проблемы теории и практики. – Сургут: Издательство Сургутского университета, 2001. – 97с.

  4. Адоньева Д.О. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: СибАгс, 2002. – 164с.

  5. Аманов У.Н. “ Коммерческие банки в условиях перехода к рыночной экономике”. М., 2007

  6. Афанасьева Г.А. “ Рынок ценных бумаг”. М., 2008

  7. Балабушкин А.Н. Опционы и фьючерсы. –М., 2006.

  8. Банковское дело: Учебник / Под ред. О.И. Лаврушина. – М.: Финансы и статистика, 2008.

  9. Буренин А.Н. Фьючерсные, форвардные и опционные рынки. М.: Научно-техническое общество имени академика С. И. Вавилова, 2003 г., 339 стр.

  10. Буренин А.Н. Форварды, фьючерсы, опционы. Экзотические и погодные производные. М.: Научно-техническое общество имени академика С. И. Вавилова, 2005 г., 533 стр.

  11. Бердников Т.Б. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – М.: Инфра – М, 2002. – 270с.

  12. Берзон Н.И. Фондовый рынок. – М.: Вита – Пресс, 1999. – 400с.

  13. Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. – М.: Научно техническое общество имени академика С.А. Вавилова, 2002. – 348с.

  14. Ворошилова И.Р. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – Краснодар: КГАУ, 2000. – 187с.

  15. Вострокнутова А.И. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. – Сыктывкар: КРАТСиУ, 2003. – 123с.

  16. Галанова В.А., Басова А.И. Рынок ценных бумаг – М., ДекА, 1999. – 354с.

  17. Дегтярева О.И. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – М.: ЮНИТИ, 2002. – 501с.

  18. Жуков Е.Ф. Рынок ценных бумаг. – М.: Юнити, 2002. – 399с.

  19. Золоторев В.С. Рынок ценных бумаг – Ростов – на – Дону: РГЭА, 2000. – 234с.

  20. Исханова Т.П. Российский фондовый рынок. – Хабаровск: РИЦ ХГАЭП, 2004. – 84с.

  21. Калов З.А. Мерзляков И.П. Актуальные проблемы развития фондового рынка.. –  М.: Юристь, 2000. – 324с.

  22. Каримов А.Д. Рынок ценных бумаг. – УФА: Восточный университет, 2002. – 66с.

  23. Килячков А.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – М.: Юристъ, 2000. – 704с.

  24. Лякин А.Н. Рынок ценных бумаг. – СБб.: Поиск, 2001. – 160с.

  25. Лесинский С.В. “ Финансовые фьючерсы и опционы”. М., 2007

  26. Макмиллан Л.Г. Опционы как стратегическое инвестирование/Пер. с англ. М.: Евро, 2003 г., 1225 стр

  27. Коннолли К. Покупка и продажа волатильности: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“» 2006 г., 264 стр.

  28. Кидуэлл Д.С., Петерсон Р.Л., Блэкуэлл Д.У. Финансовые институты, рынки и деньги. – СПб: Издательство «Питер», 2000.

  29. Международные валютно-кредитные и финансовые отношения: Учебник / Под ред. Л.Н.Красавиной. 2-е изд., перераб. и доп.- М.: Финансы и статистика, 2000.

  30. Томсетт М. Торговля опционами: Спекулятивные стратегии, хеджирование, управление рисками. Пер. с англ. Б. Зуева, М.: «АЛЬПИНА», 2006 г., 360 стр.

  31. Тренев Н.Н. Управление финансами: Учеб. пособие. – М.: Финансы и статистика, 2007

  32. Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  33. Мэрфи Дж. Технический анализ фьючерсных рынков: теория и практика/ Пер. с англ. О. Новицкой, В. Сидорова, М.: «Диаграмма» 2007, 592 стр.

  34. Новиков А.В. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: НГАЭиУ, 2003. – 112с.

  35. Попов В.А. Рынок ценных бумаг. – Владивосток: ИНТЕРМОР, 1999. – 89с.

  36. Профессор Эри. Фондовый рынок. – М.: Белые альви, 1998. – 64с.

  37. Пушпянский Д.В. Фондовый рынок в России. – М.: ACADEMIA, 2003. – 456с.

  38. Рынок ценных бумаг / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М.: Финансы и статистика, 2007. С. 207.

  39. Ребченко Н.С. Рынок ценных бумаг и его формирование в России. – СПб.: Издательство СПб университета, 2000. – 88с.

  40. Семенова Г.А. Теоретические основы рынка ценных бумаг. – Саратов: СГЭУ, 2000. – 95с.

  41. Сеславина Е.А. Рынок ценных бумаг. – М.: РГОТУПС, 2001. – 47с.

  42. Сяткина В.Н. Рынок ценных бумаг – Владимир: ВГАЭА, 2001. – 123с.

  43. Трофимова Т.Е. Рынок ценных бумаг. – Нижний Новгород: НГАСУ, 2003. – 72с.

  44. Ульянов В.И. Рынок ценных бумаг. – М.: Издательство МАИ, 2002. – 224с.

  45. Царихин К.С. Рынок ценных бумаг. – М.: Социальные отношения, 2002. – 416с.

  46. Чернова Т.А., Cавруков Н.Т.  Рынок ценных бумаг – С-П., СПбГУ,  1999. – 157с.

  47. Чекулаев М. Загадки и тайны опционной торговли: Механика биржевого успеха. М.: «ИК „Аналитика“», 2006 г., 432 стр.

  48. Эдвин Дж. Долан, Колин Д. Кэмпбелл, Розмари Дж. Кэмпбелл. “Деньги, банковское дело и денежно кредитная политика”. М., 2006

  49. Эдвин Дж. Долан, Дейвид Е. Линдсей “ Рынок: микроэкономическая модель”. М., 2007

  50. Янукян М.Г. Рынок ценных бумаг: перспективы развития. – Пятигорск: ПГЛУ, 2002. – 204с.

  51. Захаров А.А. Экономические реформы и фондовый рынок// Рынок ценных бумаг, № 3, 2001. – 7-13с.

  Судебная практика

  52. Постановление Федерального округа
  от 16 мая 2006 г. N КГ-А40/1884-06

  53. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 02.03.2001 № КГ-А40/939-01.

  
  

  ---

  [1] Адоньева Д.О. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: СибАгс, 2002. – 164с.

  
  

  [2] Адоньева Д.О. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: СибАгс, 2002. – 164с.

  
  

  [3] Буренин А.Н. Форварды, фьючерсы, опционы. Экзотические и погодные производные. М.: Научно-техническое общество имени академика С. И. Вавилова, 2005 г., 533 стр.

  
  

  [4] Буренин А.Н. Форварды, фьючерсы, опционы. Экзотические и погодные производные. М.: Научно-техническое общество имени академика С. И. Вавилова, 2005 г., 533 стр.

  
  

  [5] Берзон Н.И. Фондовый рынок. – М.: Вита – Пресс, 1999. – 400с.

  
  

  [6] Берзон Н.И. Фондовый рынок. – М.: Вита – Пресс, 1999. – 400с.

  
  

  [7] Ворошилова И.Р. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – Краснодар: КГАУ, 2000. – 187с.

  
  

  [8] Жуков Е.Ф. Рынок ценных бумаг. – М.: Юнити, 2002. – 399с.

  
  

  [9] Жуков Е.Ф. Рынок ценных бумаг. – М.: Юнити, 2002. – 399с.

  
  

  [10] Ворошилова И.Р. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – Краснодар: КГАУ, 2000. – 187с.

  
  

  [11] Ворошилова И.Р. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – Краснодар: КГАУ, 2000. – 187с.

  
  

  [12] Дегтярева О.И. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. – М.: ЮНИТИ, 2002. – 501с.

  
  

  [13] Макмиллан Л.Г. Опционы как стратегическое инвестирование/Пер. с англ. М.: Евро, 2003 г., 1225 стр

  
  

  [14] Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  
  

  [15] Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  
  

  [16] Попов В.А. Рынок ценных бумаг. – Владивосток: ИНТЕРМОР, 1999. – 89с.

  
  

  [17] Новиков А.В. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: НГАЭиУ, 2003. – 112с.

  
  

  [18] Новиков А.В. Рынок ценных бумаг. – Новосибирск: НГАЭиУ, 2003. – 112с.

  
  

  [19] Пушпянский Д.В. Фондовый рынок в России. – М.: ACADEMIA, 2003. – 456с.

  
  

  [20] Рынок ценных бумаг / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М.: Финансы и статистика, 2007. С. 207.

  
  

  [21] Сеславина Е.А. Рынок ценных бумаг. – М.: РГОТУПС, 2001. – 47с.

  
  

  [22] Сеславина Е.А. Рынок ценных бумаг. – М.: РГОТУПС, 2001. – 47с.

  
  

  [23] Сеславина Е.А. Рынок ценных бумаг. – М.: РГОТУПС, 2001. – 47с.

  
  

  [24] Янукян М.Г. Рынок ценных бумаг: перспективы развития. – Пятигорск: ПГЛУ, 2002. – 204с.

  
  

  [25] Ульянов В.И. Рынок ценных бумаг. – М.: Издательство МАИ, 2002. – 224с.

  
  

  [26] Чернова Т.А., Cавруков Н.Т.  Рынок ценных бумаг – С-П., СПбГУ,  1999. – 157с.

  
  

  [27] Профессор Эри. Фондовый рынок. – М.: Белые альви, 1998. – 64с.

  
  

  [28] Золоторев В.С. Рынок ценных бумаг – Ростов – на – Дону: РГЭА, 2000. – 234с.

  
  

  [29] Золоторев В.С. Рынок ценных бумаг – Ростов – на – Дону: РГЭА, 2000. – 234с.

  
  

  [30] Золоторев В.С. Рынок ценных бумаг – Ростов – на – Дону: РГЭА, 2000. – 234с.

  
  

  [31] Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта). М., 2003. С. 131.

  
  

  [32] Золоторев В.С. Рынок ценных бумаг – Ростов – на – Дону: РГЭА, 2000. – 234с.

  
  

  [33] Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  
  

  [34] Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1998. С. 479.

  
  

  [35] Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  
  

  [36] Галанова В.А., Басова А.И. Рынок ценных бумаг – М., ДекА, 1999. – 354с.

  
  

  [37] Галанова В.А., Басова А.И. Рынок ценных бумаг – М., ДекА, 1999. – 354с.

  
  

  [38] Лофтон Т. Основы торговли фьючерсами: Пер. с англ. М.: «ИК „Аналитика“», 2006., 280 стр.

  
  

  [39] Ульянов В.И. Рынок ценных бумаг. – М.: Издательство МАИ, 2002. – 224с.

  
  

  [40] Чернова Т.А., Cавруков Н.Т.  Рынок ценных бумаг – С-П., СПбГУ,  1999. – 157с.

  
  
Скачать неопознаный вид работы