Введение............................................................................................................... 3
Глава 1. Понятие
авторских и смежных прав...................................................... 5
1.1. Понятие авторского
права..................................................................... 5
1.2. Понятие смежного
права..................................................................... 20
1.3. Понятие плагиата................................................................................. 23
Глава 2.
Уголовно-правовой анализ преступления предусмотренного статьей 146 УК РФ............................................................................................................................ 26
2.1. Объективные и
субъективные признаки присвоения авторства......... 26
2.2. Объективные и
субъективные признаки преступления, предусмотренного частью 2 статьи146 УК РФ...................................................................................... 28
Заключение......................................................................................................... 36
Список использованных
источников................................................................ 38
Введение
Прогресс общества возможен только в
прогрессе отдельных личностей. Однако любое научное открытие, роман, картина или
музыкальное произведение могут быть безвозвратно утрачены или остаться в безвестности,
если не будут сохранены или воспроизведены в какой-либо вещественной форме для будущих
поколений. В связи с этим не вызывает удивления желание человека не только сохранить
плоды своего труда, но и закрепить за собой преимущества и выгоды, получаемые вследствие
создания художественных произведений. Именно такими проблемами и вопросами занимается
авторское право. Авторское право помогает авторам не только распространять духовное
богатство, но и охранять результаты творчества от их незаконного использования,
что является одним из самых главных его достоинств. Более того, авторское право
способствует свободе информации и самовыражению, а именно: поощряет стремления авторов
создавать значительные работы, облегчает им возможность использовать эти работы
в коммерческих целях.
Наше
время - это период бурно развивающейся интеллектуальной собственности во всех сферах
человеческой жизни. А любая деятельность (тем более успешно развивающаяся), как
правило, приносит свои неплохие доходы. В результате появляются люди, склонные к
«легкой наживе», выдающие чужие произведения или их часть за свои или занимающиеся
распространением контрафактной продукции, что приносит очень большой доход. Значимую
роль в данном случае играет несовершенство законодательства в интеллектуальной сфере,
а порой и незнание самих законов как гражданами, так и авторами произведений. Легкий
доступ к информации в наше время, в том числе к произведениям авторского, смежного
и иных прав, привели к тому, что многие произведения, изобретения стали восприниматься
как общее достояние, хотя на самом деле каждое из них имеет своего автора.
Установленные законом авторские
права иногда (а в нашем государстве довольно часто) нарушаются и нуждаются в защите.
Актуальность вопроса защиты авторских прав в наши дни в России сомнений не вызывает.
По данным статистики, честные
издатели и авторы, впрочем, как и госбюджет, теряют десятки, если не сотни тысяч
долларов, которые уходят в карманы к процветающим воротилам пиратского бизнеса.
Обычно нарушителями авторского права выступают как физические, так и юридические
лица, незаконно изготавливающие и распространяющие экземпляры, копии произведений
и фонограмм на различных материальных носителях (указанные копии именуются контрафактными
экземплярами).
Вместе с тем к нарушениям
авторского права относятся не только «пиратство» и плагиат, но и деятельность, включающая
в себя бездоговорное использование объектов авторского права, невыплату вознаграждений
и другие нарушения. Мало кто из юристов не признает, что современное правовое регулирование
сферы интеллектуальной собственности, в том числе авторских прав, нуждается в качественном
совершенствовании, а соответствующая правовая база, несмотря на ее недавнее обновление,
далека от совершенства.
Целью
моей работы является изучение вопросов квалификации нарушения авторских и смежных
прав, которая конкретизируется в постановке и решении задачи определения
понятия авторских и смежных прав, а также в уголовно-правовом анализе преступления
предусмотренного ст.146 УК РФ.
Объектом исследования являются
преступная деятельность в сфере нарушений авторских и смежных прав. Предметом исследования
являются закономерности совершения указанной категории преступлений, а также основанные
на познании этих закономерностей особенности квалификации преступлений, посягающих
на авторские права.
Глава 1. Понятие
авторских и смежных прав
1.1.
Понятие авторского права
Понятие «авторское право» не определено
в международных договорах. Национальное законодательство такие определения иногда
устанавливает. Например, в соответствии с ранее действовавшим Законом Российской
Федерации «Об авторском праве и смежных правах» авторское право - это отношения,
возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы
и искусства. В Гражданском кодексе Российской Федерации понятие «авторское право»
не определено, однако признано, что результатом творческой деятельности авторов
являются произведения науки, литературы и искусства.
На
этом основании можно определить понятие «авторское право» следующим образом.
Авторское
право
- это установленное законодательством право некоторых лиц на произведения науки,
литературы или искусства, созданные творческим трудом этих же или иных лиц.
Существуют
и иные определения понятия «авторское право», однако главным в любом определении
являются три элемента:[1]
1)
произведения науки, литературы и искусства признаются охраняемыми при некоторых
условиях;
2)
автору предоставляются личные неимущественные права на созданное им произведение;
3)
автору или иным лицам предоставляются исключительные имущественные права на использование
созданного автором произведения.
Термин
«авторское право понимается в двух значениях: а) в объективном смысле авторское
право - это совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в связи
с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства; б) в субъективном
смысле под авторским правом понимается совокупность субъективных прав, возникающих
у автора в связи с созданием конкретного произведения литературы, науки и искусства.
Можно
выделить следующие принципы авторского права как совокупности правовых норм:
а)
принцип свободы творчества (ст. 44 Конституции РФ);
б)
принцип сочетания личных интересов автора с интересами общества;
в)
принцип неотчуждаемости личных неимущественных прав автора;
г)
принцип свободы авторского договора.
Основной
задачей авторского права является с одной стороны обеспечение интересов авторов
и их правопреемников, а с другой стороны - интересы общества в целом, предоставляя
доступ к сокровищам мировой культуры.
Как
совокупность правовых норм авторское право является составной частью гражданского
права. Соответственно на авторско-правовые отношения распространяют свое действие
общие положения гражданского права и в первую очередь положения обязательственного
права, регулирующие права и обязанности сторон при заключении договоров об отчуждении
исключительных прав на охраняемые авторским правом произведения и лицензионных договоров.
В частности, нормы обязательственного права регулируют такие вопросы как права и
обязанности сторон, участвующих в договоре, ответственность, наступающую в случае
неисполнения договора и т.д. Обычными являются также условия об объеме правомочий
на использование произведений, территория использования, срок использования.
В
соответствии с нормами действующего законодательства использование охраняемых авторским
правом произведений, как на территории России, так и в других странах, может осуществляться
только с согласия автора или его правопреемников (кроме случаев, прямо указанных
в законе).
Такое
согласие дается в форме договора, который заключается между автором (правопреемником),
с одной стороны, и организацией, предполагающей использовать созданное им произведение,
с другой стороны. При заключении подобных договоров происходит отчуждение определенных
авторских правомочий (исключительного права на использование и распоряжение произведением,
а также права на использование произведения по лицензионному договору) от автора
к другим лицам. Эти правомочия могут рассматриваться как товар особого рода и являются
предметом заключаемых договоров[2].
В
соответствии с положениями международных соглашений об авторском праве, членом которых
является Россия, к охраняемым на основе этих положений произведениям применяются
нормы авторского права страны использования произведения. Авторское право определяет,
какие произведения и как долго охраняются, а также подробно регламентирует права
авторов и других правообладателей произведения. Поэтому нормы авторского права являются
определяющими в правовом смысле в отношении того, надо или не надо заключать договор
на приобретение прав. При этом использование произведений российских авторов за
пределами России осуществляется на основании соответствующего зарубежного законодательства.
Поскольку авторское право подавляющего числа стран, участвующих в международной
системе охраны авторских прав, отличается от авторско-правовых норм, установленных
в нашей стране, различен и характер использования произведений в России и за ее
пределами.
Однако,
кроме норм авторского права, при заключении конкретных договоров об отчуждении исключительного
права и договоров на использование произведений (лицензионных договоров) большое
значение имеют, как уже отмечалось, как общие нормы главы 69 ГК, так и общие нормы
обязательственного (гражданского) права (раздел III ГК «Общая часть обязательственного
права). Так, все отношения сторон, которые прямо не предусмотрены договором, регулируются
нормами того обязательственного права, которое будет применяться к договору (то
есть либо право России, либо страны проживания контрагента). Вопрос об этом стороны
могут решить путем определенной записи в договоре. Если такой записи нет, то могут
применяться так называемые коллизионные нормы, то есть нормы, позволяющие определить,
право какой страны должно применяться в подобных случаях.
Термин
«авторское право» не следует понимать буквально. По законодательству большинства
стран автор может уступить все или отдельные права на созданное им произведение.
Поэтому на практике применяется такое понятие, как правообладатель на произведение,
которым может быть как юридическое, так и физическое лицо. При издании произведения
определить правообладателя на произведение можно с помощью надписи, сделанной рядом
со знаком охраны авторского права c на титульном листе изделия.
Гражданин
признается субъектом авторского права с момента создания произведения в какой-либо
объективной форме. Это значит, что для признания авторского права за кем-либо не
требуется соблюдения каких-либо формальностей (таких как депонирование экземпляра
произведения, регистрация произведения в специальном органе, уплата сборов и т.д.).
В
ст. 1300 вводится понятие «информация об авторском праве», под которой признается
любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя,
либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале
или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением
в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения,
а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация. Указанная статья
направлена на защиту информации об авторском праве. В этой же статье говорится о
запретах ее удаления и изменения. Согласно п. 2 ст. 1300 ГК в отношении произведений
не допускается:
1)
удаление или изменение без разрешения автора или иного правообладателя информации
об авторском праве;
2)
воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение,
сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведений, в
отношении которых без разрешения автора или иного правообладателя была удалена или
изменена информация об авторском праве.
По
существу она повторяет положения ст. 1271 ГК, посвященной знаку охраны авторского
права, однако последнюю можно рассматривать как частный случай ст. 1300 ГК, поскольку
она охватывает более широкий спектр идентифицирующей информации. Причем такая информация
может быть как широкодоступной форме, так и в закрытом, кодированном виде[3].
Термин
«авторское право» в данном случае включает весь комплекс интеллектуальных прав (исключительные
права и личные неимущественные). Сюда же относится информация о любом другом правообладателе
на произведение, которому были отчуждены исключительные права. Цель указанной статьи
- профилактика правонарушений в отношении произведений, охраняемых авторским правом.
Следует
проводить различие между такими понятиями как охрана авторских прав и их зашита.
Под охраной понимается установление всей системы правовых норм, направленных на
соблюдение прав авторов и их правопреемников. Тогда как защита - это совокупность
мер, целью которых является восстановление и признание этих прав в случае их нарушения.
Защите подлежат как нарушенные личные неимущественные, так и исключительные права.
Авторские
права могут нарушаться как в рамках договора, заключенного между автором или иным
правообладателем с другим лицом на отчуждение исключительного права либо лицензионного
договора - с лицензиатом - пользователем произведения, так и в случае так называемого
внедоговорного использования произведения, когда оно используется без согласия автора
или иного правообладателя на произведения и без уплаты соответствующего вознаграждения.
При этом следует иметь в виду, что когда речь идет о защите авторских прав, то речь
идет о защите прав не только авторов, но и их правопреемников. Это обусловлено тем,
что исключительные (имущественные) и личные (неимущественные) права авторов могут
нарушаться как при жизни авторов, так и после их смерти. Кроме того, сами исключительные
права авторов могут переходить другим лицам еще при жизни автора.
Нарушенные
авторские права могут защищаться с помощью норм различных отраслей права. Так, за
наиболее серьезные нарушения авторских прав (например, за плагиат) предусмотрена
уголовно-правовая ответственность, хотя на практике она почти не применяется. При
этом следует различать понятия плагиата и заимствования, под которым нужно понимать
цитирование отрывков произведений других авторов.
В
некоторых странах принимают специальные законы, направленные на защиту авторских
прав с помощью норм уголовного права в связи с применением новых цифровых технологий,
а также в связи с использованием в сети «Интернет». Достаточно упомянуть получивший
печальную известность принятый в США Закон об авторском праве в цифровом тысячелетии[4].
В
случае нарушения авторских прав государственными организациями возможен и административный
порядок защиты, то есть путем обращения в вышестоящие организации по отношению к
организации - нарушителю. В данном случае речь идет об обращении авторов и их правопреемников
в государственные органы, в ведении которых находятся учреждения, использующие произведения.
Указанные органы могут осуществить защиту авторских прав и по собственной инициативе
или по просьбе творческих союзов. Кроме того, потерпевший может обратиться в антимонопольный
орган или творческий союз.
Однако
основным способом защиты нарушенных авторских прав является применение норм гражданского
права. Это обусловлено тем, что административная и уголовная ответственность предусмотрена
не за все виды правонарушений в области авторского права. Кроме того, следует учитывать
то обстоятельство, что авторское право является частью гражданского права. В этом
случае защита осуществляется с помощью предъявления иска в суд.
Закрепленные
в гражданском законодательстве нормы, регулирующие защиту нарушенных авторских прав,
учитывают две возможные группы нарушений: нарушение авторских личных неимущественных
прав и нарушение исключительных правомочий на использование и распоряжение произведениями,
охраняемыми авторским правом. В ГК нормы, посвященные защите гражданских прав, содержатся
в ст. 12 ГК, однако применяться они могут с учетом особенностей главы 70 ГК. В частности
речь идет о применении ст. 1250 ГК «Защита интеллектуальных прав», ст. 1251 ГК
«Защита личных неимущественных прав», ст. 1252 ГК «Защита исключительных прав»,
анализ которых был дан выше.
Такой
способ защиты как признание прав применительно к авторским правоотношениям предполагает,
прежде всего, признание права авторства на произведение. Однако, как известно, для
возникновения авторского права не требуется соблюдение каких-либо формальностей
или регистрация произведения. Вместе с тем на практике, как уже отмечалось, иногда,
авторы сами регистрируют свое авторство в нотариальном порядке[5].
Дела
о признании авторства рассматриваются в порядке особого производства, поскольку
они относятся к делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение. При
этом суд устанавливает факт авторства лишь при невозможности получения заявителем
в ином порядке документов, удостоверяющих этот факт, либо при невозможности восстановления
утраченных документов. Если было нарушено право на авторство, то автор может потребовать
признания авторства путем совершения специальных действий. Например, такое признание
может быть осуществлено с помощью специального сообщения в печати. В публикации
о допущенном нарушении должно быть указано, где и когда было допущено нарушение
и каким образом.
Нарушение
личных неимущественных прав авторов не всегда затрагивает их имущественные права
и, наоборот, соблюдение личных неимущественных прав может не препятствовать нарушению
имущественных прав (например, автор не получает вознаграждения за использование
своего произведения, хотя его личные неимущественные права на произведение не нарушены).
Защита
личных неимущественных правомочий автора произведения осуществляется независимо
от вины нарушителя. Так, если издательство не знало, и не должно было знать о том,
что издаваемое произведение было создано одним лицом, но авторство было присвоено
другим лицом, то это издательство все равно должно совершить действия, направленные
на восстановление нарушенного права авторства. Требование о защите нарушенных неимущественных
прав автора предъявляет сам автор, а после его смерти и в случаях, установленных
в законе это могут делать его наследники.
Способы
защиты нарушенных личных неимущественных правомочий автора весьма специфичны. Например,
при нарушении права на неприкосновенность произведения автор может потребовать восстановления
нарушенного права. Однако, если искажение было допущено в процессе издания, но до
его распространения, то автор может потребовать внесения соответствующих изменений
в тираж произведения. Если же этот тираж уже разошелся, то автор имеет право требовать
соответствующей публикации о допущенном нарушении в печати или иным способом. При
необходимости автор может требовать запрещения выпуска произведения в свет. Восстановление
нарушенного права может также включать в себя внесения исправлений в произведение[6].
В
случае нарушения личных неимущественных прав автор также может потребовать компенсации
морального вреда. Ч. 4 ГК не содержит специальных норм посвященных компенсации морального
вреда за нарушение личных неимущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Поэтому необходимо руководствоваться положениями ст. 150-152 ГК и 1099-1101 ГК.
На
требования о защите личных неимущественных прав не распространяется исковая давность.
Согласно ст. 1267 ГК авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраняются
бессрочно.
Личные
неимущественные права авторов могут защищать не только сами авторы, но и другие
лица. Автор вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания
(статья 1134), указать лицо, на которое он возлагает охрану авторства, имени автора
и неприкосновенности произведения (абзац второй пункта 1 статьи 1266) после своей
смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно.
При
отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного автором лица от исполнения
соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана авторства, имени
автора и неприкосновенности произведения осуществляется наследниками автора, их
правопреемниками и другими заинтересованными лицами (п. 2 ст. 1267 ГК).
Законодатель
не уточняет, кто имеется в виду под заинтересованными лицами. Обычно таковыми являются
лица, к которым перешли права на произведение, однако сюда же могут быть отнесены
государственные органы в области культуры, фонда культурного наследия того или иного
автора и т.д.
Что
касается имущественных прав, то речь идет о нарушении исключительного права на использование
произведения и распоряжения им. При этом следует иметь в виду, что право требовать
защиты нарушенного права имеют не только авторы, но и другие правообладатели. Наиболее
распространенными случаями нарушения исключительных прав на произведение являются:
использование произведения без согласия автора или иного правообладателя и без уплаты
авторского вознаграждения, отказ в выплате авторского вознаграждения, нарушения
исключительных прав правообладателей, в тех случаях, когда лицензиат вышел за рамки
использования произведения.
В
случае невыплаты авторского вознаграждения автор или иной правообладатель имеют
право на взыскание такого вознаграждения, т.е. на возмещение убытков, имеющих форму
неполученных доходов. Произвести возмещение доходов обязано лицо, нарушившее права
автора. Право на взыскание гонорара не зависит от вины лица, нарушившего это право[7].
Следует
различать несколько возможных случаев нарушения права на вознаграждение. Во-первых,
это невыплата вознаграждения при заключенном договоре или при допустимости использования
произведения без согласия автора, но с выплатой ему вознаграждения. Во-вторых, если
произведение неправомерно использовано без согласия автора. В этом случае размер
вознаграждения должен определяться, исходя из размера вознаграждения, которое причиталось
бы автору при правомерном использовании произведения.
Особым
образом регулируется охрана и защита прав российских авторов при использовании созданных
ими произведений за рубежом. Как уже отмечалось, авторское право имеет территориальный
принцип охраны. Это значит, что произведение российского автора, созданное и обнародованное
на территории России, будет охраняться на территории другой страны только в том
случае, если эта страна является участницей соответствующего международного соглашения.
Охрана предоставляется в соответствии с нормами национального законодательства.
Следует
отметить, что некоторые страны предоставляют правовую охрану независимо от того,
является ли автор гражданином страны-участницы международных соглашений (иногда
действует принцип взаимности: одно государство охраняет произведения авторов другого
государства, если последнее предоставляло охрану авторов-граждан этого государства).
Таким
образом, в случае нарушения личных неимущественных и исключительных прав российских
авторов и иных правообладателей за рубежом их защита будет осуществляться в соответствии
с нормами национального законодательства в судебном порядке.
В
соответствии со ст. 1302 ГК суд может запретить ответчику или лицу, в отношении
которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских
прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу
в прокат, импорт либо иное предусмотренное настоящим Кодексом использование, а также
транспортировку, хранение или владение) в целях введения в гражданский оборот экземпляров
произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.
Кроме
того, суд может наложить арест на все экземпляры произведения, в отношении которых
предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование,
используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения[8].
При
наличии достаточных данных о нарушении авторских прав органы дознания или следствия
обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры произведения,
в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на
материалы и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления или
воспроизведения указанных экземпляров произведения, включая в необходимых случаях
меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение.
Помимо
правовых норм для защиты авторских прав применяются технические средства. Так, ст.
1299 ГК РФ посвящена мерам правовой защиты против обхода технических средств, контролирующих
доступ к произведению, предотвращающих либо ограничивающих осуществление действий,
которые не разрешены автором или иным правообладателем в отношении произведения.
Согласно
п. 1 указанной статьи техническими средствами защиты авторских прав признаются любые
технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению,
предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены
автором или иным правообладателем в отношении произведения.
В
соответствии с п. 2 указанной статьи в отношении произведений не допускается:
1)
осуществление без разрешения автора или иного правообладателя действий, направленных
на то, чтобы устранить ограничения использования произведения, установленные путем
применения технических средств защиты авторских прав;
2)
изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное
пользование, импорт, реклама любой технологии, любого технического устройства или
их компонентов, использование таких технических средств в целях получения прибыли
либо оказание соответствующих услуг, если в результате таких действий становится
невозможным использование технических средств защиты авторских прав либо эти технические
средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.
Новым
в ней (по сравнению со ст. 48.1 Закона об авторском праве и смежных правах) является
включение в понятие технических средств наряду с техническими устройствами и их
компонентами также любых технологий, при помощи которых осуществляется защита авторских
прав. Такая формулировка в большей мере соответствует смыслу ст. 11 Договора ВОИС
по авторскому праву.
Поскольку
действия, связанные с устранением технических средств защиты или удалением информации
об авторских правах, сами по себе могут не приводить к нарушению исключительного
права, но в любом случае создают условия и предпосылки для нарушения авторских прав,
было необходимо предусмотреть возможность применения в таких случаях адекватных
мер правовой защиты.
В
настоящее время в России отсутствует какой-либо государственный орган, который комплексно
занимался бы вопросами авторско-правовой охраны и защиты авторских прав, хотя в
определенной мере этим занимается Роспатент. Для борьбы с «пиратами» созданы такие
организации как Московское бюро Международной Федерации фонографической промышленности
(МФФП) и Российская Ассоциация борьбы с пиратством аудиовизуальной продукции (РАПО),
Российское общество по мультимедиа и цифровым сетям (РОМС). Борьба с нарушениями
авторских и смежных прав приобретает особую актуальность в связи со вступлением
России в ВТО.
Попытки
бороться с контрафактной продукцией делаются не только на федеральном, но и местном
уровне. Так, постановлением правительства Москвы от 19 января 1999 г. N 33 «О введении
защитного знака на видео и аудиокассеты, компьютерные информационные носители лазерные
и компакт диски на государственное муниципальное унитарное предприятие «Информзащита»
возложена функция по присвоению защитных идентификационных знаков на указанную продукцию
а также проверка законности их выпуска.
Легальное
определение контрафактной продукции дано в п. 4 ст. 1252 ГК, согласно которому в
случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт,
перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной
деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного
права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются
контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой
бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.
Следует учитывать, что существуют две разные категории контрафактных экземпляров.
Первая - незаконно изготовленные, а потому их любое дальнейшее использование является
незаконным; собственно они и есть «контрафактные экземпляры». Вторая - это те экземпляры,
которые изготовлены и существуют законно, но их использование является ограниченным;
поэтому, если эти экземпляры используются вне законных пределов, они, эти экземпляры,
также считаются контрафактными.
Применительно
к произведениям, охраняемым авторским правом, под контрафакцией, прежде всего, следует
понимать самовольное и незаконное изготовление и распространение экземпляров произведения
без согласия правообладателя. В обиходе применяется также понятие «пиратского» экземпляра
произведения, под которым понимается экземпляр, созданный и используемый без согласия
правообладателя. Экземпляры произведения, изготовленные в стране, где они перешли
в сферу общественного достояния и ввезенные в РФ являются контрафактными, если в
России авторское право на них продолжает действовать.
В
случае нарушения исключительных (имущественных) прав в результате изготовления или
распространения контрафактных экземпляров автор или иной правообладатель может потребовать
возмещения убытков, включая упущенную выгоду, взыскания доходов, полученных нарушителем
вследствие нарушения авторских прав вместо возмещения убытков. Вместе с тем для
определения размера компенсации может быть оценен приблизительный размер убытков.
При этом размер компенсации не должен зависит от степени вины нарушителя и общественной
значимости правонарушения. В данном случае ответственность наступает не за получение
неправомерных доходов, а за нарушение исключительных прав. Следует отметить, что
на практике указанная компенсация широко применяется.
Убытки
правообладателя на произведение могут включать и упущенную выгоду, то есть те доходы,
которые мог бы получить автор или иной правообладатель при правомерном использовании
произведения. Однако в этом случае необходимо доказать сам факт наличия убытков
и то обстоятельство, что убытки возникли в результате правонарушения и определить
размер этих убытков
Следует
отметить, что контрафакцию составляет и безвозмездное использование произведений,
права на которые принадлежат другому лицу (отсутствие умысла не исключает самого
факта правонарушения). Что касается пиратства, то оно характеризуется злонамеренностью
действий нарушителя, особым масштабом незаконного использования произведений и,
как правило, организованным характером таких правонарушений.
Статья
1302 ГК РФ дополняет и конкретизирует общие положения п. 2 ст. 1252 ГК об обеспечении
иска по делам о нарушении исключительных прав. Наиболее существенным дополнением
является указание в п. 2 ст. 1302 ГК о том, что суд может наложить арест, а органы
дознания и следствия могут принять меры для розыска и наложения ареста на материалы
и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления и воспроизведения
контрафактных экземпляров произведения. Как отмечено в п.п. 18. 19 постановления
Пленума ВС РФ от 19 июня 2006 г. N 15 при принятии решения об обеспечении иска по
данной категории дел суд или судья обязан при наличии достаточных данных о нарушении
авторских или смежных прав вынести определение о розыске и наложении ареста на экземпляры
произведений или фонограмм, предположительно являющиеся контрафактными, а также
на материалы и оборудование, предназначенные для изготовления и воспроизведения
указанных экземпляров произведений или фонограмм. В необходимых случаях суд или
судья обязан решить вопрос об изъятии этих экземпляров произведений или фонограмм,
а также материалов и оборудования и о передаче их на ответственное хранение.
Принимая
решение о специальных способах обеспечения иска, суд или судья должен указать в
определении достаточные основания, позволяющие полагать, что ответчик либо иные
лица являются нарушителями авторского права или смежных прав. Определение суда не
должно содержать выводы по существу возникшего спора и предопределять решение по
делу. Исполнение определения суда об обеспечении иска с указанием способов обеспечения
иска о защите авторского права и смежных прав осуществляется немедленно в порядке,
установленном для исполнения судебных постановлений.
1.2.
Понятие смежного права
В части 4 ГК РФ глава 71 посвящена правам,
смежным с авторскими (смежным правам). Смежные права (neighboring rights, droit
voisins) - разновидность интеллектуальных прав, включающих исключительные права
и личные неимущественные права (ст. 1226 ГК). Эти права близки к авторскому праву
(отсюда и название) и производны от него, однако полностью не совпадают с ним. Возникают
они в результате проявления определенных творческих усилий, однако элемент творчества
в данном случае является недостаточным для того, чтобы говорить о наличии авторского
права.
Смежные
права связаны с авторскими правами, однако первые могут существовать независимо
от последних[9].
Так, автор исполняемого произведения может быть неизвестен, либо произведение может
вообще не охраняться авторским правом (например, срок охраны может истечь, исполняться
будет произведение фольклора и т.д.). Вместе с тем, смежные права существуют, по
общему правилу, только тогда, когда есть произведение, которое можно исполнить,
записать на фонограмму, включить в передачу организации эфирного и кабельного вещания
и т.д.).
Необходимость
правовой охраны смежных прав обусловлена в первую очередь развитием технических
возможностей воспроизведения и распространения произведений науки, литературы, искусства,
позволяющих коммерчески эксплуатировать исполнение произведений, фонограммы музыкальных
записей и т.д.
Однако,
если ранее в литературе подчеркивалась производность смежных от авторских прав как
их самой важной черты[10],
то нельзя не обратить внимания на то, что в ст. 1225 ГК четыре из пяти объектов
смежных прав (базы данных, исполнения, фонограммы, сообщения в эфир или по кабелю
радио или телепередач) указаны в перечне охраняемых результатов интеллектуальной
деятельности, который в том числе включает произведения науки, литературы и искусства.
Указание на смежные права наряду с произведениями, охраняемыми авторским правом,
подчеркивает независимость первых от последних.
В
указанный перечень не вошли объекты, на которые распространяются права публикатора
(§ 6 гл. 71 ГК). Это обусловлено тем, что объектами прав публикатора являются произведения
науки, литературы, искусства, однако права публикатора не являются авторскими. Именно
они в наибольшей степени подходят под название «смежные».
Появление
новых технических средств воспроизведения звуко- и видеозаписи, радио и телевещания
поставило вопрос о необходимости решения проблемы охраны прав артистов-исполнителей,
изготовителей фонограмм, радио и телевещательных организаций. До начала 20-го века
выступление актера или иного исполнителя могло только остаться в памяти у зрителя,
поскольку его нельзя было зафиксировать. Однако, начиная с 30-х годов, возможности
контакта исполнителя со зрителями и слушателями существенно увеличились. Фонограмма
позволяла записать звук его голоса, кино - воспроизвести изображение. После выплаты
одноразового вознаграждения исполнителю можно было многократно использовать запись
в интересах третьих лиц без дополнительной оплаты.
После
того, как возможность репродуцирования произведения перестала быть связанной с повторением
всего процесса его производства, и стало возможным изготовлять высококачественные
копии с существующих записей, возникла необходимость в особой охране интересов субъектов
прав исполнителей и производителей фонограмм. Следовало также учитывать то обстоятельство,
что талантливое исполнение того или иного произведения в значительной мере определяло
его коммерческий успех и поэтому исполнители произведений уже давно ставили вопрос
о защите своих имущественных прав.
При
этом развитие воспроизводящей техники привело к широкому распространению пиратства,
когда звукозаписывающие студии, затратив огромные средства на первую запись, несли
огромные убытки в результате незаконного воспроизведения этих записей. Техника воспроизведения
исполнения усовершенствовалась от механической записи в виде грампластинок к аналоговой
записи на магнитных носителях, а впоследствии к цифровой записи.
Отдельно
законодатель говорит об ответственности за нарушение смежных прав[11]. Поскольку
указанная ответственность по своей природе является, прежде всего, гражданской (в
особых случаях может возникнуть уголовная и административная ответственность), то
в случае нарушения смежных прав помимо двух обычных форм гражданской ответственности
- неустойки и возмещения убытков, применяется специальная ответственность, предусмотренная
ст. 1311 ГК. В данном случае речь идет о так называемой законной компенсации, размер
которой указан в упомянутой статье. В этом случае правообладатель на объект смежных
прав освобождается от документального подтверждения размера своих убытков. Вместе
с тем для определения размера компенсации может быть оценен приблизительный размер
убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных указанной
статьей, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом
требований разумности и справедливости.
В
данном случае ответственность наступает не за получение неправомерных доходов, а
за нарушение исключительных прав, поэтому даже безвозмездное распространение контрафактных
экземпляров или фонограмм влечет ее наступление.
Применяются
также специальные формы ответственности, установленные за нарушение интеллектуальных
прав всех правообладателей на результаты интеллектуальной деятельности. К числу
таких форм относится: ликвидация юридического лица на основании судебного решения
по требованию прокурора либо прекращение деятельности индивидуального предпринимателя
по решению или приговору суда (ст. 1253 ГК). Кроме того, согласно ст. 1252 ГК субъект
смежных прав может предъявить требования о признания права, о пресечении действий,
нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, о возмещении убытков, об изъятии
материального носителя, о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием
действительного правообладателя.
1.3.
Понятие плагиата
Легальное определение понятия «плагиат»
закреплено в ст. 146 Уголовного кодекса РФ как присвоение авторства. Причинение
в результате плагиата крупного ущерба автору или иному правообладателю влечет уголовную
ответственность.
Право
авторства, т.е. право признаваться автором произведения, в соответствии с Законом
об авторском праве, принадлежит авторам. В части IV ГК РФ право авторства предоставлено
не только авторам произведений, но и исполнителям, которые также именуются авторами
исполнений.
Присвоение
авторства имеет место, когда нарушитель выдает чужое произведение за свое, обнародует
или использует его под своим именем. Плагиат может заключаться как в использовании
чужого произведения целиком, так и в части, в том числе в цитировании отрывков из
произведений других авторов и в ином допускаемом законом свободном использовании
без указания имени автора и источника заимствования.
Особый
случай плагиата составляет использование нарушителем под своим именем произведения,
созданного другим лицом (гетеронимом) по заказу нарушителя. В литературе высказана
точка зрения, что «правомерное существование гетеронимов оказывается возможным в
рамках почти любого закона об авторском праве» при условии, что подлинный автор
и заказчик заключат договор, в котором будут выступать как соавторы, и автор согласится
опубликовать произведение анонимно, а заказчик - под своим именем[12]. Однако такая
ситуация может являться правомерной лишь в том случае, если «заказчик» действительно
вложил свой творческий труд в создание произведения наряду с «автором». Но тогда
будет иметь место уже создание произведения совместным творческим трудом, а не на
заказ.
Трудности
с определением наличия плагиата часто возникают, когда одно произведение создано
на основе другого. По мнению Б.Д. Завидова, «основной проблемой по делам о присвоении
авторства является зачастую тот факт, что лицо, осуществившее заимствование, применяет
такую тактику, как переписывание чужих мыслей своими словами»[13].
Не
всегда возможно ясно установить, когда имеет место переработка и какова грань между
плагиатом, созданием производного произведения в результате переработки и созданием
самостоятельного независимого творческого результата на основе чужого произведения.
Как отмечает В.В. Погуляев, вопрос о том, на каком этапе зависимость производного
произведения от первоначального исчезает, «является дискуссионным и очень сложным,
поскольку даже использование образов и оригинальных имен персонажей в одном произведении,
позаимствованных из другого произведения, указывает на зависимость и производность
первого произведения от второго»[14].
Основным
критерием для отграничения плагиата от незаконной переработки и от создания независимого
произведения должна выступать степень творческой самостоятельности произведения,
в отношении которого возник вопрос о присвоении авторства. Если такая самостоятельность
отсутствует, наличие плагиата не вызывает сомнений. В то же время нельзя забывать
о том, что авторское право охраняет форму произведения. Так, когда чужие мысли изложены
своими словами, может иметь место пересказ, являющийся переработкой произведения.
Поскольку
право авторства является личным неимущественным правом, собственно плагиат следует
рассматривать как нарушение личных неимущественных прав. Плагиат может иметь место
как в рамках смешанных нарушений, так и представлять собой самостоятельное нарушение.
Последнее происходит, когда осуществляется разрешенное использование произведения
в рамках прав, переданных автором по договору, но авторство присваивается другим
лицом.
Глава 2. Уголовно-правовой
анализ преступления предусмотренного ст.146 УК РФ
2.1.
Объективные и субъективные признаки присвоения авторства
Нарушение авторских и смежных прав -
посягательство на провозглашенную Конституцией (ч. 1 ст. 44) охрану интеллектуальной
собственности. Под интеллектуальной собственностью принято понимать результаты творческой
деятельности человека в любой области. Отношения, возникающие в связи с созданием,
распространением и использованием объектов интеллектуальной собственности, регулируются
гражданским законодательством (ГК, прежде всего новой четвертой частью). Ответственность
за нарушение авторских и смежных прав наступает, как правило, в гражданском порядке
либо по ч. 1 ст. 7.12 КоАП[15].
Уголовная ответственность наступает лишь в случаях, предусмотренных ст.146
УК РФ.
Нормы
действующего ГК предусматривают, что авторское право распространяется на произведения
науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо
от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения. Оно охватывает
как обнародованные произведения, так и необнародованные, но существующие в какой-либо
объективной форме: письменной (рукопись, нотная запись и т.д.), устной (публичное
озвучание и т.п.), звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой и т.д.),
изображения (рисунок, эскиз, видео-, фотокадр и т.п.), объемно-пространственной
(скульптура, макет и т.д.). С другой стороны, авторское право не распространяется
на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты
(ст. 1259, 1261 ГК).
Следует
учесть, что объектом авторских прав являются и все виды программ для ЭВМ (в т.ч.
и на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены
на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код (ст. 1261,
1262 ГК);
Субъектами смежных прав
Закон признает исполнителей, производителей фонограмм, организации эфирного и кабельного
телевидения: они получают права по договору, заключенному с автором (в соответствующих
случаях и от других лиц, например режиссера-постановщика спектакля, от других исполнителей
и т.д.). Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдения
каких-либо формальностей: производитель фонограммы и исполнитель для оповещения
о своих правах может использовать знак охраны смежных прав (ст. 1303-1344 ГК). Следует
учесть, что смежные права охраняются, если исполнитель (производитель) является
гражданином Российской Федерации, исполнение осуществляется в Российской Федерации,
фонограмма впервые опубликована в Российской Федерации (ст. 1303, 1313, 1322, 1329,
1333, 1337 ГК).
Объективная сторона присвоения
авторства, состоит в том, что виновный присваивает (т.е. выдает
произведение за свое, за якобы созданное им, его творческим трудом, убеждает в этом
окружающих, публикует произведение под своим именем, разрешает его обнародование
с указанием его как автора и т.д.) авторство на чужое произведение[16]. К сожалению,
даже после вступления в силу Закона N 162 законодатель прямо не определил, какой
размер ущерба (указанного в ч. 1 ст. 146 УК) признается «крупным». Путем систематического
и логического толкования правил ч. 1 ст. 146 УК и Примечания к ст. 146 УК можно
сделать вывод, что ущерб признается крупным, если его размер превысил 50 тыс. рублей.
При этом следует учитывать и упущенную выгоду, и размер морального вреда (установленного
судом) причиненного автору (иному правообладателю). Преступление, предусмотренное
в ч. 1 ст. 146, считается оконченным именно с момента причинения указанного «крупного
ущерба»[17].
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
2.2.
Объективные и субъективные признаки преступления, предусмотренного
ч.2 ст.146 УК РФ
В отличие от вышесказанного, объективная
сторона преступления предусмотренного в ч. 2 ст. 146 УК характеризуется тем, что
виновный:
а)
незаконно использует авторские и смежные права. Иначе говоря, виновный нарушает
нормы части 4 ГК (а до ее введения в действие (т.е. до 01.01.08) - нормы Закона
об авторстве, Закона об ЭВМ, Закона о топологии, других актов в данной области.
Следует учесть, что все эти акты и до 01.01.08 действовали в той мере, в какой не
противоречат нормам ГК РФ;
б)
использует объекты авторских и смежных прав в любой форме. Формами незаконного использования
упомянутых объектов могут быть:[18]
·
воспроизведение
литературных произведений (включая программы для ЭВМ), драматических, музыкально-драматических,
сценарных произведений;
·
воспроизведение
хореографических произведений и пантомим;
·
показ
аудиовизуальных произведений (кино-, видео-, телефильмов и т.п.);
·
сооружение
объекта для публичной демонстрации;
·
последующая
передача в эфир;
·
публичный
показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения (например, публикация
в СМИ, в книгах и т.д.);
·
репродуцирование,
т.е. факсимильное воспроизведение в любых размерах и форме одного и более экземпляров
оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования.
Чаще
всего виновный использует объект без заключения соответствующего договора (авторского
договора). Однако нормы ст. 146 УК будут применяться и в тех случаях, когда виновный
использует объект авторских и смежных прав в нарушение условий авторского договора.
С другой стороны, допускаются такие виды использования без согласия автора и без
выплаты авторского вознаграждения, как:
·
воспроизведение
правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (если иное
не установлено законом);
·
цитирование
объекта в научных, исследовательских, полемических, критических, информационных
целях в объеме, оправданном целью цитирования;
·
использование
правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций,
в изданиях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
·
воспроизведение
в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно
опубликованных статей по текущим экономическим, социальным, политическим, религиозным
вопросам, если это специально не было запрещено автором;
·
в
иных случаях, прямо оговоренных в Законе (например, воспроизведение публичных речей,
официальных документов: законов, указов и т.п., (ст. 1273-1280 ГК).
Нужно
учитывать, что авторские права на служебные произведения (т.е. созданные в порядке
выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя) принадлежат
их авторам, однако исключительные права на использование служебного произведения
принадлежат лицу (физическому или юридическому), с которым автор состоит в трудовых
отношениях [19].
Данное
преступление считается оконченным с момента его совершения виновным в крупном размере.
После вступления в силу Закона N 162 законодатель четко определил (в примечании
к ст. 146 УК), какой размер относится к крупному или к особо крупному (при совершения
деяний, предусмотренных в ч. 2 и 3 ст. 146 УК). В отличие от этого легальное определение
крупного размера ущерба, причиненного при совершении преступления, предусмотренного
в ч. 1 ст. 146 УК - отсутствует[20].
Субъектом
указанных в ст. 146 УК преступлений может быть любое вменяемое физическое лицо,
достигшее 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК). При этом не имеет значения, каким образом объект
авторских и смежных прав стал доступным для виновного (случайно нашел, украл и т.д.).
Однако если виновный допустил деяния, предусмотренные в ст. 146 УК, с использованием
своего служебного, должностного положения, а также путем злоупотребления полномочиями,
связанными с осуществлением управленческих функций в коммерческих организациях,
то он привлекается к ответственности также по ст. 201, 285 УК.
Субъективная
сторона преступлений, предусмотренных в ст. 146 УК, характеризуется умыслом. Виновный
осознает, что, например, незаконно использует объекты авторских и смежных прав,
предвидит возможность или неизбежность неблагоприятных последствий для автора и
желает (ч. 2 ст. 25 УК) либо сознательно допускает их наступление.[21]
Повышенную
общественную опасность деяния, описанные в ч. 2 ст. 146 УК, приобретают в случаях
их совершения:
а)
в особо крупном размере. Иначе говоря, стоимость прав на использование указанных
выше объектов превышает 250 тыс. рублей;
б)
организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для
совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК);
в)
группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК) либо лицом с использованием
своего служебного положения.
Правильному
применению ст. 146 УК будет способствовать учет разъяснений, данных в постановлении
Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.07 N 14 «О практике рассмотрения дел о нарушении
авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании
товарного знака». ВС разъяснил в частности, что:[22]
1)
суду надлежит установить факт нарушения лицом авторских или смежных прав и указать
в приговоре какое право автора или иного правообладателя (охраняемое какой именно
нормой закона) было нарушено. Устанавливая факт присвоения авторства ли незаконного
использования объектов авторских и смежных прав, суды должны иметь в виду, что идеи,
методы, процессы, системы, способы, процессы, концепции, принципы, открытии авторское
право не распространяется, а следовательно, на них не распространяются и предусмотренные
ст. 146 УК средства уголовно-правовой защиты (п. 1, 2);
2)
плагиат может состоять, в частности в объявлении себя автором чужого произведения,
выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании
под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания
их имени (п. 3);
3)
незаконным по смыслу ст. 146 УК следует считать умышленное использование авторских
и смежных прав, осуществляемое в нарушение действующего законодательства РФ. Действиями
нарушающими права авторов, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм,
иных обладателей указанных прав могут являться совершаемые без согласия обладателя
авторских или смежных прав воспроизведение, продажа, сдача в прокат экземпляров
произведений или фонограмм, публичные показ или исполнение произведения, обнародование
произведений, фонограмм, исполнений, постановок для всеобщего сведения посредством
их передачи по радио или телевидению (передача в эфир) распространение в сети Интернет[23], перевод произведения,
его переработка, переработка фонограммы, модификация программы ЭВМ для ЭВМ или базы
данных, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом
договора либо соглашения (п. 4);
4)
под экземпляром произведения следует понимать копию произведения, изготовленную
в любой материальной форме в т.ч. в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом
носителе (СД- и ДВД-диске, МП-3 носителе и др.). Экземпляр фонограммы представляет
собой копию на любом материальном носителе, изготовленную непосредственно или косвенно
фонограммы и включающую все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме
(звуковой записи исполнений или иных звуков). Экземпляры произведений или фонограмм
считаются контрафактными, если изготовление, распространение или иное их использование,
а равно импорт таких экземпляров нарушает авторское и смежные права. При этом необходимо
оценивать все фактические обстоятельства дела, в частности источник приобретения
экземпляра, правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о
передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного
договора) соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора
(выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы изъятого экземпляра
произведения (п. 5);
5)
приобретение контрафактных экземпляров произведения или фонограмм состоит в их получении
лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного
ведения, или оперативного управления (например, купля продажа, мена, получение в
качестве вознаграждения). Под их хранением следует понимать любые умышленные действия,
связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления
или проката, в жилище, тайнике и т.п.); под перевозкой - умышленное их перемещение
любым видом транспорта из места нахождения в другое в т.ч. в пределах одного и того
же населенного пункта. Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм
заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам
любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в
рекламных целях, дарения, размещения произведения в сети Интернет). Наличие у лица
цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных
экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных
предметов. Предусмотренные частями 2 и 3 ст. 146 УК незаконное использование, а
равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или
фонограмм в целях сбыта следует считать оконченным преступлением с момента совершения
указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных
последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю (п. 6);
6)
учитывая, что применительно к части 1 ст. 146 и ст. 147 УК ущерб, который может
быть признан судом крупным, в законе не указан, суды при его установлении должны
исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера
реального ущерба, размера ущерба упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом
в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на
средства индивидуализации). При этом следует положения ст. 15 ГК в соответствии
с которой, если лицо нарушившее право, получило вследствие этого доходы, потерпевший
вправе требовать возмещения наряду с другими убытками и упущенной выгоды, в размере
не меньшем, чем такие доходы.
По
ч. 2 ст. 146 УК ответственность наступает лишь в случае незаконного использования
лицом объектов авторского прав или смежных прав, а рано приобретения, хранения,
перевозки контрафактных экземпляров в целях сбыта в крупном размере (а по п. «в»
ч. 3 этой статьи - в особо крупном размере). В соответствии с прим. к ст. 146 УК
указанные деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров
произведения или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского
прав и смежных прав превышают 50 000 рублей, а в особо крупном размере - 250 000
рублей. Устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных
частями 2 и 3 ст. 146 УК, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных)
экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, исходя
при этом из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих
различным правообладателям. При необходимости она может быть установлена путем проведения
экспертизы (например, в случаях, когда их стоимость еще не определена правообладателем).
Если деяниями формально подпадающими под действие ч. 1 ст. 146, статей 147 и 180
УК, причинен ущерб не превышающий пределы крупного размера, либо если они совершены
в размере, не превышающем пределы крупного (части 2 и 3 ст. 146 УК), содеянное может
повлечь за собой гражданско-правовую или административную ответственность по ч.
1 или 2 ст. 7.12 либо по ст. 14.10 КоАП (п. 24, 25);
7)
при квалификации действий виновных по пункту «б» части 3 ст. 146, по ч. 2 ст. 147
и по ч. 3 ст. 180 УК как совершенных группой лиц по предварительному сговору суду
следует устанавливать, какие конкретно действия совершены каждым из исполнителей
и другими соучастниками преступления. Ответственность наступает и в тех случаях,
когда согласно предварительной договоренности каждый из соучастников совершает часть
действий, входящих в объективную сторону указанных составов преступлений (например,
по заранее состоявшейся договоренности одни соучастники приобретают контрафактные
экземпляры произведений или фонограмм в целях сбыта, другие хранят, перевозят либо
непосредственно сбывают их). По п. «г» ч. 3 ст. 146 УК подлежит уголовной ответственности
лицо, использующее для совершения служебное положение. Им может быть как должностное
лицо (прим. 1 к ст. 285 УК), так и государственный или муниципальный служащий, не
являющийся должностным лицом, а также иное лицо, отвечающее требованиям примечания
1 к ст. 201 УК (например, руководитель предприятия любой формы собственности, поручающий
своим подчиненным незаконно использовать авторские или смежные права) (п. 26, 27);
8)
при квалификации действий виновных по делам о преступлениях, предусмотренных ст.
146, 147 и 180 УК не должен учитываться причиненный потерпевшему моральный вред,
в т.ч. связанный с подрывом его деловой репутации. Требования о компенсации морального
вреда могут быть рассмотрены в рамках уголовного дела путем разрешения предъявленного
потерпевшим гражданского иска. (п. 28);
9)
контрафактные экземпляры произведений и фонограмм подлежат конфискации и уничтожению
без какой либо компенсации (за исключением случаев их передачи правообладателю,
если это предусмотрено действующим на момент вынесения решения федеральным законом).
В соответствии с ст. 104.1 УК оборудование, прочие устройства и материалы, использованные
для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, также
подлежат конфискации;
10)
в соответствии с ст. 25 и 28 УПК суд вправе принять решение о прекращении уголовного
дела на основании ст. 76 УК в отношении лица, впервые совершившего преступление
предусмотренное частями 1 и 2 ст. 146 или частями 1 и 2 ст. 180 либо 147 УК, если
оно примирилось с потерпевшими и загладило причиненный им вред, либо прекратить
уголовное преследование лица на основании ст. 75 УК в связи с деятельным раскаянием
(п. 31).
Заключение
На сегодняшний день в Российской Федерации
действует достаточно развитая система правовых норм, регулирующих отношения по созданию
и использованию результатов интеллектуальной деятельности. Российское законодательство
устанавливает высокий уровень охраны прав и интересов отечественных авторов. В результате
присоединения России к основным международным конвенциям по авторскому праву и смежным
правам большая часть результатов творчества иностранных авторов также стала пользоваться
правовой охраной на территории нашей страны.
Основные
проблемы правовой охраны результатов авторского права сосредоточены в практической
плоскости. Несмотря на то, что с момента принятия и вступления в силу Закона об
авторском праве, впервые обеспечившим должный уровень правовой охраны результатов
авторской деятельности, прошло более 15 лет, разрыв между требованиями законодательства
и реальным состоянием дел очень велик.
Причины
такого несоответствия между должным и сущим находятся, главным образом, за пределами
гражданского права. Являясь экономически слабой стороной в отношениях с пользователями,
авторы зачастую добровольно отказываются от осуществления и защиты принадлежащих
им прав. Авторы в этом отношении находятся в самой сильной зависимости, поскольку
отсутствует реально действующая система коллективного управления смежными правами,
и все вопросы осуществления прав им приходится решать самостоятельно.
Кроме
того, нельзя не отметить, что уровень правовой культуры в современном российском
обществе пока что достаточно низок. С одной стороны, многие авторы даже не подозревают
о тех возможностях, которые предоставляет им закон, а с другой - издатели, продюсеры
и прочие пользователи не желают считаться с данными положениями, и открыто их нарушают.
Одной
из ключевых причин рассматриваемого несоответствия является стремительное развитие
техники. Изобретение электронной формы хранения и распространения информации создало
серьезную угрозу институту авторского права в целом. Соблюдение норм об авторском
праве и смежных правах в такой сфере, например, как Интернет, на сегодня зависит,
главным образом, от добросовестности пользователей, так как проконтролировать все
случаи размещения в сети музыкальных записей и других охраняемых объектов фактически
невозможно.
Представляется,
что решение проблемы воплощения в жизнь законодательных положений в рассматриваемой
сфере во многом зависит от позиции государства. Помимо осуществления законотворческой
деятельности в области интеллектуальной собственности государство должно оказывать
поддержку обществам, осуществляющим управление авторскими правами на коллективной
основе; от него должна исходить инициатива по созданию работающей системы коллективного
управления смежными правами. Государство должно более активно и решительно бороться
с плагиатом и интеллектуальным пиратством, которое в нашей стране достигло рекордных
масштабов. Необходимо поощрять научные разработки в области компьютерного программирования,
которые позволили бы технически воспрепятствовать несанкционированному копированию
охраняемых объектов, выраженных в электронной форме, прежде всего сети Интернет
и локальных компьютерных сетях. Также должны разрабатываться специальные образовательные
программы, повышающие уровень правовой культуры в российском обществе в целом.
Список использованных
источников
1.
Законодательство и официальные документы
1.1.
Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. №
63-ФЗ (УК РФ) (с изменениями и дополнениями на 9 ноября 2009 г.) // СПС
Консультант
1.2.
Гражданский кодекс Российской Федерации
(ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (с изменениями и
дополнениями на 17 июля 2009 г. ) // СПС Консультант
1.3.
Постановление
Правительства РФ от 7 мая 2006 г. № 276 «Об упорядочении функций федеральных
органов исполнительной власти в области авторского права и смежных прав» (с
изменениями и дополнениями) // СПС Консультант
2.
Общая и специальная литература
2.1
Белая
книга: история и проблемы кодификации законодательства об интеллектуальной
собственности // под ред. В.Н. Лопатина. М.: Совет Федерации Федерального
Собрания Российской Федерации, РНИИИС, 2007.
2.2
Гаврилов
Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П., Кузьмина Н.Г., Минина Е.Л., Свит Ю.П.,
Эрделевский А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть
четвертая. М.: Издательство «Проспект», 2008.
2.3
Гражданское
право: учебник. Т. 1. Полутом 2 // под ред. Е.А. Суханова. - М.: Издательство
«Волтерс Клувер», 2007.
2.4
Гражданское
право: учебник. Т. 1, 3 // Под ред. А.П. Сергеева. М.: Издательство «Велби»,
2009.
2.5
Завидов
Б.Д. Назначение и проведение экспертиз по определению контрафактности продукции
и по установлению плагиата в произведении // СПС Консультант
2.6
Ивашкин
B. Форма вины при незаконном использовании объектов
авторского права или смежных прав // Законность. № 2. С. 55-55.
2.7
Интеллектуальная
собственность: актуальные проблемы теории и практики. Т. 1 // под ред. В.Н.
Лопатина. М.: Издательство «Юрайт», 2008.
2.8
Люфи
К.Я. Уголовно-правовая характеристика квалифицирующих
признаков нарушения авторских и смежных прав // Закон и право. № 1. С. 73-75.
2.9
Калятин
В.О. Интеллектуальная собственность - М. Инфра-М., 2008.
2.10
Комментарий
к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. IV // под ред. А.Л. Маковского.
М: «Статут», 2008.
2.11
Комментарий
к Уголовному кодексу Российской Федерации (отв. ред. В.М. Лебедев). - 9-е изд.,
перераб. и доп. - «Издательство Юрайт», 2009.
2.12
Мерзликина
Р. Становление и развитие авторского права в России
(некоторые теоретические и практические проблемы ) // Интеллектуальная собственность.
Авторское право и смежные права. 2008. № 6. С. 24-36.
2.13
Погуляев
В.В., Вайпан В.А., Любимов А.П. Об авторском праве и смежных правах. М., Норма,
2008.
2.14
Постатейный
комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (под редакцией доктора
юридических наук, профессора А.И. Чучаева). - «Юридическая фирма «КОНТРАКТ»,
«ИНФРА-М», 2009 г.
2.15
Судариков
С.А. Основы авторского права. М. Норма. 2009.
2.16
Трунцевский
Ю., Морозов А. Уголовно-правовая оценка ущерба
при нарушении авторских и смежных прав // Интеллектуальная собственность.
Авторское право и смежные права. 2009. № 7. С. 48-54.
2.17
Трунцевский
Ю., Морозов А. Совершенствование уголовного
законодательства в целях борьбы с нарушениями авторских и смежных прав
// Интеллектуальная собственность.
Авторское право и смежные права. 2007. № 12. С. 29-38.
2.18
Тулубьева
И. Споры о нарушении авторских прав. судебная практика
// Интеллектуальная собственность.
Авторское право и смежные права. 2009. № 5. С. 47-53.
2.19
Фалалеев
А.С. Понятие исключительного права в авторском праве
// Аспирантский вестник Поволжья.
2008. № 1-2. С. 120-123.
2.20
Фоков
А.П.»Верховный Суд России о применении законодательства об
авторском праве и смежных правах // Российский судья. № 8. С. 2-5.
2.21
Хатаева
М.А. Анализ судебной практики привлечения к административной ответственности за
нарушение авторских прав // Журнал российского права 2009. N 3. С.43-48.
2.22
Шабурдин
С.В. Уголовная ответственность за нарушение авторских прав
// Право и государство: теория и
практика. 2008. № 5. С. 143-146.
2.23
Карцева
Л.А. Уголовная ответственность за нарушение имущественных
авторских и смежных прав в Интернете // Российский следователь.
2008. № 6. С. 7-10.
3.
Судебная и иная практика
3.1
Постановление
Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов
при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об
авторском праве и смежных правах»// СПС Консультант