Тема: Акции и облигации как объекты гражданских прав

• Вид работы:
  Дипломная (ВКР) по теме: Акции и облигации как объекты гражданских прав
• Предмет:
  Другое
• Когда добавили:
  27.03.2012 12:14:25
• Тип файлов:
  MS WORD
• Проверка на вирусы:
  Проверено - Антивирус Касперского

Другие экслюзивные материалы по теме

• Полный текст:

  Содержание

  Введение-----------------------------------------------------------------------------------3

  
  

  Глава 1. Понятие и правовая основа акций и облигаций (ценные бумаги) как объекты гражданских прав--------------------------------------------------------5

  1.1.   Понятие и виды объектов гражданских прав-------------------------------5

  1.2.   Понятие и свойства ценных бумаг как объекта гражданских прав--14

  1.3.   Акции как объект гражданских прав---------------------------------------22

  1.4.   Облигации: понятие и особенности-----------------------------------------29

  
  

  Глава 2. Правовое регулирование рынка ценных бумаг (акций и облигаций)-------------------------------------------------------------------------------39

  2.1. Рынок ценных бумаг: определение и виды----------------------------------39

  2.2. Правовые особенности эмиссии акций и облигаций на рынке ценных бумаг--------------------------------------------------------------------------------------43

  2.3. правовое регулирование деятельности инвестора на рынке ценных бумаг--------------------------------------------------------------------------------------56

  2.4. Профессиональные участники рынка ценных бумаг----------------------65

  
  

  Глава 3. Актуальные проблемы и тенденции развития фондового рынка в Российской Федерации----------------------------------------------------------------72

  3.1. Современное состояние российского рынка акций и облигаций (фондового рынка)---------------------------------------------------------------------72

  3.2. Возможные факторы развития отечественного фондового рынка------78

  
  

  Заключение------------------------------------------------------------------------------88

  
  

  Библиография---------------------------------------------------------------------------92

  
  

  Введение

  К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное  имущество, в том числе и имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага.

  Развития рыночная экономика характеризуется не только рынками товаров, рабочей силы (труда), но и рынком капитала, который обеспечивает государство денежной наличностью и предоставляет возможность корпорациям и отдельным лицам получать доход от размещения их временно свободных денежных средств. В структуре современного рынка капитала важное место занимает рынок ценных бумаг, характеризующийся особым специфическим товаром – ценными бумагами. Ценные бумаги – это прежде всего акции, облигации.

  Введение различных видов ценных бумаг в экономико-финансовый оборот повышает гибкость перераспределения финансовых ресурсов и позволяет существенно разнообразить направление движения инвестиций, не увеличивая при этом общей денежной массы. В условиях стабильной экономики выпуск ценных бумаг, особенно акций, - это эффективный способ аккумуляции капитала для создания новых предприятий. Рынок, на котором обращаются ценные бумаги, являясь составной частью финансового рынка, имеет первичный и вторичный секторы:

  ·   Первичный рынок обеспечивает изначальное размещение выпущенных новых ценных бумаг;

  ·   Вторичный рынок – последующие размещения потому, что большинство ценных бумаг не ограничены сроками погашения и от их перепродажи можно получить дополнительную прибыль.

  Рынок ценных бумаг – лишь один из видов рынка, призванный, с одной стороны, способствовать развитию так называемых первичных рынков (товарного рынка, рынка услуг и т.д.), а с другой – решать собственных задачи, способствовать реализации определенных функций, направленных на обеспечение процесса инвестиций в производство и сферу услуг, получение прибыли от операций на рынке и т.д.

  Рынок ценных бумаг призван обеспечивать бесперебойное финансирование первичных рынков – финансового, товарное, рынка услуг и других путем предоставления возможностей по получению участниками рынка необходимых финансовых ресурсов для развития производственно-хозяйственной деятельности.

  Ключевую роль в рыночной экономике играет финансовый рынок, состоящий из денежного рынка и рынка капиталов.

  Рынок капиталов, в свою очередь, состоит из фондового и кредитного рынков. Фондовый рынок – лишь часть рынка ценных бумаг. На фондовом рынка обращаются инвестиционные (эмиссионные) ценные бумаги, отвечающие требованиям, установленным в Законе «О рынке ценных бумаг».

  Таким образом, основной целью данной работы является всестороннее изучение акций и облигаций как объектов гражданский прав, а также особенности реализации этих прав, в том числе на рынке акций и облигаций (фондовом рынке).

  Главными задачами работы являются:

  ·   Анализ понятия и правовой основы акций и облигаций как объектов гражданских прав;

  ·   Рассмотрение правового регулирования реализации гражданских прав, связанных с эмиссией, продажей и приобретением акций и облигаций;

  ·   Изучение современного состояния отечественного рынка акций и облигаций (фондового рынка) и предложение некоторых путей его развития.

  
  

  Глава 1.Понятие и правовая основа акций и облигаций (ценных бумаг) как объекта гражданских прав

  1.1. Понятие и виды объектов гражданских прав

  Понятие объекта гражданских прав. Статья 128 ГК к объектам гражданских прав относит вещи и иное имущество (в том числе имущественные права), работы и услуги как определенные действия, совершения которых может требовать управомоченнное лицо, а также информацию, результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага. Таким образом, под объектом гражданских прав гражданское законодательство понимает материальное (вещь, результат работы или услуги) или нематериальное благо (информацию, результаты интеллектуальной деятельности или нематериальные блага и личные неимущественные права, указанные в ст. 150 ГК), на которое направлено принадлежащее субъекту  право. Так, правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имеют своим объектом принадлежащее ему имущество, так как направлены на это имущество. Объектом прав заказчика по договору строительного подряда являются действия подрядчика по возведению здания или сооружения и материальный результат этих действий.

  Вещи. Одним из самых распространенных объектов гражданских прав являются вещи – предметы материального мира, находящиеся в твердом, жидком, газообразном или ином физическом состоянии. Исходя из этого, действующее гражданское законодательство к вещам относит электрическую и иные виды энергии, а также тепло. Главным назначением вещей, благодаря которому они признаются объектами гражданских прав, является удовлетворение потребностей граждан и юридических лиц.

  К вещам гражданское законодательство относит также деньги и ценные бумаги. Однако эти объекты не всегда признаются вещами. Вещами являются только наличные деньги и ценные бумаги, оформленные в виде документа. Безналичные деньги на счетах и во вкладах, а также бездокументарные ценные бумаги представляют собой не вещи, а право управомоченного  субъекта требовать определенного поведения от обязанного лица (перечисления денежных средств со счета, возврата вклада, уплаты денежных сумм по ценной бумаге), т.е. имущественные права.

  Вещи могут быть объектами права собственности и иных вещных прав, обязательственных отношений, таких как купля-продажа, дарение, мена, аренда, хранение, наследование и др.

  Имущество. Помимо вещей, к объектам гражданских прав относится иное имущество. Понятие имущества в гражданском законодательств е имеет разное значение. Поэтому, применяя нормы ГК, необходимо путем толкования определить значение этого термина в каждом конкретном случае.

  Под имуществом может пониматься вещь или совокупность вещей. Так, в ст. 301-303, 305 ГК, предусматривающий способы защиты права собственности и иных вещных прав, имущество, которое может быть истребовано из чужого незаконного владения, рассматривается как вещь или определенное количество вещей, выбывших их владения собственника либо лица, имеющего на них право пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения или оперативного управления и т.п. права.

  Кроме вещей, ст. 128 ГК  относит к имуществу имущественные права. Такими правами являются, в частности, обязательственные права члена производственного кооператива или участника общества с ограниченной ответственностью. Внеся соответственно паевой взнос или вклад в уставной капитал, член кооператива или участник хозяйственного общества утрачивает право собственности на него, но приобретает имущественное право на получение части прибыли и имущества при ликвидации организации. Имущественное право выступает в качестве объекта при уступке прав по бездокументарной ценой бумаге, так как в этом случае предается только право, поскольку отсутствует документ (вещь), удостоверяющий это право.

  Понятие «имущество» может объединять вещи и имущественные права. Так, в п.3 ст.63 ГК под имущество ликвидируемого юридического лица, продаваемым с публичных торгов, понимаются и вещи, и имущественные права. Термин «имущество» имеет аналогичный смысл, когда речь идет об ответственности юридического лица или индивидуального предпринимателя по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

  Под имуществом в широком смысле понимается совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, в том числе исключительных прав, а также личных неимущественных прав.

  Так, в соответствии с п.2 ст. 132 ГК в имущество предприятия, которое может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, входят предназначенные для его деятельности земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивиудуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные личные неимущественные права. Несколько  ỳже трактуется понятие «имущество» в наследственном праве. В состав наследуемого имущества входят вещи, а также имущественные права и обязанности наследодателя, за исключением тех, которые неразрывно связаны с его личностью (например, права на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью наследодателя, на получение им алиментов, обязанности по авторскому договору заказа на создание произведения науки, литературы или искусства, а также других подобных прав и обязанностей).

  Правила об имуществе применяются к животным, которых  ГК выделяет в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. Однако в связи с тем, что животные являются одушевленными, в отношении них предусмотрены специальные пределы осуществления прав, объектом которых они являются, - запрет на жестокое обращение. Несоблюдение этого запрета может рассматриваться как злоупотребление правом. Поэтому собственнику, жестоко обращающемуся со своим животным, может быть отказано в удовлетворении требования о возврате животного лицом, незаконно им владеющим. Кроме того, ст. 241 ГК предусматривает возможность принудительного выкупа домашних животных у такого собственника.

  Работы и услуги. Под работами понимаются действия, направление на достижение материального результата, который может состоять в создании вещи, ее переработке, обработке или ином качественном изменении, например ремонте. Причем результат работы заранее известен и определен лицом, заказавшим ее выполнение, а вот способ исполнения работы по общему правилу определяется исполнителем (см., например, п.1 ст. 702 и ст. 703 ГК).

  Услуга, в отличие от работы, согласно ст. 779 ГК, представляет собой осуществляемые по заказу действия или деятельность, которые не имеют материального результата (например, деятельность хранителя, комиссионера, перевозчика и т.п.). Следует иметь в виду, что некоторые услуги могут иметь материальный результат, но этот результат неотделим от самого действия или деятельности (например, отдельные медицинские услуги).

  Работы и услуги выступают в качестве объектов обязательственных отношений, таких как подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, заказ на создание произведения науки, литературы или искусства, а также многочисленных обязательств по оказанию услуг по перевозке, страхованию, безналичным расчетам и др.

  Информация. Под информацией, являющейся объектом гражданских прав, гражданское законодательство понимает сведения, содержащие служебную или коммерческую тайну. Определение служебной и коммерческой тайны содержится в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»[1]. К первой относятся служебные сведения, доступ к которым  ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК и иными федеральными законами, в том числе регулирующими трудовые отношения (т.е. информация, полученная лицом при исполнении своих служебных обязанностей). Так, Закон о рынке ценных бумаг к служебной относит любую информацию об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих ею в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг.

  К коммерческой информации относятся сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК и иными федеральными законами. Так, ГК определяет, какие сведения составляют коммерческую тайну в отношениях по подряду (ст. 727), банковскую тайну (ст.857), тайну страхования (ст. 946). Закон о банкротстве  запрещает опубликование или разглашение иным способом сведений о банкротстве должника до опубликования решения суда о признании его банкротом, а Закон о бухгалтерском учете относит к коммерческой тайне содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности.

  Признание коммерческой тайной иных сведений, не указанных в законе, может осуществляться на основании договора или самостоятельно их обладателем. Так, согласно ст. 771 ГК объем полученных при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется сторонами в договоре. Обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), самостоятельно определяет объем сведений, представляющих коммерческую тайну. Однако усмотрение сторон договора  и правообладателя информации по отнесению тех или иных сведений к коммерческой тайне ограничено. Закон или иные правовые акты определяют сведения, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне. Так, п.1 ст. 97 ГК, обязывающий открытое акционерное общество публиковать для всеобщего сведения годовой отчетности, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, тем самым устанавливает, что содержащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну общества. Правообладатель не вправе отнести к коммерческой тайне и иные сведения, указанные в Перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г.[2]

  Для признания информации, содержащей служебную или коммерческую тайну, объектом гражданских прав, она должна соответствовать четырем требованиям. Необходимо, чтобы: информация обладала коммерческой ценностью – действительной или потенциальной, т.е. могла быть включена в рыночный оборот; ее коммерческая ценность была обусловлена неизвестностью этой информации для третьих лиц;  к ней не было свободного доступа на законном  основании; ее обладатель принимал меры к охране конфиденциальности  информации.

  Коммерческая тайна может быть предметом договора коммерческой концессии (см. п.1 ст. 1027 ГК), право пользования ею может быть внесено в качестве вклада в хозяйственное общество или товарищество[3]. Законодательство   закрепляет обязанность лиц, которым стала известна такая информация, воздерживаться от ее разглашения. Одной из обязанностей участников хозяйственных обществ и товариществ является неразглашение конфиденциальной информации о их деятельности (п.2 ст. 67 ГК). На основании ст. 857 ГК банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, может предоставлять сведения, составляющие коммерческую тайну, только самому клиенту или его представителю и обязан возместить убытки, причиненные  клиенту в связи с разглашением этих сведений. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения предоставляются только в случаях и порядке, предусмотренных законом.

  Гражданское законодательство предоставляет защиту служебной и коммерческой тайны от незаконного завладения и разглашения. Одним из способов такой защиты является возмещение убытков. Обязанность по их возмещению может быть возложена на: лиц, незаконными методами получивших сведения, составляющие служебную или коммерческую тайну; работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну, которую они должны были сохранить в соответствии с трудовым договором (контрактом); контрагентов по гражданско-правовому договору, которые не исполнили обусловленную договором обязанность по неразглашению конфиденциальной информации. Помимо возмещения убытков защищаться и иными  способами, предусмотренными ГК, например, законный обладатель вправе требовать прекращения неправомерного использования принадлежащей ему информации.

  Результаты интеллектуальной деятельности. К результатам интеллектуальной деятельности гражданское законодательство относит произведения науки, литературы или искусства, изобретения, промышленные образцы и полезные модели, программы для ЭВМ и другие продукты творческой деятельности[4].

  Указанные результаты могут являться объектами исключительных прав гражданина, их создавшего, или юридического лица, по служебному заданию которого они созданы. Исключительные права на результаты интеллектуальной  деятельности в российском законодательстве, законодательство многих зарубежных стран и ряде международных конвенций называются  интеллектуальной собственностью. Однако необходимо иметь в виду, что это название условно и к отношениям, объектом которых являются результаты интеллектуальной собственности, не применяются нормы ГК о праве собственности, имеющие своим объектом вещи. Результаты же интеллектуальной деятельности, в отличие от вещей, являются нематериальными объектами. Произведения науки представляет собой систему научных понятий и категорий, фактов, гипотез и идей автора; произведение литературы или искусства – совокупность формы, темы, сюжета, литературных и художественных образов и т.п. Изобретение и полезная модель – это техническое решение задачи, а промышленный образец – художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид.

  Результаты интеллектуальной деятельности, будучи идеальными, существующими в воображении автора, могут стать объектами гражданских прав, подлежащими охране, только тогда, когда этот идеальный результат будет облечен в какую-либо объективную форму, доступную для восприятия другими лицами. Например, литературное произведение может быть записано на бумаге, звуко- или видеоленте, публично прочитано. Когда идеальный результат облечен в материальную форму, например, автор издал свое литературное произведение в виде книги, эта материальная форма является  вещью, которая может быть объектом права собственности других лиц, но сам идеальный результат творческой деятельности автора останется объектом его исключительных прав (интеллектуальной собственностью).

  Статья 138 ГК приравнивает к результатам интеллектуальной деятельности средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ и услуг. К таким средствам относятся фирменное наименование юридического лица, товарные знаки и знаки обслуживания, наименование места происхождения товара.

  Исключительное право использовать результаты интеллектуальной собственности, кроме права использования наименования места происхождения товар, может передаваться правообладателями третьим лицам на основании договора.

  Оборотоспособность объектов гражданских прав означает допустимость совершения сделок и иных действий, направленных на передачу этих объектов в рамках гражданско-правовых отношений. В зависимости от указанного качества все объекты подразделяются на три группы: свободные в обороте, ограниченные и изъятые из оборота.

  По общему правилу объекты гражданских прав могут без каких-либо запретов или ограничений отчуждаться (продаваться, дариться, обмениваться или переходить из собственности одного лица в собственность другого иным способом) либо переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (по наследству или в процессе реорганизации юридического лица) или иным способом (передаваться во временное пользование по договору аренды). Такие объекты считаются свободными в обороте. Они могут принадлежать любым субъектам гражданского права и с ними могут совершаться любые сделки.

  Объекты, изъятые из оборота или ограниченные в обороте исключение. Поскольку в отношении таких объектов гражданские права ограничиваются, это ограничение в соответствии со ст.1 ГК может иметь место только в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства и возможно только на основании федерального закона. ГК устанавливает разный порядок в отношении изъятия объектов из оборота и в отношении ограничения их оборота.

  Объекты, изъятые из оборота, должны быть прямо названы в законе. Они не могут быть предметом сделок и иным образом переходить от одного лица к другому в рамках гражданско-правовых отношений. Так, в соответствии со ст. 150 ГК нематериальные блага, а также личные неимущественные права, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом; не допускается переход к другому лицу имущественных прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК).

  Объекты, ограниченные в обороте, определяются в порядке, установленном законом. Это означает, что в законе должны предусматриваться критерии отнесения объектов к ограничению оборотоспособным  и указываться государственные органы, уполномоченные определять конкретные их виды.

  Ограничение оборотоспособности заключается в том, что отдельные объекты могут принадлежать лишь определенным участникам гражданского оборота либо их приобретения и (или) отчуждение допускается только на основании специальных разрешений.

  
  

  1.2. Понятие и свойства ценных бумаг как объекта гражданских прав

  Одним из объектов гражданского права являются ценные бумаги. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК).

  Основными источниками регулирования ценных бумаг является ГК РФ; Закон о рынке ценных бумаг, Закон об акционерных обществах.

  Защита прав владельцев эмиссионных ценных бумаг осуществляется в соответствии с Федеральными законами: от 5 марта  1999 г. «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»[5] и 23 июня 1999 г. « О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»[6].

   Ценная бумага – строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (ст. 144 ГК). Например, если вексель составлен с нарушением формы (наиболее распространенное нарушение – неправильное указание даты оплаты векселя), такой документ не может рассматриваться в качестве векселя.

  Особенность ценных бумаг заключается в необходимости их предъявления для осуществления удостоверенных ими прав.

  К основным свойствам ценных бумаг следует отнести абстрактность и публичную достоверность.

  Абстрактный характер означает, что вытекающие из ценной бумаги, порождает новое  обязательство, которое не зависит от лежащей в его основе сделки. Так, если покупатель продукции расплатился  путем передачи продавцу векселя, то обязательство выплатить по векселю не зависит от обязательства, основанного на договоре купли-продажи.

  Следовательно, абстрактный характер векселя исключает возможность включения в его содержание оговорок об условиях платежа.

  Публичная достоверность означает, что лицо, приобретающее ценную бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Обязанное лицо не может противопоставить требованию добросовестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных отношениях между ними[7].

  Согласно ст. 145 ГК ценные бумаги подразделяются на: предъявительские, именные и ордерные.

  Предъявительская ценная бумаги не содержит указания на лицо, которому следует осуществить исполнение. Права, вытекающие из ценной бумаги на предъявителя, принадлежат ее предъявителю. Лицо, предъявившее данную ценную бумагу, является законным субъектом прав, удостоверенных ею. Так, достаточно любому лицу в отделении Сберегательного банка РФ предъявить сберегательную книжку на предъявителя  и контрольный лист, чтобы получить денежную сумму, указанную в сберкнижке.

  Реализовать права, удостоверенные именной ценной бумагой, может лишь лицо, названое в ней. Груз по именному коносаменту может быть выдан представителю лишь той организации, которая названа в нем в качестве грузополучателя.

  Субъектом прав по ордерной ценной бумаге может быть  указанное в этой бумаге лицо либо другое управомоченное лицо, назначенное распоряжением названого в ней субъекта. Следовательно, если в ордерном векселе указывается, что соответствующая денежная сумма должна быть выдана Иванову Александру Александровичу или его приказу, то он вправе указать другое лицо, которое будет законным субъектом прав по данному векселю.

  Закон может установить, что определенного вида ценные бумаги выпускаются в качестве именных, либо ордерных, либо в качестве ценных бумаг на предъявителя. Так, в соответствии с Законом об акционерных обществах разрешается выпуск только именных акций[8], а облигации государственного выигрышного займа выпускаются на предъявителя.

  Интересную особенность соотношения права на бумагу и права из бумаги в зависимости от вида ценных бумаг подметил Л. Эннекцерус: В именных ценных бумагах право на бумагу, как на документ, следует за тем правом, которое выражено в бумаге; напротив, при бумагах на предъявителя и ордерных бумагах право, вытекающее из бумаги, следует за правом на бумагу, как на документе»[9].

  Так, например, из содержания именной бумаги можно узнать имя (название) лица, которому принадлежит право из бумаги и на бумагу. Держателю предъявительской ценной бумаги принадлежит право на бумагу, пока не доказано иное, а следовательно, и право из бумаги.

  Передача прав по ценной бумаге. Особенность всех видов ценных бумаг – возможность их широкого обращения, что достигается за счет упрощенного порядка передачи прав по ценной бумаге. Права, удостоверенные  ценной бумагой на предъявителя, передаются путем ее вручения новому владельцу. Предъявительские ценные бумаги обладают наибольшей оборотоспособностью. Более сложный порядок передачи именных ценных бумаг, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путем заключения сделки между новым и предыдущим владельцами. Права по ордерной ценной  бумаге передаются с помощью передаточной надписи – индоссамента. Индоссамент отличается от обычной гражданско-правовой уступки требования – цессии.

  Лицо, передающее право по именной ценной бумаге путем уступки требования (цессии), несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение (ст. 390 ГК). Предыдущий  владелец ордерной ценной бумаги при передаче права путем учинения индоссамента несет ответственность не только за недействительность права, но и за его неисполнение (п.3 ст. 146 ГК).

   Передаточная надпись на ценной бумаге означает, что все права, удостоверенные ею и принадлежащие лицу, учинившему надпись, - индоссанту, переходят субъекту, которому они передаются, - индоссату.

  Индоссант считается  более самостоятельным кредитором, чем обыкновенный цессионарий. Отношения между индоссантом и индоссатом не влияют на отношения последнего к должнику[10].

  Все лица, учинившие передаточные надписи – индоссировавшие ценную бумагу, несут перед ее законным владельцем, как и лицо, выдавшее ценную бумагу, солидарную ответственность.

  Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования (регресса) к остальным обязавшимся по ценной бумаге. Не допускается отказ от исполнения по ценной бумаге по мотивам отсутствия основания обязательства либо его недействительности. Неисполнение обязательства, выраженного в ценной бумаге, как и любого  гражданско-правового обязательства, может стать причиной возникновения убытков  у ее владельца. Гражданское законодательство (абз. 2 п. 2 ст.147 ГК) предусматривает, что владелец в случае подлога или подделки ценной бумаги вправе предъявить к лицу, передавшему ему данную бумагу, не только требования о надлежащем исполнении обязательства, ею удостоверенного, но и о возмещении причиненных убытков.

  Восстановление прав по ценным бумагам. Права по утраченным ценным  бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам восстанавливаются удом в порядке, предусмотренном гл. 33 ГПК (вызывное производство). Согласно ст. 274 ГПК, просит суд о признании утраченного документа недействительным и о восстановлении прав по нему может быть лицо, утратившее документа на предъявителя, лишь в случаях, указанных в законе. Законодатель  предусматривает такую возможность только при утрате сберегательной книжки на предъявителя или сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государственных займов.

  Судебный порядок восстановления прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя распространяется на случаи, когда ценные бумаги не утрачены, но повреждены и утратили признаки ценной бумаги (на сберкнижке на предъявителя не полностью сохранилась запись остатка вкладов, на сберкнижке или контрольном листе не сохранились записи номера счетов и т.д.). Однако и в случае повреждения ценных бумаг судебный порядок восстановления прав, удостоверенных этим ценными бумагами, предусмотрен лишь по тем бумагам, которые указаны в законе.

  ГК (ст. 149) устанавливает возможность закрепления прав, обычно удостоверяемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме, в том числе и помощью средств электронно-вычислительной техники[11]. При фиксации прав  в бездокументарной форме применяются правила, установленные для ценных бумаг, если это не противоречит особенностям способа фиксации. Такая форма фиксации прав возможна лишь в случаях, определенных законом или в установленном им порядке.

  Для фиксации прав, вытекающих из ценной бумаги в бездокументарной форме, требуется специальное разрешение (лицензия).

  Фиксация прав на бездокументарную ценную бумагу может осуществляться путем записи по счету «депо» в депозитарии, а также с помощью лицевого счета в системе ведения реестра владельцев бездокументарных ценных бумаг (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг).

  Регистратор (держатель реестра) поддерживается систему ведения и составления реестра в соответствии с требованиями Положения о ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. (с последующими изменениями).

  Основным правилом ведения реестра является недопущение выпуска одних и тех же документарных бумаг и бумаг в бездокументарной форме либо одновременной фиксации прав, закрепленных какой-либо одной именной или ордерной ценной бумагой, разными способами фиксации.

  По требованию обладателя прав, закрепленных в бездокументарной форме, ему обязаны выдать документ, подтверждающий закрепленные права. Так, акционер, чьи права закреплены в бездокументарной форме, вправе потребовать от акционерного общества, закрепляющего права акционера, выдачи приходного кассового ордера или иного свидетельства, удостоверяющего его права акционера.

   Права, закрепленные в бездокументарной форме, передаются путем замены прежней записи новой. К примеру, если акционер уступил все свои акции другому лицу, права передаются путем обращения к регистратору, который аннулирует запись на лицевом счете прежнего владельца акций и осуществляет соответствующую запись на лицевом счете их нового владельца.

  Российское законодательство (ст. 143 ГК) относит к ценным бумагам: государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке, отнесены к числу ценных бумаг.

  Все виды ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг разделяются на две группы: эмиссионные и неэмиссионные.

  К основным эмиссионным бумагам относятся акции и облигации. Неэмиссионными являются векселя, чеки, варранты, закладные, иные бумаги, которые, как правило, не подлежат регистрации и не могут размещаться отдельными выпусками.

  Эмиссионные ценные бумаги характеризуются согласно ст. 2 Закона о рынке бумаг следующими признаками:

  ·   Закрепляют имущественные и неимущественные права, которые подлежат обязательному удостоверению, уступке  и безусловному осуществлению с соблюдением установленной законом формы и порядка;

  ·   Размещаются отдельными выпусками (эмиссиями), которые подлежат государственной регистрации;

  ·   Имеют равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от срока приобретения ценной бумаги.

  Выпуск акций и облигаций осуществляется в соответствии со Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ РФ № 19 от 17 сентября 1996 г. (с последующими изменениями и дополнениями).

  Именные эмиссионные ценные бумаги требуют для их легитимации (подтверждения прав владельцев) наличия двух условий:

  1) Указания имени владельца в тексте ценной бумаги и

  2) Отражения имени владельца в реестре владельцев ценных бумаг в соответствии с Положением о ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденных постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. №27

  Закон о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг (ст.5) запрещает публичное размещение, рекламу и предложение в любой форме неограниченному кругу лиц тех ценных бумаг, отчет об итогах выпуска которых не прошел государственную регистрацию.

  Высший Арбитражный Суд РФ указал, что к обращению на вторичном рынке ценных бумаг допускаются лишь акции, выпуск (эмиссия) которых зарегистрирован в установленном порядке (п.1)[12].

  От государственной регистрации эмиссионных ценных бумаг следует отличать деятельность депозитариев по хранению и учету прав на ценные бумаги путем открытия и ведения счета «депо» депонента, а также осуществления операций по этому счету (см. п.1.1. Положения о депозитариях, утвержденного распоряжением Государственного комитета по управлению государственным имуществом от 20 апреля 1995 г. № 859-р).

  Ценные бумаги могут одновременно находиться на хранении и учете только у одного депозитария.

  
  

  1.3.Акции как объект гражданских прав

  
  

  Акцией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая за ее владельцем корпоративные (участие в управлении обществом) и имущественные права (получение части прибыли в виде дивидендов и доли имущества, оставшегося после ликвидации общества).

  Общие правила об акциях установлены ГК 9ст. 142-147), Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг, другими нормативно-правовыми актами.

  Акционеру может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость принадлежащего ему пакета акций.

  Акции бывают простыми и привилегированными; распространяемыми по открытой либо закрытой подписке. При учреждении акционерного общества все акции распределяются между учредителями независимо от типа общества: открытое или закрытое. Привилегированные акции дают акционерам преимущественные права на получение фиксированных дивидендов независимо от наличия и размера прибыли общества. В случае недостаточности прибыли проценты по привилегированным акциям выплачиваются за счет фондов общества.

  Дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются по итогам года за счет прибыли акционерного общества после направления части ее на общие нужды общества в соответствии с решением общего собрания акционеров. Выплачиваются дивиденды в соответствии с Положением о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентам по облигациям, утвержденным Министерством экономики  и финансов РФ 10 января 1992 г[13]., которое применяется  в части, не противоречащей Закону об акционерных обществах.

  Обыкновенные акции дают их держателям право на участие в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров из расчета: одна обыкновенная акция -  один голос (ст. 31 Закона об акционерных обществах). Исключение  имеет место при проведении кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров. Поскольку акция неделима, в случаях, когда одна акция принадлежит нескольким лицам, последние могут осуществлять свои функции через общего представителя.

  Устав общества может предусматривать ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру.

  Владелец обыкновенной акции для осуществления своих прав должен быть включен в список акционеров, составленный на основании данных реестра.

  Право на получение части имущества корпорации при ее ликвидации позволяет держателю обыкновенных акций претендовать лишь на ту часть активов, которая остается после выплаты обязательств корпорации всем кредиторам, держателям облигаций и владельцам привилегированных акций. В США корпорации обязаны по закону выпускать акции. При этом при регистрации они должны указать количество и вид акций, что составит так называемый «разрешенный к выпуску» или номинальный капитал, а также соблюсти целый ряд необходимых процедур. Как правило, не весь разрешенный к выпуску капитал будет задействован с первого раза -  будет сохранен определенный резерв, который впоследствии может быть использован для поглощения других компаний, для расширения собственной компании и в других целях. Следовательно, разрешенный к выпуску капитал делится на выпущенный и невыпущенный. Выпущенные акции, в свою очередь, делятся на акции в руках держателей (или обращающиеся акции) и акции в собственности компании.

  Разновидность обыкновенных акций – обыкновенные акции с правом возврата – одно из изобретений 80-х гг., когда меняющаяся конъюнктура рынка ссудных капиталов привела к многочисленным инновациям. Данные акции фактически представляют собой комбинацию обыкновенной акции с опционом пут (который дает право продать соответствующую бумагу тому, кто его выдал, в течение установленного срока по фиксированной цене). В данном случае опцион выдает компания-эмитент акций. Причина появления таких акций – стремление продвинуть акции на рынок первых эмиссий, где сбыт бумаг корпораций-новичков часто встречается с серьезными трудностями. Право возврата может быть реализовано в течение нескольких лет с момента эмиссии. Как правило, компания, берущая на себя обязательства выкупить предъявленные ей инвесторами акции, оставляет за собой возможность решить, в какой форме она будет проводить эту операцию. Существует три варианта:

  ·   Выкуп за наличные деньги (инвестору возвращается сумма, которую он в свое время уплатил за акции);

  ·   Предоставление инвестору дополнительного числа акций с целью компенсации уменьшения рыночной стоимости имеющихся у него акций;

  ·   Предоставление инвестору облигаций на сумму, равную первоначальной стоимости акций.

  Различают следующие цены акции:

  ·   Номинальную (нарицательную);

  ·   Эмиссионную;

  ·   Рыночную;

  ·   Балансовую.

  Номинальная (нарицательная) цена – это стоимость, которая уплачивается за акцию при эмиссии, сопровождающей образование корпорации, и которая выражает стоимость единичного пая. В настоящее время нарицательная стоимость акции практически не имеет значения – многие корпорации вообще не указывают номинал акции.

  При эмиссионной цене акция продается на первичном рынке. Нередко эмиссионная цена отличается от номинальной, потому что обычно первичное размещение проходит через посредников.

  Рыночная (курсовая) стоимость акции или цена – это текущая стоимость акции на бирже или во внебиржевом обороте, как правило, последняя котировка.

  Специалисты по ценным бумагам, часто используют еще одно понятие – балансовая стоимость акции, которая определяется на основе документов финансовой отчетности и исчисляется как частное от деления чистой стоимости активов на количество выпущенных акций.

  Владение акцией удостоверяется специальным документом – акционерным сертификатом, в котором указываются данные об эмитенте, номинальная стоимость (если имеется), данные о зарегистрированном держателе, тип акций, число акций в обращении, соответствующие права держателя.

  Известны случаи, когда акционерное общество само становится на позиции инвестора и приобретает собственные акции у их владельцев по рыночной цене. Такие операции называются казначейским и совершаются компаниями с целью долгосрочного инвестирования временно свободных денежных средств, получения дополнительной прибыли при совершении краткосрочных операций на рынке с собственными акциями и с целью удержания контроля за деятельностью общества (недопущения скупи крупных пакетов третьими лицами). Иногда подобные операции осуществляются для поддержания рыночной цены акций или выплаты дивидендов приобретенными акциями.

  Наряду с обыкновенными акциями уставом общества могут быть предусмотрены привилегированные акции одного либо нескольких типов[14]. Привилегированные  акции одного типа предоставляют их владельцам равные права, объем которых должен быть установлен в уставе общества. Привилегированным акциям устанавливается  фиксированный размер дивидендов и (или) определенная стоимость этих акций, выплачиваемая при ликвидации общества. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются в первоочередном порядке. В отличие от предшествовавшего  законодательства, Закон об акционерных обществах, предусматривает возможность участия в голосовании владельцев привилегированных акций по вопросам реорганизации и ликвидации общества (ст. 32). Акционеры – владельцы привилегированных акций  определенного типа могут принимать участие в голосовании по вопросам изменения и дополнения    устава общества такими положениями, которые ограничивают права их владельцев.

  Устав общества может устанавливать правило о превращении (конвертации) привилегированных акций одного типа в акции другого типа или в обыкновенные акции. В этом случае владельцы таких привилегированных акций получают право голоса. В случае задержки выплаты дивидендов по привилегированным акциям всех типов их владельцы до момента выплаты дивидендов получают право голоса, наряду с владельцами обыкновенных акций.

  Как и обыкновенные акции, привилегированные акции (преференциальные акции, «префакции») представляют собой ценную бумагу, указывающую на долю участия ее держателя в корпорации. От обыкновенных акции привилегированные акции отличаются рядом особенностей: владельцы привилегированных акций не имеют права голоса и права преимущественного приобретения акций новых выпусков, но им гарантируется определенный (фиксированный) дивиденд, который выплачивается до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям. Дивиденд указывается или в процентах от номинальной стоимости акции, или в долларах. Держатели таких акций имеют преимущественное перед держателями обыкновенных акций право на определенную долю активов корпорации в случае ее ликвидации.

  Существует достаточно много разновидностей привилегированных акций, среди которых выделяются[15]:

  ·   Конвертируемые привилегированные акции (которые могут быть обменены на установленное количество обыкновенных акций по заранее оговоренной ставке);

  ·   Кумулятивные привилегированные акции (предусматривают, что любые причитающиеся, но не объявленные дивиденды накапливаются, аккумулируются и выплачиваются в будущем);

  ·   Некумулятивные привилегированные акции (держатели некумулятивных привилегированных акций теряют дивиденды, если Совет директоров не объявил об их выплате);

  ·   Привилегированные акции с правом участия (дают право на получение дополнительных дивидендов сверх объявленной суммы, если дивиденды по обыкновенным акциям превышают объявленную сумму);

  ·   Привилегированные акции с корректируемой ставкой дивидендов (в отличие от  привилегированных акций с фиксируемой ставкой дивиденда, дивиденды по этим акциям обычно корректируются ежеквартально на основе учета динамики процентных ставок по краткосрочным государственным бумагам);

  ·   Отзывные привилегированные акции (выпуская эти акции корпорация оставляет за собой право «отозвать» их, то есть выкупить их по цене с надбавкой к номиналу);

  ·   Привилегированные акции с правом обмена на другие бумаги, обычно облигации (отличие этих акций от конвертируемых привилегированных акций в том, что обмен производится по рыночному курсу бумаг, на которые обменивается привилегированная акция);

  ·   Привилегированные акции с дивидендом, устанавливаемым путем аукциона.

  Законом об акционерных обществах наряду с обыкновенными и привилегированными предусмотрены кумулятивные акции (от лат. Cumulatio – увеличение, накопление), по которым происходит накопление неполученных дивидендов. Владельцы кумулятивных привилегированных акций наделяются правом голоса по всем вопросам в пределах компетенции общего собрания акционеров, если не было принято решение по выплате дивидендов по этим акциям либо принято решение о их выплате не в полном размере. Такое право указанным акционерам (владельцам кумулятивных привилегированных акций) предоставляется начиная     с того собрания, которое следует за годовым собранием, принявшим решение о выплате дивидендов по данным акциям, и до момента выплаты всех накопленных дивидендов  по кумулятивным привилегированным акциям.

  1.4. Облигации: понятие и особенности

  
  

  Облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, ее  номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента (абз. 2 ст. 816 ГК). Облигации свидетельствуют о заключении договора займа между ее владельцем и эмитентом облигаций. Облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц (ст. 33 Закона об акционерных обществах). Выпуск и обращение облигаций регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, другими нормативными актами. Государственная регистрация выпуска облигаций идентична регистрации эмиссии акций.

  Классическая облигация – это долговое свидетельство, содержащее два главных непременных реквизита[16]:

  ·   Обязательство эмитента (лица, выпустившего данную ценную бумагу) вернуть держателю облигации по истечении оговоренного срока сумму, которую эмитент получил при выпуске финансового инструмента;

  ·   Обязательство эмитента выплачивать держателю облигации регулярный фиксированный доход в виде процента от номинальной стоимости, указанной на облигации.

  Облигации корпораций – это особый инструмент мобилизации долгосрочного капитала – обязательство корпорации перед кредиторами о выплате в установленные сроки суммы долга и процентов по полученным займам. Облигации – заемный капитал корпорации, поэтому являются для них «долговыми» ценными бумагами (акции, наоборот, выражают собственный капитал корпорации, в связи с чем акционеры являются собственниками предприятия, а держатели облигации – кредиторами). Держатели облигаций не имеют права голоса и не могут участвовать в управлении компанией-эмитентом, но в то же время обладают правами, которых не имеют акционеры. В частности, компания-эмитент обязана выплачивать проценты по облигациям, а в отношении акций, даже привилегированных, таких обязательств не существует. Проценты по облигациям должны выплачиваться до рассмотрения вопроса о выплате дивидендов по акциям. При ликвидации корпорации держатели облигаций имеют преимущественные права по сравнению с акционерами.

  Конкретные условия выпуска облигаций указываются в специальном облигационном соглашении – своего рода договоре между компанией-эмитентом и инвесторами. Это срок или дата погашения облигации, номинал, ставка процента, вид облигации, ее обеспечение и другие особенности. Документ, подтверждающий факт владения облигациями, называется облигационным сертификатом. В нем указывается наименование компании-эмитента, номинал облигации, ставка процента, имя или название платежного агента по процента или по основной сумме долга (в качестве платежного агента может выступать банк или сама корпорация). Особенности облигаций также  зафиксированы в облигационном соглашении:

  ·   Право востребования;

  ·   Право возврата;

  ·   Обязательства по созданию выкупного фонда.

  В облигационном соглашении может быть предусмотрено право востребования (или отзыва) корпорацией своих облигаций до наступления срока погашения. В этом случае устанавливаются условия отзыва по номиналу или с премией (надбавкой к номиналу). Премия обычно уменьшается на установленный процент каждый год после выпуск. Когда корпорация объявляет о востребовании своих облигаций, держатели обязаны вернуть их. Исключения допускаются, когда предусмотрено «факультативное право востребования» или «отзывной опцион». Главной причиной востребования  облигаций обычно является существенное снижение ставок процента по сравнению  с тем, под которые выпускались данные облигации. В этом случае корпорация может заменить их новыми, с более низкой ставкой процента. Еще одно основание для отзыва облигаций – изменение сроков погашения долга (взамен изъятых из обращения облигаций выпускаются более долгосрочные облигации). Замена облигаций другими – с более низким ставками процента или  с измененным сроком погашения – получила название «рефинансирование». Если при выпуске предусмотрено право держателя облигации на ее возврат до наступления срока погашения, то эмитент обязан погасить облигации по номиналу. Обычно эта оговорка присутствует, когда корпорация-эмитент оставляет за собой право изменить   номинал облигации. Это фактически дает инвестору возможность выбора между новым номиналом и получением наличных. Очень часто в облигационное соглашение включается условие, что корпорация-эмитент гарантирует погашение путем регулярных отчислений прибыли на специальный счет, получивший название выкупного фонда или фонда погашения. Наличие такого фонда дает определенные гарантии инвесторам и в то же время избавляет корпорации от крупных единовременных затрат денежных средств при наступлении срока погашения облигаций.

  Облигации имеют нарицательную (номинальную), выкупную и рыночную цену.

  Номинальная цена напечатана на самой облигации и обозначает сумму, которая берется взаймы  и подлежит возврату по истечении срока облигационного займа, т.е. при погашении облигации. Процент по облигации устанавливается к номиналу, причем из расчета на год.

  Эмитент выкупает облигацию по истечении срока займа по выкупной цене, которая может совпадать или нет с номинальной ценой, что зависит от условий выпуска облигаций.

  Рыночная (курсовая ) цена облигации определяется в зависимости от условий самого займа и рыночной ситуации, сложившейся в момент реализации облигаций.

  В мировой  практике существует большое число разновидностей облигаций.

  По сроку действия облигации делятся на:

  ·   Краткосрочные (от года до трех лет);

  ·   Среднесрочные (от 3 до 7 лет);

  ·   Долгосрочные (от 7 до 30 лет);

  ·   Бессрочные (выплаты процентов по ним производится неопределенно долго, пока не возместится сумма, затраченная на покупку облигаций, а инвесторы получат доход от последней выплаты процентов).

  По способу учета корпорациями владельцев облигаций можно выделить три основных вида облигаций[17]:

  ·   Облигации на предъявителя или просто купонные облигации (компания-эмитент регистрирует владельцев таких облигаций; к бумагам прилагаются специальные купоны, которые должны отсылаться или предъявляться лично платежному агенту для выплату процентов. Они представляют собой отрезной талон с напечатанной на нем цифрой купонной ставки. Факт выплаты дохода отмечается изъятием купона из прилагающейся к облигации карты). В настоящее время в США не выпускаются облигации на предъявителя в целях борьбы с уклонением от уплаты налогов, хотя этот вид ценных бумаг еще встречается на фондовом рынке страны;

  ·   Именные облигации (корпорация-эмитент регистрирует в специальных реестрах имя владельца, которому выдаются именные облигационные сертификаты; эти облигации не имеют купона, а выплаты процентов по ним осуществляются  в соответствии с установленным графиком; при их продаже старый сертификат аннулируется и выдается новый – с указанием имени нового владельца);

  ·   Балансовые  облигации (в компьютерную систему вводятся соответствующие данные о держателе облигации, которому никаких сертификатов не выдается, а при продаже бумаг сведения о новом владельце просто вводятся в компьютерную систему).

  По характеру обращения облигации подразделяются на:

  ·   Обычные облигации;

  ·   Конвертируемые облигации (предусматривают право держателя обменять их на обыкновенные или привилегированные акции  в течение всего срока действия облигации), которые также часто называют kicker (букв. «завлекалочка»), потому что они предлагают дополнительные условия, направленные на повышение привлекательности облигационного займа, обычно через предложение участвовать в перспективе в капитале компании (как права и варранты); среди них выделяются:

  ·   Переводные облигации, которые могут быть конвертированы в определенное количество простых акций этого же эмитента;

  ·   Облигации с опционом, которые предоставляют инвестору возможность приросте процентных ставок вернуть облигации эмитенту через определенный срок и получить их номинальную стоимость).

  По способам выплаты купонного дохода облигации делятся на[18]:

  ·   Облигации с фиксированной купонной ставкой;

  ·   Облигации с плавающей купонной ставкой (размер процента по облигации зависит от уровня ссудного процента);

  ·   Облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой (процент изменения ставки дифференцирован по годам займа);

  ·   Облигации бескупонные/ с нулевым купоном/ с миникупоном (при выпуске которых курс устанавливается ниже номинального на величину скидки,  а проценты не выплачиваются, но это не значит, что они не приносят доход: эти облигации продаются со скидкой, погашаются по номиналу при окончании срока выпуска, а доход представляет собой маржу (разницу) между ценой покупки и ценой погашения);

  ·   Облигации с оплатой по выбору (владелец облигации может вместо купонного дохода получить новый выпуск облигации, что дает возможность эмитенту не выплачивать заемщику проценты, а с другой стороны выпуск новых облигаций удобен для оплаты ими причитающихся сумм купонного дохода при дефиците наличности);

  ·   Облигации смешанного типа (часть облигационного срока процент по облигации выплачивается с фиксированной купонной ставкой, а часть срока -                                                                               с плавающей ставкой).

  С точки зрения надежности, в соответствии с условиями эмиссии облигации делятся на[19]:

  ·   Выпущенные под залог («старшие» облигации) – облигации, реально обеспеченные активами корпорации-эмитента, поэтому в случае банкротства компании или ее неплатежеспособности держатели таких облигаций могут претендовать на часть имущества компании (недвижимость, ценные бумаги или оборудование, которые выступают в качестве обеспечения выпуска). Эти облигации делятся на две большие группы:

  ·   Закладные (выпускаемые под залог материальных активов, недвижимости, оборудования), при эмиссии которых обычно оговаривается характер залога – «открытый», когда гарантирующие выпуск материальные активы могут быть заложены повторно, или «закрытый», когда не допускается повторный залог служащего обеспечением облигации имущества; держатели закладных имеют бесспорное право требовать продажи имущества, переданного в залог при неплатежеспособности эмитента);

  ·   Обеспеченные ценными бумагами, принадлежащими компании-эмитенту (эмитенту предоставляется право в пределах оговоренной суммарной стоимости менять состав залога, изымая одни ценные бумаги и передавая доверенному лицу другие, даже которые не котируются на бирже или внебиржевом рынке; залоговая стоимость таких бумаг устанавливается по соглашению между эмитентом облигации и доверенным лицом, а в случае неплатежеспособности инвестор имеет право требовать лишения эмитента права голоса по акциям, служащим  залогом и перехода его к доверенному лицу, а также требовать продажи залога).

  ·   Не обеспеченные залогом («младшие» облигации), которые подкрепляются только «добрым именем» или «добросовестностью» корпорации-эмитента, поэтому ставка процента по ним более высокая. Несмотря на то, что они менее надежны, по сравнению с обеспеченными облигациями, на них также распространяется действие преимущественного перед акционерами права при ликвидации компании.

  От обеспеченных облигаций необходимо отличать гарантированные облигации, которые гарантируются не корпорацией-эмитентом, а иными компаниями. Чаще всего они используются дочерними компаниям крупных, хорошо зарекомендовавших себя фирм. Крупные компании, как наиболее сильные и надежные с экономической точки зрения, выступают  гарантом, что позволяет снижать ставки процента по облигациям. Гарантии могут распространяться на проценты и/или основную сумму долга. Эти облигации могут также использоваться транспортными компаниями, когда эмитент предоставляет какой-либо  компании в аренду все оборудование, а взамен эта компания выступает гарантом по облигациям, выпускаемым компанией-эмитентом.

  Когда компании грозит банкротство, она может пойти на выпуск реорганизованных облигаций или облигаций с правом на прибыль. Они эмитируются для замены ранее выпущенных облигаций с одобрения держателей облигаций. Владельцы предпочитают избегать опасности неполучения основной суммы долга по облигациям, так как облигации этого вида предусматривают выплату процентов, если в корпорации имеются существенные поступления. Таким образом гарантируется погашение основной сумы долга по ним, а выплата процентов  зависит от решения Совета директоров.

  В американской практике  (впоследствии этим опытом воспользовались и другие страны) появились облигации для проведения слияний и поглощений, хотя традиционно в подобных случаях использовались акции. При оценке слияний и поглощений за акции в 80-х гг. выплачивались суммы, в 1,5-2 раза превышающие балансовую стоимость активов. Однако когда поглощающая и поглощаемая корпорации находятся в одной «весовой категории», они не предоставляют инвесторам ощутимых гарантий надежности. Облигации такого вида получили наименование «junk» - «бросовые облигации», которые приобретаются довольно узким кругом инвесторов, желающих рискнуть частью своих средств в расчете не повышенный доход. Со второй половины 70- х гг. набрал силу процесс слияний и поглощений, в рамках которого «бросовые» облигации стали одним из главных инструментов, используемых для финансирования операций по скупке акций. В80-х гг. почти не было случаев неплатежеспособности по таким займам.

  Облигация внутреннего займа – один из наиболее предпочтительных видов ценных бумаг на современном фондовом рынке, поскольку обязательства, удостоверенные ими, исполняются государством.

  Облигации могут выпускаться именными и на предъявителя, процентными и целевыми, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения. Доход по процентным облигациями выплачивается путем оплаты купонов[20] либо при погашении займов путем начисления фиксированных процентов к номиналу без ежегодных выплат. По облигациям целевых займов доход не выплачивается. Владельцу такой облигации предоставляется право на приобретение соответствующих товаров и услуг, например,  в соответствии с Положением о выпуске и обращении жилищных сертификатов (утверждены Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г.[21]).Жилищный сертификат представляет собой облигацию с индексируемой номинальной стоимостью. Он удостоверяет право владельца облигации на выплату соответствующей суммы, а в случае приобретения необходимого пакета жилищных сертификатов – право на приобретение квартиры.

  В отличие от акций, номинальная стоимость облигаций подлежит возврату эмитентом ее владельцу. Размер дивидендов, которые должны выплачиваться по акциям, может непрерывно меняться.

  Государственные облигации выпускаются Российской Федерацией либо ее субъектами в качестве заемщиков.  В качестве займодавцев выступают граждане или юридические лица, которые приобрели государственные облигации (ст. 817 ГК).

  Права владельцев государственных облигаций определяются условиями выпуска соответствующих облигаций. Так, например, условия выпуска облигаций сберегательного займа тридцатой серии установлены приказом Минфина России от 20 июня 2000 г. «О выпуске облигаций Государственного сберегательного займа Российской Федерации».

  
  
  

  Глава 2.Правовое регулирование рынка ценных бумаг (акций и облигаций)

  2.1. Рынок ценных бумаг: определение и виды

  Рынок ценных бумаг – сфера функционирования фиктивного капитала, представленного титулами собственности – документами, свидетельствующими о возникновении правоотношения собственности или займа, в процессе которого владелец получает официально оформленное право на доход в виде дивиденда или процента. Рынок ценных бумаг – специфический рынок. В отличие от рынка реальных ценностей, на котором обращаются материальные ресурсы и активы, и рынка кредитов, связанного с предоставлением ссуд на условиях срочности, возвратности и платности (часто без оформления самостоятельно обращающихся документов), рынок ценных бумаг охватывает и отношения совместной собственности реальных активов, и кредитные отношения, которые выражаются посредством выпуска свободно продаваемых, покупаемых и погашаемых ценных бумаг. Рынок ценных бумаг (рынок инвестиционного капитала) в России часто заменяется понятием фондовый рынок.

  Рынок ценных бумаг выполняет функции, которые условно можно разделить на две большие группы[22]:

  ·   Общерыночные функции, обычно присущие любому рынку:

  ·   Информационная функция – обеспечение участников рыночной информацией об объектах и участниках торговли;

  ·   Регулирующая функция – выработка правил торговли, порядок урегулирования споров, установление приоритетов и органов контроля; коммерческая функция – получение прибыли от операций на рынке;

  ·   Ценовая функция – обеспечение процесса образования цены и ее непрерывного движения;

  ·   Специфические функции, которые отличают фондовый рынок от других рынков:

  ·   Перераспределение денежных средств между отраслями, перевод сбережений из непроизводительной сферы в производительную, финансирование дефицита государственного бюджета без выпуска дополнительных бумажных денег;

  ·   Страхование ценовых и финансовых рисков с помощью производных финансовых инструментов.

  Классификация рынков ценных бумаг в значительной степени схожи с классификациями видов самих ценных бумаг. В зависимости от географического распространения различают международные, региональные и национальные  рынки ценных бумаг; в зависимости от вида ценных бумаг различают рынки определенных финансовых инструментов (акций, облигаций и прочих), рынки государственных и корпоративных ценных бумаг, рынки основных и производных ценных бумаг и прочие классификации. Смысл любой классификации фондового рынка определяется ее практической значимостью.

  Таким образом, место рынка ценных бумаг определяется его ролью и функциями в структуре рыночной экономики. Он призван обслуживать нормальное функционирование первичных рынков, являясь производным, комплексным образованием, тесно связанным как с рынком капиталов и денежным рынком, так и с рынком товаров, работ и услуг.

  
  

  Рынок

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

       Рис.1 Место рынка ценных бумаг в рыночной экономике

  Место рынка ценных бумаг в общей структуре рыночных отношений можно представить в виде схемы (рис. 1).

  Рынок ценных бумаг обладает функциями, свойственными в целом рыночной экономике. К их числу можно отнести общие функции, связанные с обеспечением конкуренции на первичных рынках и повышением эффективности их функционирования, обеспечением стабильности функционирования рыночной экономики, определением спроса, предложения и цены на соответствующие товары рынка, а также информационную и другие функции. К специальным функциям рынка ценных бумаг  можно отнести функции страхования финансового и денежного рынков, а также рисков, возникающих в результате предпринимательской деятельности на рынке, аккумулирования средств для решения конкретных задач производства в различных отраслях экономики, пополнения государственного бюджета и др.

  С одной стороны, рынок ценных бумаг – сфера деятельности предпринимателей – профессиональных участников рынка, с другой стороны, - необходимое условие эффективной деятельности предпринимателей на товарном и других первичных рынках.

  Виды рынка ценных бумаг выделяются на основе тех или иных классифицирующих признаков. Так, в зависимости от того, чтó является предметом отношений между участниками рынками, выделяют, например, рынок акций, облигаций, в том числе государственных, рынок производных финансовых инструментов. Если в качестве основы для классификации (систематизации) брать связь объектов рынка ценных бумаг с их выпуском и обращением, можно выделить первичные и вторичные рынки. Если в качестве критерия выбрать степень урегулированности отношений, можно выделить организованный рынок ценных бумаг, в рамках которого существуют биржевой рынок и рынок, функционирующий на площадках организаторов торговли на рынке ценных бумаг – профессиональных участников рынка, и неорганизованный рынок ценных бумаг, участниками которого могут быть физические лица – не предприниматели.

  Отдельно выделяют компьютеризированные рынки ценных бумаг, в том числе основаны на интернет-технологиях, получившие огромное развитие в странах с развитой инфраструктурой рынка. В зависимости от срока исполнения заключаемых на рынке сделок с ценными бумагами выделяют кассовый рынок («кэш»-рынок и «спот»-рынок) и срочный рынок ценных бумаг. Кассовый рынок предполагает исполнение сделок в течение одного-двух дней. Срочный рынок предполагает заключение сделок со сроком исполнения более двух рабочих дней, чаще всего со сроком исполнения три месяца.

  В зависимости от того, ктó является эмитентом, выделяют рынок корпоративных  ценных бумаг и рынок государственных ценных бумаг, что имеет большое  практическое значение, поскольку существуют значительные особенности в правовом регулировании их выпуска и обращения. Бесспорную специфику имеют рынки международные и национальные.

  Выделяются несколько групп участников рынка ценных бумаг: эмитенты, инвесторы, посредники и иные организации, обеспечивающие функционирование инфраструктуры рынка, органы государства, саморегулируемые  организации. Каждый из участников выполняет определенную функцию на рынке и характеризуется некоторыми особенностями. Право регулирует возникающие на рынке отношения, деятельность по достижению стоящих перед участниками целей, определяет правовой статус каждого из них.

  Между всеми участниками рынка ценных бумаг существует тесная взаимосвязь, каждый из них занимает свое место в общей системе отношений. Так, эмитент и  инвестор формируют спрос и предложение на рынке, деятельность посредников – профессиональных участников рынка направлена на повышение эффективности рыночных отношений, достижение целей, стоящих перед участниками рынка, государственные органы призваны контролировать и обеспечивать интересы всех участников рынка.

  
  
  

  2.2. Правовые особенности эмиссии акций и облигаций на рынке ценных бумаг

  Эмитент с экономической точки зрения является потребителем особых товаров и услуг на рынке ценных бумаг. Именно он прежде всего определяет потребность и спрос на рынке капиталов, в том числе на рынке ценных бумаг. В конце концов основное предназначение рынка ценных бумаг состоит в создании условий и предоставлении возможностей предпринимателям, коммерческим организациям, государству, государственным и муниципальным образованиям в получении капитала для развития производства продукции, выполнения работ и оказания услуг.

  Эмитент – юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению закрепленных ими прав (ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

  Закон «О рынке ценных бумаг» регулирует отношения по выпуску и обращению только эмиссионных ценных бумаг. Поэтому приведенное определение дает понятие эмитента в узком смысле слова. Оно не раскрывает всей сущности, в том числе экономической, эмитента как участника отношений на рынке ценных бумаг. В определение, раскрывающее понятие эмитента в широком смысле слова, следует также включить граждан-предпринимателей, а также государство, государственные и муниципальные образования. Именно государство, государственные и муниципальные образования,  с экономической точки зрения, являются участниками отношений на рынке ценных бумаг, а не органы исполнительной власти или муниципальные органы. Последние лишь выступают от их имени, однако сами не могут рассматриваться в качестве собственно эмитентов, т.е. тех участников рынка, которые имеют потребность в капитале и несут установленную законом ответственность.

  Некоторая нечеткость определения, данного в законе, проявляется также в том, что не учитывается наличие статуса юридического лица у органов исполнительной власти и муниципальных органов, созданных в форме учреждения, т.е. некоммерческой организации, не являющейся собственником находящегося у нее имущества.

  Учитывая, что основную роль на рынке ценных бумаг играют эмитенты, выпускающие эмиссионные ценные бумаги, в дальнейшем именно их статус и отношения с их участием станут предметом нашего рассмотрения.

  Существует множество классификаций эмитентов. Однако ввиду ограниченности объема данного учебника остановимся прежде всего на правовых основаниях классификации эмитентов.

  Основной классификационный критерий заложен в самом определении эмитента, содержащемся в Законе «О рынке ценных бумаг». Основанием выделения той или иной группы эмитентов является их принадлежность к тому или иному  виду лиц, закрепленному в подразделе 2 раздела 1 ГК РФ. Гражданский кодекс выделяет три вида лиц: физические лица, юридические лица и публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования).

  Физические лица, не являющиеся предпринимателями, а также граждане-предприниматели не могут выпускать эмиссионные ценные бумаги, что не исключает возможности их выступления в качестве лиц, выпускающих иные виды ценных бумаг.

  Юридические лица могут выпускать эмиссионные ценные бумаги, но существует множество особенностей для каждого вида юридических лиц, что позволяет, в свою очередь, классифицировать юридических лиц – эмитентов по критерию, основанному на их принадлежности к той или иной организационно-правовой форме. Так, некоторые виды ценных бумаг выпускаются только юридическими лицами, созданными в определенных организационно-правовых формах (например, акции могут выпускаться только акционерными обществами) либо осуществляющими такие виды деятельности, для которых требуется специальное разрешение (лицензия). Несмотря на то, что в Законе  «О рынке ценных бумаг» говорится о регулировании отношений,  «возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента» (ст.1), в дальнейшем содержится норма, отсылающая к специальным законам, которые должны регулировать «процедуру эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, условия их размещения и обращения» (ст. 19 Закона).

  Подобный подход законодателя вполне оправдан, поскольку государство – особый субъект права, выступающий, с одной стороны, на равных в гражданско-правовых отношениях с иными субъектами, а с другой – обладающий властными полномочиями.

  Указанное замечание касается также в значительной мере и различных государственно-правовых и муниципальных образований. Закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» четко ограничивает, например, права субъектов РФ. Он также устанавливает определенные ограничения на размер эмиссии ценных бумаг, определяет случаи, при которых возможен выпуск государственных (но не муниципальных) ценных бумаг, выраженных в валюте, особенности принятия условий эмиссии ценных бумаг, особенности регистрации выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг и другие не мене важные особенности.

  Эмитентов – юридических лиц можно классифицировать, используя в качестве основания вид их деятельности. Так, Закон «Об акционерных обществах» подчеркивает, что «особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами» (п.3 ст.1).

  Особенности правового регулирования деятельности названых эмитентов относятся и к эмиссии этими обществами ценных бумаг. Так, организации, занимающиеся указанными видами деятельности, регистрируют свои ценные бумаги в специальных органах: страховые организации – в Минфине РФ, а кредитные – в Центральном банке РФ (п.8 Протокола согласования разногласий по вопросам регулирования рынка ценных бумаг от 29 мая 1997 г.[23]).

  Названые государственные органы соответственно определяют особенности выпуска и обращения ценных бумаг данных эмитентов. Так, ЦБ РФ еще 17 сентября 1996 г. издал Инструкцию №8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»[24], где устанавливается, к примеру, особый порядок открытия и использования специального накопительного счета в ЦБ РФ, на который направляются только платежи, поступающие в оплату акций.

  Банк России в целях реализации денежно-кредитной политики может от своего имени осуществлять эмиссию облигаций, размещаемых и обращаемых только среди кредитных организаций (ст. 43¹ Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»[25].

  Особенности процедуры эмиссии облигаций Банка России определяются Правительством РФ в соответствии с законодательством Российской Федерации.

  Акционерные общества в сфер инвестиционной деятельности в основном были представлены чековыми инвестиционными фондами, которые образовались исключительно в форме акционерных обществ открытого типа.

  Порядок эмиссии, например, акций при реорганизации коммерческих организаций отличается от порядка эмиссии акций при учреждении акционерного общества, выпуске дополнительных акций. Правовой статус эмитента в зависимости от того, на какой стадии существования и деятельности акционерного общества осуществляется эмиссия, определяется действующим законодательством (см., например: постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Центрального банка РФ от 12 февраля 1997 г. № 8, которое утвердило Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций»[26]; постановление ФКЦБ РФ от 17 сентября 1996 г., утвердившее  Стандарты эмиссии акций при утверждении акционерных общества, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии[27]. Так, при размещении ценных бумаг в процессе реорганизации коммерческих организаций существуют особенности принятия решения о выпуске ценных бумаг.

  Возможна классификация эмитентов по признаку их места нахождения. Иностранный эмитент, который преследует цель первично разместить на российском фондовом рынке свои ценные бумаги или добиться обращения на российском рынке своих ценных бумаг, обязан зарегистрировать проспект эмиссии этих ценных бумаг в ФКЦБ РФ.

  Эмитент – тот субъект рынка ценных бумаг, который присутствует на нем постоянно. Он не исчезает после проведения эмиссии и размещения ценных бумаг. Эмитент имеет не только права, но и несет обязанности. Соответственно правам эмитента корреспондируют обязанности, например, государственных органов на стадии выпуска ценных бумаг по проверке соответствия действий эмитента законодательству РФ, а обязанностям – права инвесторов, возникающие у них после размещения ценных бумаг.

  Процесс эмиссии – один из основных этапов в деятельности эмитента. С точки зрения права, эмиссия представляет собой совокупность действий (сделок), направленных на достижение поставленных эмитентом целей по обеспечению его деятельности необходимыми ресурсами.

  Наиболее детально  законодатель урегулировал процесс эмиссии ценных бумаг в акционерном обществе, учитывая роль и значение акционерных обществ в рыночной экономике, именно поэтому целесообразно рассмотреть основные вопросы правового регулирования возникающих при этом отношений.

  Эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» последовательность действий общества по размещению эмиссионных бумаг среди их первых владельцев.

  Эмиссию необходимо отличать от выпуска ценных бумаг, которым признается совокупность ценных бумаг одного общества, имеющих один государственный регистрационный номер, одинаковые условия эмиссии (первичного размещения) и обеспечивающих владельцам одинаковый объем прав. Обыкновенные акции (или привилегированные акции одного типа), эмитируемые акционерным обществом по частям, могут быть несколько выпусков, несмотря на то, что их владельцы обладают одинаковыми правами.

  Установлены следующие общие требования при эмиссии ценных бумаг, которые должны соблюдаться акционерными обществами и иными коммерческими организациями-эмитентами:

  1) Выполнение процедуры эмиссии и всех ее этапов;

  2) Обязательная государственная регистрация эмиссии ценных бумаг;

  3) Раскрытие информации о ценных бумагах и об отдельных выпусках ценных бумаг в случаях, определенных упомянутым Федеральным законом;

  4) Выполнение требований при рекламе ценных бумаг.

  Процедура эмиссии включает в себя следующие этапы:

  1) Принятие обществом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

  2) Регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг и в установленных Федеральным законом случаях – регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг;

  3) Для документарной формы выпуска – изготовление сертификатов ценных бумаг;

  4) Размещение эмиссионных ценных бумаг;

  5) Регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

  В качестве одного из этапов эмиссии можно рассматривать также внесение соответствующих изменений в устав акционерного общества об изменении уставного капитала и количества объявленных акций общества (при эмиссии акций).

  При эмиссии ценных бумаг проспект эмиссии регистрируется при размещении эмиссионных ценных бумаг среди неограниченного круга владельцев или заранее известного круга владельцев, число которых превышает  500, а также в случае, когда общий объем эмиссии превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

  При регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг процедура эмиссии дополняется следующими этапами:

  подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

  регистрация  проспекта эмиссионных ценных бумаг;

  раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии;

  раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска.

  Эмиссия акций обычно связна с изменением уставного  капитала общества.

  Увеличение уставного капитала, а следовательно, и эмиссия акций, происходит за счет увеличения номинальной стоимости размещенных акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала может находиться в компетенции общего собрания акционеров общества или совета директоров (наблюдательного совета) общества, если данное право предоставлено совету директоров (наблюдательному совету) общества в соответствии с уставом общества. Однако, как уже отмечалось, решение о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки может приниматься только общим собранием акционеров этого акционерного общества двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.

  Решение о выпуске акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно содержать информацию, включая полное наименование общества и его юридический адрес, дату принятия решения о выпуске ценных бумаг, наименование уполномоченного органа общества, принявшего решение о выпуске, сведения о выпускаемых ценных бумагах, правах, закрепленных ими, порядке размещения и другие сведения.

   В решении о выпуске ценных бумаг путем закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых общество  намерено разместить ценные бумаги. В решении о выпуске дополнительных акций, распределяемых среди акционеров, а также акций, конвертируемых в акции большей номинальной стоимости (за исключением случая увеличения   номинальной стоимости акций за счет погашения акций, принадлежащих обществу, с сохранением размера уставного капитала, установленного уставом общества), должны указываться источники, за счет которых увеличивается уставный капитал. Описание  в решении о выпуске акций прав, предоставляемых по каждой акции, должно соответствовать уставу акционерного общества.

  При документальной форме эмиссионных ценных бумаг обществу необходимо дополнительно представить описание (образец) сертификата. Общество не вправе изменить зарегистрированное решение о выпуске ценных бумаг в части объема прав по одной эмиссионной ценой бумаге, установленных этим решением.

  Решение о выпуске ценных бумаг составляется в двух или трех экземплярах, заверенных в регистрирующем органе. Один экземпляр хранится в регистрирующем органе, второй – у общества, а третий передается  на хранение регистратору (если таковой имеется). В случае расхождений в тексте между экземплярами  решения истинным считается текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.

  Запрещается ограничивать доступ владельцев ценных бумаг к подлинникам зарегистрированного решения, хранящимся у общества или регистратора.

  Составным элементом и  важнейшим этапом эмиссии ценных бумаг является размещение ценных бумаг, т.е. отчуждение обществом или андеррайтером (агентом общества, принявшим на себя обязательства по размещению выпуска ценных бумаг и действующим от имени общества или от своего имени, но за счет общества) ценных бумаг их первым владельцам.

  Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в одной из следующих форм:

  именные ценные бумаги документарной  формы выпуска (именные  документарные ценные бумаги);

  именные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска (именные бездокументарные ценные бумаги);

   ценные бумаги на предъявителя документарной формы выпуска (документарные ценные бумаги на предъявителя).

  Каждый выпуск ценных бумаг подлежит государственной регистрации регистрирующими органами, определяемыми Федеральной  комиссией  по рынку ценных бумаг в зависимости от вида ценных бумаг и эмитента. В настоящее время такими органами являются ФКЦБ РФ и ее региональные отделения, Министерство финансов Российской Федерации и Центральный банк Российской Федерации. Эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел регистрацию в соответствии с требования Федерального закона «О рынке ценных бумаг», не подлежат размещению.

  Ценные бумаги размещаются путем:

  распределения обществом акций среди учредителей (при создании общества);

  распределения обществом акций среди акционеров общества (при дополнительном выпуске акций);

  подписки на акции или облигации с помощью открытой подписки – размещения ценных бумаг среди неограниченного круга лиц или закрытой подписки – размещения ценных бумаг среди заранее известного круга лиц;

  конвертации акций или облигаций.

  В соответствии с Законом  «Об акционерных обществах» выпуск и размещение обществом дополнительных акций допускается только в пределах объявленных акций, т.е. акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. При этом устав общества должен содержать положения о количестве, категории (типе) и номинальной стоимости дополнительных акций. Таким образом, при выпуске дополнительных акций решение о выпуске, кроме других сведений, должно отражать изменение (уменьшение) количества объявленных акций в связи с их предполагаемой эмиссией.

  Конкретная форма выпуска эмиссионных ценных бумаг и порядок удостоверения, уступки и осуществления прав, закрепленных эмиссионной ценной бумагой, указываются в решении о выпуске ценных бумаг. Невыполнение обществом указанных требований служит основанием для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг.

  С учетом вышеуказанных положений в отношении акционерных обществ установлены особые требования. Так, открытое общество вправе  размещать акции и ценные бумаги общества, конвертируемые в акции, посредством  открытой и закрытой подписки, тогда как закрытое общество не вправе размещать акции  и ценные бумаги общества, конвертируемые в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ст. 39 Закона «Об акционерных обществах»). Размещение дополнительных акций общества путем конвертации в них ценных бумаг проводится в порядке, установленном решением о размещении таких ценных бумаг, конвертируемых в акции.

  Способы размещения (открытая или закрытая подписка) открытым акционерным обществом акций и  ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, определяются уставом общества, а при отсутствии указаний в уставе общества – решением общего собрания акционеров. При отсутствии в уставе общества или решении общего собрания акционеров указаний по вопросу о способе размещения акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, размещение может проводиться только посредством открытой подписки.

  Правовыми актами Российской Федерации могут быть установлены случаи обязательного размещения открытым обществом акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки.

  Решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.

  Акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших против или не участвовавших в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах».

  Указанные выше требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций.

  Решение о размещении посредством открытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, оплатой их неденежными средствами, должно предусматривать возможность их оплаты по усмотрению инвесторов также и денежными средствами.

  Эмиссией ценных бумаг признаются любые действия общества при выпуске дополнительных акций или изменении категории, типа, количества, номинальной стоимости размещенных акций, а также прав, удостоверенных акциями.

  Законодательством установлены определенные ограничения при эмиссии ценных бумаг, несоблюдение которых влечет за собой отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

  В частности, не может быть осуществлена эмиссия акций в следующих случаях:

  1) До полной оплаты уставного капитала общества;

  2) До регистрации отчетов  об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав общества;

  3) До регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков облигаций общества.

  Кроме этого, не может быть одновременно осуществлена эмиссия:

  1) Акций и облигаций, за исключением  эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции;

  2) Обыкновенных и привилегированных акций;

  3) Двух и более выпусков акций одной категории или типа;

  4) Двух и более выпусков облигаций одной серии.

  В целях защиты прав инвесторов установлены следующие ограничения при размещении ценных бумаг:

  1) Запрещается размещение ценных бумаг нового выпуска ранее чем через две недели после обеспечения всем потенциальным владельцам возможности доступа к информации о выпуске, которая должна быть раскрыта в соответствии с указанным Федеральным законом, при этом информация о цене размещения ценных бумаг может раскрываться в день начала размещения ценных бумаг;

  2) При публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг запрещается предусматривать преимущество при приобретении ценных бумаг одним потенциальным владельцам перед другими, за исключением следующих случаев:

  а) При эмиссии государственных ценных бумаг;

  б)   При осуществлении акционерами – владельцами голосующих акций общества преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, размещаемых путем открытой подписки с оплатой деньгами, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии (в этом случае цена размещения таких ценных бумаг может быть на 10% ниже по сравнению с ценой размещения для остальных приобретателей);

  в) При ограничении обществом в соответствии с его уставом максимального количества акций или номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

  г) При введении обществом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами.

  Инвесторы имеют право на возмещение в соответствии с законодательством Российской Федерации убытков, понесенных ими в результате нарушения обществом, андеррайтером или профессиональным участником рынка ценных бумаг требований законодательства о рынке ценных бумаг.

  
  

  2.3. Правовое регулирование деятельности инвестора на рынке ценных бумаг

  
  

  Эмитент и инвестор противостоят друг другу, поскольку эмитент формирует спрос на инвестиционный капитал, а инвестор предлагает имеющиеся у него средства и формирует спрос на ценные бумаги или иные производные финансовые инструменты. Если эмитенты заинтересован в привлечении капитала, то инвестор – во вложении имеющихся у него средств. Достижение стоящих перед ними целей возможно только в рамках тесного взаимодействия.

  Понятия инвестиционной деятельности, инвестиций, инвестора связаны не только с финансовым рынком и рынком ценных бумаг. Названые категории являются категориями в целом всей рыночной экономики. Поэтому понятия инвестора, инвестиционной деятельности, инвестиций являются общими для различных видов рынка, однако, учитывая существенные особенности финансового рынка и рынка ценных бумаг, указанные понятия  требуют детального анализа применительно к отношениям, возникающим именно на  этих рынках.

  Если эмитент – всегда субъект только рынка ценных бумаг, то инвестор может быть субъектом товарного и других видов рынка.

  Основное в содержании понятия «инвестор» составляет категория «вложение». Собственно инвестиции и есть вложение, капиталовложение. Таким образом, понятие «инвестор» раскрывается через понятия инвестиции  и инвестиционной деятельности.

  Инвестиционная деятельность определяется как вложение инвестиций и осуществление практический действий в целях получения прибыли и  (или) достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Закона «ОБ инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений»). Инвестициями являются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной  деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»). Данное определение следует рассматривать как общее, применимое к инвестиционным отношениям во всей рыночной экономике.

  Поскольку финансовый рынок и рынок ценных бумаг имеют существенные особенности, то и понятия инвестиций, инвестиционной деятельности и инвестора требуют уточнения.

  На финансовом рынке и рынке ценных бумаг в качестве инвестиций выступают денежные средства и ценные бумаги. Денежные средства инвестируются в ценные бумаги, которые можно рассматривать в качестве объекта инвестирования. По существу, ценные бумаги представляют собой инструмент финансового рынка, с помощью которого осуществляется связь между инвестором и эмитентом и происходит перелив финансовых ресурсов в нуждающиеся в них отрасли и сферы экономики. Необходимо иметь в виду, что под ценными бумагами в данном случае понимаются ценные бумаги, выпущенные как в документарной, так и в бездокументарной форме.

  Выделяются различные виды инвестиций и различные способы инвестирования. Так, инвестирование может осуществляться путем создания предприятий, полностью принадлежащих инвесторам, а также создания филиалов таких предприятии; долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими и физическими лицами по месту инвестирования; приобретения предприятий, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и т.д. (ст. 4 Соглашения государств – участников Содружества Независимых Государств от 24 декабря 1993 г. « О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности»[28]). Таким образом, можно выделить реальные инвестиции или прямые инвестиции (приобретение предприятий, зданий, сооружений, предоставление кредитных ресурсов и т.д.) и портфельные инвестиции – инвестиции в ценные бумаги.

  Инвестор – лицо, вкладывающее средства в развитие рынка товаров, работ и услуг. Инвестор на рынке ценных бумаг – лицо, вкладывающее средства в ценные бумаги в портфельные инвестиции.

  Инвестор, осуществляющий деятельность на рынке товаров, работ и услуг, не только осуществляет инвестирование тем или иным способом, но и, как правило, выполняет совокупность практический действий по их реализации. Инвестор же на рынке ценных бумаг непосредственно не связан с производственным инвестированием, он в значительной степени отдален от реальной хозяйственной деятельности.

  Финансовые инструменты, как необходимое средство инвестиций, в то же время значительно отдаляют инвестора на рынке ценных бумаг от реального процесса производства материальных благ. Особенно ярко видно отсутствие видимой взаимосвязи деятельности инвестора и реального производства на вторичном рынке ценных бумаг. Однако отсутствие этой видимой взаимосвязи на вторичном рынке, когда инвестор вступает в отношения с лицом, прямо и непосредственно не связанным с производственным процессом, у которого, как правило, отсутствует прямая потребность в финансовых ресурсах для развития производственно-хозяйственной деятельности, не дает оснований исключать его из числа инвесторов.

  Инвестор на рынке ценных бумаг, в том числе и на вторичном рынке, опосредованно через финансовые инструменты и финансовых посредников связан с производственным процессом. Кроме того, следует учитывать роль и значение  вторичного рынка как необходимого элемента всей системы отношений, обеспечивающего стабильность рынка ценных бумаг, в том числе путем заключения сделок по хеджированию рисков[29], формированию спроса и предложения,  определению действительной цены различных финансовых инструментов, ликвидности ценных бумаг. Первичный рынок не мог бы эффективно функционировать без вторичного рынка.

  Цели инвесторов на рынке ценных бумаг определяются их потребностями и, с одной стороны, отличаются от целей инвесторов на других рынках, а с другой- характеризуются значительным разнообразием. Основные цели инвестора на рынке ценных бумаг – обеспечение безопасности вложений прежде всего от инфляционных потерь, рост вложений, получение на них стабильного дохода.

  В зависимости от целей инвестирования выделяют типы инвесторов: консервативные, умеренно-агрессивные, агрессивные, изощренные, стратегические. Наибольшее значение в экономике России в настоящее время имеют стратегические инвесторы, поскольку именно от их деятельности зависти  повышение доходности ценных бумаг, росте их стоимости, а в получении контроля над корпорацией и получении дохода за счет повышения эффективности производственно-хозяйственной деятельности.

  Наиболее часто встречается классификация инвесторов на индивидуальных инвесторов – физических лиц, юридических лиц и государство, государственные и муниципальные образования.

  В качестве индивидуальных инвесторов могут выступать не только физические лица, не имеющие статуса предпринимателя, но и граждане-предприниматели.

  Среди юридических лиц – инвесторов выделяют коммерческие организации, деятельность которых на рынке ценных бумаг в качестве инвесторов не является основной; и так называемых институциональных инвесторов.

  В российском законодательстве отсутствует понятие институционального инвестора.

  Институциональные инвесторы – участники ценных бумаг, имеющие в качестве одной из основных целей деятельности инвестиции в ценные бумаги. К сожалению, в настоящее время на российском рынке ценных бумаг институциональные инвесторы – паевые инвестиционные фонды, общие фонды банковского управления, страховые организации представлены достаточно слабо, поскольку отсутствуют достаточная практика работа, доверие индивидуальных инвесторов, не сформирована надлежащая правовая база.

  Среди инвесторов обоснованно выделяют иностранные инвесторов. Правовой режим иностранных инвестиций в России, а также деятельность иностранных инвесторов по их осуществлению не могут быть менее благоприятными, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности российских юридических и физических лиц, за исключением изъятий, предусмотренных законом (принцип национального режима является основным по отношению к иностранным инвесторам, что закреплено в документе Международной торговой палаты под названием «Руководящие принципы для международных инвестиций» 1972 г.). Государство гарантирует защиту инвестиций, в том числе иностранных.

  В Законе «О рынке ценных бумаг» отсутствует понятие «инвестор», а используется понятие «владелец», т.е. лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Понятие «владелец» значительно ỳже по содержанию, чем понятие «инвестор», поскольку раскрывает лишь имущественное содержание очень сложного понятия. Для характеристики инвестора основное значение имеет не категория принадлежности, присвоенности какого-либо имущества или имущественных прав, а категория передачи, вложения соответствующих ресурсов (финансовых или иных). Следует также учитывать, что понятие «владелец» используется в законодательстве, регулирующем отношения, связанные с выпуском и обращением эмиссионных ценных бумаг, в то время как рынок ценных бумаг включает иные ценные бумаги, а также объекты, не относящиеся собственно к ценным бумагам, хотя и тесно связанные с ними.

  Являясь субъектов рынка ценных бумаг, инвестор обладает совокупностью прав и обязанностью.

  Важнейшее направление государственной политики на рынке ценных бумаг Российской Федерации – обеспечение прав инвесторов, что нашло отражение в Законе «о рынке ценных бумаг», иных нормативных актах.

  Инвестор, наряду с эмитентом, профессиональными участниками рынка, органами государственного управления, является субъектом рынка ценных бумаг и его деятельность подпадает под действие Закона «О рынке ценных бумаг».

  По отношению к различным группам инвесторам должны применяться и различные формы и методы защиты их специфических интересов. Например, специфические гарантии используются применительно к интересам иностранных инвесторов. Заслуживают особого внимания гарантии прав индивидуальных инвесторов – граждан, а также государства.

  Права инвесторов закреплены в действующем законодательстве, в том числе и в законодательстве о рынке ценных бумаг. Следует подчеркнуть равенство прав инвесторов,  о чем прямо говорилось в ст.5 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», однако законодатель может предусмотреть и преимущества для некоторых категорий инвесторов.

  Совокупность имущественных и неимущественных прав инвестора (владельца ценной бумаги) закрепляется  самой ценной бумагой. Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что эмиссионная ценная бумага закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке  и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка.

  В ст. 142 Гражданского кодекса РФ ценная бумага определяется как документа, удостоверяющий имущественные права с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов. Форма удостоверения и фиксации прав   четко определена, в частности, применительно к эмиссионным ценным бумагам. Так, при документарной форме эмиссионный ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг служит документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.

  Особо выделяется в Законе форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги. Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев)  либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются, например, в системе ведения реестра – записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по счетам депо в депозитариях.

  Права, принадлежащие инвестору, условно можно разделить на две большие группы: основные права как наиболее важные и существенные для инвестора – владельца соответствующей ценной бумаги и специальные права или особые права, которые имеет и которыми наделен инвестор при взаимодействии с профессиональными участниками (когда они не выступают в качестве инвесторов) и другими субъектами рынка ценных бумаг.

  К числу основных прав можно отнести, например, право на получение дохода, права акционеров на управление, право на ликвидационную квоту, право на информацию и некоторые другие.

  Как и любые права, права инвесторов не безграничны. Законодатель четко очерчивает пределы прав инвесторов, в том чисел и условно названых нами основными. Любой инвестор, вкладывая свободные денежные средства в ценные бумаги, заинтересован прежде всего в одном – получении дохода. Право на получение дохода по ценной бумаге применительно к акции – право на получение дивиденда. Акционерное общество в установленном порядке вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям в установленном порядке. Однако в то же самое время законодатель устанавливает ограничения на выплату дивидендов, запрещая принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала общества, если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности  (банкротстве), а также в других случаях.

  Достаточно сложно отграничить условно выделяемые основные   права инвесторов от тех прав, которыми обладают инвесторы при взаимодействии с профессиональными участниками и другими субъектами рынка ценных бумаг. По существу, так называемые специальные  права служат необходимым условием реализации основных прав. Анализ действующего законодательства о рынке ценных бумаг позволяет выделить специальные права, возникающие у инвестора при взаимодействии с эмитентом, регистратором, с номинальным держателем, организатором торговли, депозитарием  и некоторыми другими участниками рынка.

  Наряду с правами инвесторы несут и обязанности. Например, владелец эмиссионной ценной бумаги обязан раскрыть информацию о своем владении эмиссионными ценными бумагами какого-либо эмитента в случаях, когда вступил во владение  20% или более любого вида эмиссионных ценных бумаг эмитента; увеличил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг; снизил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг (ст. 30  Закона «О рынке ценных бумаг»).

  В общем виде обязанности субъектов инвестиционной деятельности, в том числе и инвесторов,  закреплены в ст. 6 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», в которой предусмотрена обязанность соблюдать нормы и стандарты, порядок установления которых определяется действующим законодательством, а также выполнять требования государственных органов и должностных лиц, предъявляемые в пределах их компетенции.

  
  
  

  2.4. Профессиональные участники рынка ценных бумаг

  Перечень профессиональных участников определен в Законе «О рынке ценных бумаг». К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют виды деятельности, указанные в Законе «О рынке ценных бумаг».

  К профессиональным участникам рынка ценных бумаг Закон относит: брокеров, дилеров, управляющих ценными бумагами и денежными средствами, клиринговые организации, депозитариев, держателей реестра (регистраторов), организаторов торговли и фондовые биржи.

  Поскольку все профессиональные участники, по существу, являются посредниками и составляют основу инфраструктуры рынка ценных бумаг, то все они наряду с особенностями имеют общие черты, признаки, позволяющие говорить о ряде общих подходов в правовом регулировании отношений.

  Различные виды деятельности профессиональных участников тесно связаны между собой, что позволяет их совмещать.

  Анализ действующих нормативных актов позволяет определить следующие возможности по совмещению различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

  деятельность брокера может совмещаться с дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами, депозитарной деятельностью;

  дилерская деятельность может совмещаться с брокерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами, депозитарной деятельностью;

  деятельность по доверительному управлению может совмещаться с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью;

  клиринговая деятельность может совмещаться с деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг, депозитарной деятельностью;

  депозитарная деятельность может совмещаться с брокерской, дилерской деятельностью,  деятельностью по управлению ценными бумагами, клиринговой деятельностью;

  деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг может совмещаться с клиринговой и депозитарной деятельностью.

  Однако каждый из видов деятельность имеет собственные цели и задачи, поэтому ФКЦБ РФ установлены  ограничения  на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами. Так, деятельность по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рыке ценных бумаг (ст. 10 Закона  «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, деятельность по ведению реестра осуществляется как исключительная.

  Деятельность по управлению ценными бумагами может совмещаться с деятельностью по доверительному управлению имуществом паевых инвестиционных фондов, управлению активами негосударственных пенсионных фондов и (или) деятельностью по управлению инвестиционными фондами, но в случае такого совмещения деятельность по управлению ценными бумагами не может совмещаться с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью.

  Ограничения совмещения профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг предусматриваются в целях предотвращения конфликта интересов, который может возникнуть у профессиональных участников рынка ценных бумаг в процессе обслуживания организованных рынков ценных бумаг, в целях поддержания стабильности рынка ценных бумаг.

  Профессиональный участник рынка ценных бумаг, который на основании соответствующей лицензии  совмещается депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг и (или) клиринговую деятельность  на рынке ценных бумаг с брокерской деятельностью, или с дилерской деятельностью, или с деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, не может выполнять операции расчетного депозитария, т.е. организовывать централизованное депозитарное обслуживание сделок с ценными бумагами, заключаемых между профессиональными участниками рынка ценных бумаг на фондовых биржах или у других организаторов торговли на рынке ценных бумаг, осуществлять переводы ценных бумаг по депозитарным счетами профессиональных участников рынка ценных бумаг по итогам таких сделок. Указанный профессиональный участник не может также выполнять операции клирингового центра, т.е. организовывать централизованный клиринг обязательств между профессиональными участниками рынка, вытекающих из указанных выше сделок; не может выполнять операции расчетного центра (это касается кредитных организаций), т.е. организовывать централизованные денежные расчеты (переводы) между профессиональными участниками рынка по итогам указанных выше сделок.

  Профессиональному участнику рынка ценных бумаг, имеющему право на дилерскую деятельность, брокерскую деятельность и деятельность по доверительному управлению на рынке ценных бумаг, запрещается выполнять указанные виды деятельности в отношении ценных бумаг зависимых от него организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данного профессионального участника рынка ценных бумаг. Данный запрет не распространяется на размещение таких ценных бумаг на первичном рынке и на их обслуживание (выплату доходов, погашение, передачу информации и т.п.), а также на дилерскую деятельность на вторичном рынке в отношении долговых ценных бумаг указанных организаций.

  Кредитной организации, управляющей созданными ею общими фондами банковского управления, запрещается инвестировать средства этих фондов в ценные бумаги зависимых от нее организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данной кредитной организации.

  Фондовой биржей может признаваться только организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств.

  Занятие профессиональными участниками рынка ценных бумаг иными видами предпринимательской деятельности, кроме предусмотренных действующим законодательством и нормативными актами, регулирующими отношения на рынке ценных бумаг, не допускается.

  К профессиональным участникам рынка ценных бумаг в ряде случаев предъявляются общие требования, к числу которых относятся:

  соблюдение размера собственного капитала;

  наличие в штате специалистов, которые отвечают установленным квалификационным требованиям;

  обязанность разработать и утвердить  документы, определяющие систему мер снижения рисков совмещения различных видов профессиональной деятельности;

  наличие определенного юридического статуса;

  наличие лицензии на профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и др.

  Правовой статус профессиональных участников рынка ценных бумаг раскрывается через их деятельность. Закон « О рынке ценных бумаг» дает четкое определение каждому их видов профессиональной деятельности, осуществляемой на рынке.

  Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре (ст. 3 Закона).

  Дилерской деятельностью признается  совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст. 4 Закона).

  При профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг брокеры и дилеры обязаны соблюдать основные требования, предъявляемые к брокерской и дилерской деятельности:

  добросовестно исполнять обязательства по договорам купли-продажи ценных бумаг и иным договорам, непосредственно связанным с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг;

  доводить до сведения клиентов и контрагентов всю информацию, связанную с исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг;

  не манипулировать ценами на рынке ценных бумаг и не понуждать к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышлено искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах и ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе;

  раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг;

  в случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением брокерской деятельности, немедленно уведомлять клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все меры для его разрешения в пользу клиента;

  совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам брокера и иные требования (п.2.1. Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г. № 9).

  Одна из основных задач инфраструктуры рынка ценных бумаг – повышение эффективности его функционирования. Деятельность доверительных управляющих по управлению ценными бумагами обеспечивает ускорение оборота на рынке ценных бумаг и тем самым приводит к снижению издержек и к лучшим результатам для инвесторов, передающим ценные бумаги и денежные средства в доверительное управление.

   

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Глава 3. Актуальные проблемы и тенденции развития фондового рынка в Российской Федерации

  3.1. Современное состояние российского рынка акций и облигаций (фондового рынка)

  Термин «фондовый рынок» не определен в российском законодательстве, но тем не менее активно используется в средствах массовой информации, научных трудах и программах социально-экономического развития страны. В отечественной экономической литературе встречаются самые разнообразные трактовки данного понятия. В расширительной трактовке под ним имеется  в виду достаточно большой набор финансовых инструментов (всех ценных  бумаг, включая векселя, чеки и т.д.), в наиболее узкой – рынок акций или только обыкновенных акций.

  В настоящей работе под фондовым рынком понимается рынок инструментов, которые могут быть использованы для привлечения долгосрочных инвестиций, то есть рынок акций и облигаций. Другими словами, мы рассматриваем фондовый рынок в качестве механизма, обеспечивающего финансирование воспроизводства основного капитала.

  С точки зрения экономической теории в этом случае наиболее близким синонимом термина «фондовый  рынок» выступает «рынок капитала» (capital market). Более того, это точный синоним, если использовать последнее понятие максимально корректно. С юридической точки зрения употребление термина «фондовый рынок» в российских условиях некорректно именно в силу его нормативной неопределенности. Поэтому в юридических работах он заменяется термином «рынок ценных бумаг» в соответствии с трактовкой Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Однако данному подходу присущи серьезные недостатки, поскольку под ценными бумагами  как в экономических трудах, так и в ряде нормативных актов (в первую очередь в Гражданском кодексе РФ) понимаются не только акции и облигации, но и другие ценные бумаги, не предназначенные для финансирования воспроизводства основного капитала. юридически более корректным представляется использование термина «рынок эмиссионных ценных бумаг». Но в нем присутствует техническое определение «эмиссионные», что делает его малоподходящим для построения понятийного аппарата.

  Существуют разные подходы к формулированию функций, выполняемых фондовым рынком. В современных российских условиях наиболее актуальной, на наш взгляд, является способность фондового рынка обеспечивать привлечение долгосрочных инвестиций. Другими словами, на первое местно выходит такая функция фондового рынка, как трансформация сбережений в инвестиции.

  Именно в части выполнения этой функции в России в последние время произошли кардинальные качественные изменения. Фондовый рынок превратился в основной источник долгосрочных средств для ряда крупных и средних российских предприятий. В результате он начал выполнять и некоторые другие макроэкономические функции.

  Данные изменения обусловлены качественным улучшением ключевых параметров фондового рынка, снятием отдельных ограничений на стороне инвесторов, а также переменами в поведении  российских предприятий. Как следствие, большинство представлений о фондовом рынке и его роли в российской экономике устарели.

  1. Сегодня уже нельзя говорить о подчиненной роли фондового рынка в экономике, он выполняет свои функции  инвестиционного механизма и реально используется в таком качестве многими российскими предприятиями. Совокупный объем инвестиций, привлеченных российскими предприятиями на различных секторах рынка ценных бумаг, достиг в 2004 г. принципиально нового уровня, сопоставимого с уровнем относительно благополучного 1997 года. При этом значительный объем инвестиций  в 2003 г. был привлечен на внутреннем рынке 9см. талб.1).

  Привлечение инвестиций на фондовом рынке осуществляется российскими предприятиями в основном с использованием инструментов долгового финансирования и по большей части – на внешних рынках.

   

  Объем инвестиций, привлеченных российскими предприятиями на фондовом рынке  (млрд. долл.)

   Таблица 1

  	1997	1998	1999	2000	2001	2002	2003	2004
  Всего	1,8	0,2	0,4	0,5	1,6	1,5	5,6	7,8
  В том числе на внутреннем рынке	0,0	0,0	0,0	0,5	1,0	1,0	1,8	1,8

  
  

  Такая ситуация закономерна для развивающегося рынка – история свидетельствует о том, что практически всегда предприятия начинают привлекать инвестиции на рынках облигаций, и лишь с течением времени постепенно увеличивается объем привлечения инвестиций с использованием акций. Внешние рынки для резидентов большинства стран также обладают определенными преимуществами, прежде всего рынок облигаций. Преобладание долговых инструментов в структуре инструментов финансирования сохраняется и в дальнейшем: оно характерно не только для развивающихся, но и для развитых рынков. В долгосрочной перспективе роль внутреннего рынка повысится.

  2. Современный российский  фондовый рынок характеризуется определенной независимостью от мировых финансовых и сырьевых рынков. Это хорошо заметно на примере рынка акций. Значимая зависимость от российского рынка акций от мировых цен на нефть наблюдалась в 1996 и 1998-1999 гг. Сегодня ситуация уже не столь однозначна. Зависимость движения российского рынка акций от движения американского рынка была очень сильной в 1997 и 1999 гг., но после 1999 г. отмечается устойчивое снижение коэффициента корреляции между индексом РТС и промышленной средней Доу-Джонса.

  Результаты корреляционного анализа свидетельствуют о кардинальном изменении характера этой зависимости в последние годы. Другие методы оценки (например, регрессионный и кластерный анализ) также  в той или иной форме демонстрируют качественное изменение условий зависимости российского рынка от зарубежных либо, по крайней мере, постепенно перестают ее фиксировать.

  Мы не утверждает, что российский фондовый рынок способен полностью игнорировать сигналы, поступающие с крупнейшего фондового рынка – американского. Подобное в принципе невозможно, особенно в условиях глобализации мировых финансов. Однако зависимость от крупнейших фондовых рынков проявляется, по-видимому, в значительно более сложных формах, в то время как в случае относительно простых форм она становится менее тесной. Прямое следствие этого – повышение иммунитета к кризисным явлениям на зарубежных рынках, о чем свидетельствует значительный рост индексов российского рынка на фоне снижения большинства показателей зарубежных финансовых рынков.

  3. Основным инвестором стал отечественный инвестор. Вторичный рынок российских корпоративных ценных бумагах концентрируется на российских фондовых биржах. Более того, наши инвесторы активно участвуют в покупке еврооблигаций, размещаемых российскими предприятиями. На внутреннем рынке акций стали доминировать мелкие частные инвесторы, то есть население. Его средства используются также большинством институциональных инвесторов при совершении операций с акциями и корпоративными облигациями.

  В результате повышения доли внутреннего инвестора на рынке ценных бумаг биржевые обороты стали перераспределяться  в пользу российских бирж. Доля зарубежных сделок (оффшорных операций) с российскими акциями в 1999-2001 гг. резко снизилась – с 84% в 1998 г. до одного из самых низких среди развивающихся рынков уровня 44-52% в 2001-2004гг.

  4. Российский фондовый рынок обладает достаточной емкостью, рынок акций стал одним из крупнейших среди развивающихся рынков. Появление внутреннего инвестора также благотворно повлияло на емкость российского фондового рынка. Вопреки сложившимся представлениям на самом деле с 1998 г. показатели емкости российского  рынка акций росли опережающими темпами по сравнению со всеми макроэкономическими показателями. В результате, в частности, значительно возросло соотношение капитализации и валового внутреннего продукта, составившее в 2003 г. 33,3 %, что выше, чем в Китае, Бразилии, Мексике, не говоря уже о Чехии, Венгрии, Польше, Аргентине и др.

  5. Внутренний фондовый рынок как механизм привлечения инвестиций стал доступным для многих российских компаний различных отраслей и регионов, он более эффективен по сравнению с банковским кредитованием. В отличие от внешних рынков, например, еврооблигационного, формирующийся внутренний облигационный рынок в России характеризуется существенно меньшими барьерами для входа. Поэтому воспользоваться возможностями привлечения инвестиций на отечественном рынке корпоративных облигаций сегодня может любое российское предприятие вне зависимости от отраслевой и региональной принадлежности.

  В настоящее время рынок корпоративных облигаций позволяет предприятиям привлекать более дешевые и более «длинные» ресурсы, чем кредитный. Постепенно намечается отказ от системы оферт – одного из основных  факторов развития этого рынка в 1999-2004 гг.[30]

  Для многих предприятий объем привлечения средств за счет выпуска корпоративных облигаций превышает возможные объемы банковских  облигаций в обращении составила почти 50% объема рублевых кредитов предприятия, выданных на срок более 1 года.

  6. Долгосрочных ресурсов в России в принципе достаточно, проблема заключается в их тяготении к банковскому  сектору и отсутствии развитой структуры небанковских институциональных инвесторов. Сегодня объем долгосрочных вкладов и депозитов населения в банках, по данным Банка России, приблизился к уровню 15 млрд. долл., доля долгосрочных вкладов в общем объеме вкладов населения составляет уже 40% и сохраняет тенденцию к росту. Другими словами, следует говорить не об отсутствии долгосрочных ресурсов, а об их избыточной         концентрации в коммерческих банках. В развитых экономиках долгосрочные ресурсы перераспределяются в пользу институциональных инвесторов, которые, собственно, и специализируются на их эффективном размещении. В российских условиях население ввиду отсутствия  альтернатив несет эти средства в банки.

  Российская банковская система, которая теоретически должна служить механизмом превращения относительно «коротких» денежных ресурсов в относительно «длинные» кредиты, сегодня вплотную приблизилась к тому рубежу, за которым она станет преобразовывать «длинные» деньги в «короткие» кредиты. Соотношение долгосрочных кредитов, выданных банками предприятиям, и всех долгосрочных  привлеченных ресурсов банков в течение последних лет устойчиво снижалось и в настоящее время оказалось практически равно 1. В такой ситуации введение системы страхования вкладов населения в банках приведет либо к росту рисков банковской системы, либо к превращению ее в механизм трансформации «длинных» ресурсов в относительно «короткие» кредиты.

  
  

  3.2. Возможные факторы развития отечественного фондового рынка

  
  

  Главными фигурантами фонового рынка являются эмитенты, инвесторы и посредники (профессиональные участники рынка). Каждой их группе на различных этапах развития фондового рынка были свойственны определенные ограничения. При этом наиболее жесткое из них, присущее одной из групп фигурантов рынка, на какой-то период становилось основным ограничением развития фондового рынка в целом. Его преодоление давало импульс очередному качественному изменению рынка. Последовательность (условная) преодоления основных ограничений развития фондового рынка представлена в таблице 2.

  Кризис 1998 г. сильно ударил по профессиональному сообществу фондового рынка и его инфраструктуре. Однако, как и любой кризис, он способствовал отбраковыванию неэффективных  технологий, вытеснению слабых участников рынка, повышению эффективности организации инфраструктурных систем.

  
  

  Последовательность преодоления основных ограничений развития фондового рынка

  Таблица 2

  годы	Сторона рынка, которой было свойственно наиболее жесткое ограничение	С чем было связано наиболее жесткое ограничение
  1998-2000	Профессиональные участники рынка ценных бумаг, в том числе инфраструктурные институты	С неэффективностью технологий и инфраструктуры; ненадежностью посредников
  2000-2002	Инвесторы	С недостаточностью финансовых ресурсов, поступающих на рынок
  2002-2004	Эмитенты	С отсутствием интереса к рынку и соответственно с нерыночным поведением эмитентов

  Уже к концу 2000 г. значительно возросла капитализация операторов рынка, у них сформировалась устойчивая клиентская база, было отработано взаимодействие между брокерами и клиентами, с одной стороны, и брокерами и торговыми системами – с другой. В результате внедрения Интернет-технологий произошли революционные изменения в технологиях  взаимодействия по каналу «биржа – брокер – клиент». Были созданы принципиально новые, на порядок более дешевые каналы выхода мелких инвесторов на рынок посредством внедрения брокерских Интернет-систем и биржевых Интернет-шлюзов.

  Биржевые обороты были сконцентрированы на ведущих фондовых биржах. Как следствие, повысилась ликвидность организованного рынка, сократились удельные издержки торговых систем, кардинально повысилась их надежность. Возникло много депозитарных компаний, обеспечивших создание широкой депозитарной сети, доступ к которой стал возможен практически для всех внутренних и иностранных инвесторов. Напротив, количество регистраторов уменьшилось, что обеспечило существенное снижение риска регистратора. В процессах биржевой концентрации, концентрации регистраторской деятельности и формирования общенациональной депозитарной сети  особое значение имела политика регулятора, стимулировавшая эти изменения, которые привели к кардинальному повышению эффективности инфраструктуры фондового рынка.

  В итоге уровень  рисков на фондовом рынке, порождаемых деятельностью операторов рынка и его инфраструктуры, значительно уменьшился. Одновременно существенно снизились барьеры доступа на рынок – как собственно уровень издержек (вознаграждение брокеров, оплата услуг инфраструктурных институтов, стоимость доступа), так и связанные с региональным размещением инвесторов величиной располагаемого капитала и т.д. Возникли необходимые предпосылки для увеличения объема финансовых ресурсов, поступающих на фондовый рынок.

  
  

  Преодоление ограничений, связанных с недостаточностью финансовых ресурсов, поступающих на фондовый рынок

  
  

  В 2000-2002 гг. данное ограничение было в целом преодолено (по крайней мере, относительно другого ограничения, связанного с потребностями эмитентов в инвестициях). В настоящее время объем ресурсов, которыми располагают основные группы внутренних инвесторов, достаточен для среднесрочного развития фондового рынка.

  Направлению средств внутренних инвесторов на фондовый рынок в значительной степени способствовало преодоление налоговой дискриминации инвестиций в негосударственные ценные бумаги. В отдельные промежутки времени налоговая система даже стимулировала инвестирование населением средств в ценные бумаги (это связано с проводившимся в Москве экспериментом по минимизация подоходного налога на доходы, получаемые от операций с ценными бумагами). Но основным фактором стало  повышение уровня доходов населения, что в условиях кардинального снижения барьеров доступа инвесторов (в первую очередь именно мелких) на фондовый рынок обеспечило резкое увеличение объема средств, поступающих на него.

  
  

  Начало процесса преодоления ограничений, связанных с поведением эмитентов

   

  После кардинального изменения ситуации с институтами фондового рынка и притоком на него инвестиционных ресурсов основным ограничением его развития  стало поведение эмитентов – отсутствие у них интереса у них. Большинство российских предприятий не рассматривают фондовый рынок в качестве механизма привлечения инвестиционных ресурсов либо не видят необходимости в привлечении таких ресурсов в принципе. Однако в данной области в течение последних двух лет наблюдались определенные позитивные изменения.

  Особенно резко уменьшились ограничения, связанные с поведением эмитентов, в течение 2003 г. Это было обусловлено действием следующих факторов:

  ·   Сокращением собственных средств предприятий и холдингов как основного ресурса инвестиционной деятельности;

  ·   Переориентацией ряда крупных компаний с цели управления финансовыми потоками на цели максимизации капитализации (либо иные цели долгосрочного развития, связанные с необходимость выхода на финансовые рынки);

  ·   Снижением барьеров для входа на фондовый рынок для реципиентов инвестиций.

  Посткризисный  период характеризовался ростом собственных средств предприятий, которые могли быть использованы для финансирования инвестиционных проектов. В 1999-2000 гг. их объемы, а также при необходимости привлечение средств банков и предприятий, входящих  в ту же финансово-промышленную группу, позволяли решать эти задачи. В 2001-2003 гг. начали действовать новые факторы,  в результате чего собственные средства (включая средства финансово-промышленной группы) оказались недостаточными для финансирования развития бизнеса. Назовем в их числе:

  ·   Выделение среди массы предприятий тех, которые развивались более интенсивно и соответственно ставили более амбиционные цели развития – не  только восстановление докризисного уровня производства и его повышение до показателей нормальной загруженности оборудования, но и создание (либо покупка) новых производств, техническая и технологическая модернизация и т.д.;

  ·   Снижение рентабельности производства, в результате чего уменьшились возможности финансирования инвестиций за счет прибыли;

  ·   Возникновение интереса  к осуществлению финансовых вложений в форме поглощений предприятий,  что привело к увеличению спроса на инвестиционные ресурсы.

  В итоге у ряда динамично развивающихся предприятий сформировался интерес к фондовому рынку как потенциальному источнику долгосрочных инвестиций. Одновременно с завершением процесса концентрации собственности у владельцев некоторых крупнейших компаний изменились целевые ориентиры. В частности, как было отмечено выше, цель получения  доходов от управления финансовыми потоками, вывода активов и т.д. сменилась целью максимизации капитализации. В условиях концентрированной собственности вывод активов стал практически не нужен, а из-за увеличившихся затрат на получение «теневых» доходов («большие деньги всегда труднее прятать», как сказал один из российских олигархов) оказалась возможной переориентация на получение официальных доходов. В рыночной  экономике наиболее значимая часть корпоративных доходов – увеличение рыночной стоимости корпорации, поэтому постановка цели максимизации капитализации вполне закономерна.

  Любой бизнесмен (если предположить, что он действует как Homo Oeconomicus) всегда готов продать свой бизнес, если предложенная цена окажется выше его оценки чистой приведенной стоимости (NPV) предприятия, основанной на оценке будущих доходов и расходов. Цена, которая ему может быть предложена, в свою очередь, зависит от капитализации компании. Но это рассуждение применимо к случаю продажи бизнеса целиком. Чаще же мы наблюдаем постепенный вход главного собственника из капитала корпорации, а тогда его доход прямо определяется текущим уровнем капитализации.

  Замена цели получения доходов от управления финансовыми потоками целью получения доходов от роста капитализации на современном российском рынке сопровождается, как правило, сохранением высококонцентрированной собственности и соответственно контроля. Это еще раз свидетельствует о совместимости институтов фондового рынка и процессов концентрации собственности. Российские предприниматели ориентируются на фондовый рынок, стремясь повысить капитализацию своих компаний, одновременно сохраняя корпоративный контроль.

  Повышению интереса российских предприятий к рынку ценных бумаг способствовало и снижение трансакционных издержек, связанных с выходом на него (снижение барьеров для входа на фондовый рынок для реципиентов). Оно было обусловлено уменьшением стоимости заимствования (то есть процентной ставки) на рынках долгового финансирования, снижением налогообложения доходов, полученных от эмиссии ценных бумаг, а также ставок вознаграждения за услуги финансового консультанта и андеррайтера.

  В результате многие российские предприятия обратились к фондовому рынку как значимому источнику финансовых ресурсов, начали играть по его правилам. Для этого потребовалось кардинально изменить методы своего корпоративного управления, что и было сделано. Одним из наиболее ярких проявлений такого подхода стало,  в частности, изменение дивидендной политики российских предприятий.

  Отметим также увеличение в структуре национальной капитализации доли котировальных листов А1, которая  по состоянию на 30 апреля 2003 г. превысила 49%. Как известно, в котировальный лист А1 могут быть допущены только компании, полностью выполняющие требования Кодекса корпоративного поведения. Поэтому сегодня почти половина (по капитализации) российских компаний, имеющих биржевые рыночные котировки, соответствует международным стандартам корпоративного управления. Еще два года назад в России таких компаний практически не было (за исключением 4-5), как не было и самого Кодекса корпоративного поведения.

  Рассматривая российский рынок ценных бумаг, необходимо отметить, что кроме рисков, связанных с инвестициями в конкретные ценные бумаги, выделяются риски, связанные с общим инвестиционным климатом в стране ( страновые риски): чем более нестабильной является политическая и экономическая обстановка, чем запутанней правовая основа инвестиционной деятельности, тем выше общая оценка рисковости  инвестиций вне зависимости от конкретного объекта инвестирования. По этим параметрам инвестиционный климат в России был признан неблагоприятным. В стране действовал только высокорисковый, спекулятивный капитал и крупные транснациональные корпорации, рискующие незначительной частью своих капиталов для утверждения на российском рынке.

  Отечественный фондовый рынок только переживает пору становления при незначительном объеме свободных денежных средств, малом числе заключаемых сделок (низкой ликвидностью), небольшом количестве и малом разнообразии обращающихся ценных бумаг, нередко отсутствует проспект эмиссии, первичное размещение осуществляется не по номинальной стоимости. Рядовой инвестор может все потерять или получить крупный выигрыш при удачном стечении обстоятельств. Таким образом, рынок ценных бумаг обладает характеристиками рынка инвесторов-игроков.

  В перспективе при стабилизации экономики, налаживании процедур функционирования рынка, акционировании предприятий и появлении новых ценных  бумаг операции на российском фондовом рынке могут стать достаточно надежными с точки зрения приемлемости уровня рисков для большинства инвесторов.

  Другим важным широко обсуждаемым вопросом является ликвидность акций. Анализ российских финансовых отчетов неоднозначно доказывает, что второй поток активов дешевле, подтверждая  хорошо известную концепцию: ликвидность имеет цену. В целом, существовали три различные стратегии инвестирования в Россию. Первая базируется на идее, что российские корпорации недооцениваются в целом, и что разрывы между российскими   предприятиями и фирмами с других рынков будут сужаться по мере развития рыночной инфраструктуры и экономики. Для инвесторов, придерживающихся этой позиции и ценящих ликвидность, на первом месте стоит качество «голубых фишек». Второй  стратегией является точка зрения коммерсанта покупать сегодня, продавать завтра. Этот тип инвесторов играет на неустойчивости рынка. И в этом случае голубые фишки являются единственным реальным выбором инвесторов, так как они имеют наибольшую амплитуду изменения цены и достаточно ликвидны, чтобы дать возможность игрокам немедленно получить доход. Спорным является мнение, что больший доход в России может быть получен путем использования третьей стратегии – уловить ликвидность: когда цены акций растут, можно получить большую прибыль от ликвидности, поэтому основными действиями инвесторов является поиск компаний с увеличивающейся ликвидностью. Инвесторы этого типа пытаются завоевать рынок через недооцененные по сравнению с другими акции, они меньше интересуются  сопоставимостью российских фирм с иностранными предприятиями. Действительно, в каждой отрасли промышленности имеются более дешевые и менее ликвидные компании с солидными доходами,  хорошей продуктивностью и незатронутым рынком,  с развитым управлением и стремящиеся увеличить капитал. В качестве прецедентов можно указать (для Иркутскэнерго) Красноярскэнерго или Свердловскэнерго (которым еще предстоит развиваться), Тверьэлектросвязь (для Петербургского городского телефона) и прочие предприятия.

  В целом, российский рынок акций очень быстро развивался: увеличился объем операций и прозрачность, стали лучше и более реальными финансовые отчеты, возобновился интерес к рынку со стороны международного сообщества. При попытке ранжировать российские компании была введена методика, в соответствии с которой каждая ценная бумага рассматривается с двух позиций: интеграции и ценообразования. Интеграция является качественным индикатором, включая компетентность и открытость управления, дружеские отношения инвесторов, ликвидность, доступность информации и полную степень ассимиляции внутреннего и внешнего рынков капитала. С другой стороны ценообразование отражает  зависимость между ценой бумаги и возможной стоимостью. Компании с лучшими параметрами представляются самыми удачными для инвестирования в данный момент.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Заключение

  
  

  Рынок ценных бумаг призван обеспечивать бесперебойное финансирование первичных рынков – товарного, финансового, рынка услуги и других путем предоставления возможностей по получению участниками рынка необходимых финансовых ресурсов для  развития производственно-хозяйственной деятельности.

  Эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» последовательность действий по размещению эмиссионных ценных бумаг среди их первых владельцев с целью обеспечения эмитента финансовыми ресурсами для предпринимательской деятельности.

  Ценные бумаги представляют собой инструмент финансового рынка, с помощью которого осуществляется связь между инвестором и эмитентом и происходит перелив финансовых ресурсов в отрасли и сферы экономики, нуждающиеся в них.

  По мнению экспертов, российский фондовый рынок – один из наиболее перспективных; одна из его задач – привлечь прямых инвесторов. Однако присутствуют некоторые сложности: Россия не способна привлечь деньги из специально созданных на Западе фондов; самое сложное – найти тех, кому это действительно нужно, заинтересованных инвесторов (причем не обязательно сами предприятия, а специальные организации, которые профессионально занимаются инвестициями в государственные и корпоративные ценные бумаги). Для российского руководства сегодня важно не только найти средства для выполнения обязательств по государственным бумагам, но и изыскать способ убедить нерезидентов реинвестировать заработанные деньги на рынок российских государственных бумаг. Такую задачу без поддержки со стороны международных финансовых институтов решить практически невозможно.

  В целом, оценивая перспективы развития рынка государственных ценных бумаг России, необходимо отметить огромные и в целом неоправданные масштабы этого сегмента рынка в стране, в который фактически уводятся средства из реального сектора экономики.

  Фондовый рынок предоставляет предприятиям возможности привлекать необходимые долгосрочные  финансовые ресурсы, но далеко не все из них имеют реальное желание ими пользоваться. Лишь около сотни российских открытых акционерных обществ (0,2% всех ОАО) и менее 10 закрытых АО активно задействуют такие возможности. Остальным АО это невыгодно, по крайней мере в существующих условиях хозяйствования. Многие мотивы в поведении менеджеров и мажоритарных собственников препятствуют выходу на фондовый рынок большинства российских предприятий. Все они связаны с господством нерыночных форм присвоения корпоративных доходов.

  Здесь мы укажем лишь те меры, реализация которых способна коренным образом изменить поведение доминирующих собственников и менеджеров, обеспечив устойчивость развития российской экономики.  В их числе:

  ·   Повышение степени защиты эффективных собственников и облегчение изъятия собственности у неэффективных (естественно, нужен четкий механизм отделения одних у других);

  ·   Формирование реально отличного правого режима функционирования по-настоящему открытых, публичных корпораций от правового режима функционирования закрытых обществ (при этом открытые корпорации должны обладать реальными преимуществами при привлечении инвестиций на рынке акций, а закрытые – преимуществами в минимизации затрат на раскрытие информации);

  ·   Усиление «прозрачности» российских корпораций, в первую очередь в вопросах собственности ( кому они реально принадлежат), движения корпоративного капитала и его стоимости («прозрачность» цен сделок с крупными пакетами).

  Возникновение у российских корпораций стремления к развитию естественно породит эффективный спрос на инвестиционные ресурсы, которые фондовый рынок может им предоставить и в настоящее время. В этом случае ограничение со стороны эмитентов будет в целом преодолено.

  Но уже сегодня видны некоторые проблемы и на стороне профессиональных участников рынка и инвесторов, которые могут стать основным ограничением развития фондового рынка. Это – уровень развития самого финансового посредничества, на который негативно влияют: наличие большого количества низкокапитализированных  операторов рынка, не способных  обеспечить эффективное комплексное обслуживание инвесторов; дефицит профессиональных управляющих активами; использование операторами рынка инсайдерской информации  и технологий манипулирования ценами.

  Больше всего потенциальных ограничений находится на стороне инвесторов. В структуре размещения средств мелких частных инвесторов по-прежнему доминируют коммерческие банки, в то время как прочие формы институциональных инвесторов (НПФ, ИФ и т.д.) развиты недостаточно. Банковская реформа предполагает предоставление  коммерческим банкам  избыточных привилегий, ведущих к дискриминации небанковских (некредитных) финансовых  институтов, сохранению несовершенной институциональной и продуктовой структуры финансового рынка. Бесконтрольное смешение банковских и инвестиционных операций обусловливает удорожание инвестиционных ресурсов для предприятий, повышение рисков банковской системы.

  Реализуемая сегодня идеология пенсионной реформы («все деньги отдать в управление государству») также тормозит развитие фондового рынка. Она вызывает справедливые опасения не только у российских экспертов, но и у ведущих международных финансовых институтов.

  Для преодоления существующих и предотвращения реализации потенциальных ограничений на пути формирования фондового  рынка в макроэкономической политике государства требуется учитывать присущие ему закономерности. Фондовый рынок уже стал составной частью национальной экономики и именно поэтому его развитии прежде всего препятствуют не столько внутренние противоречия, сколько нерешенность общеэкономических проблем.

  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  
  

  Библиография

  1. Федеральный Закон «Об акционерных обществах» от 24.11.1995

  2. Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг» от 26.04.1996

  3. Федеральный Закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 06.08.1998

  4. Федеральный Закон «О защите прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 11.03.1999

  5. Гражданский Кодекс РФ.М.: Экзамен, 2001

  6. Гражданское и предпринимательское право.Сборник документов. М.: Тон-Остоженка, 2004

  7. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах.М., 1994

  8. Басова А.И. М. Финансы и статистика. М., 2003

  9. Белов В.А. Хозяйственное право. М., РДЛ, 2001

  10. Гражданское право / Под ред. С.П. Гришина.М.: Юристъ, 2001

  11. Гражданское право / Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. М.: Юристъ, 2002

  12. Грачева Е.Ю., Соколова Э.Д. Финансовое право. М., Юристъ, 2001

  13. Додонов В.Н. Словарь гражданского права. М.: ИНФРА –М, 1999

  14.  Драгев С.Н. Фондовые рынки: основные понятия, механизмы, терминология. М., 2001

  15. Ершова И.В. Предпринимательское право. М.: Юриспруденция, 2000

  16. Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки. М.: ЮНИТИ, 2002

  17. Килячков А.А., Чалдаев Л.А. Рынок ценных бумаг.М.: Юристъ, 2004

  18. Комментарий к ГК РФ. М.: ИНФРА-М, 2004

  19.  Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. М.: РДЛ, 2001

  20. Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1998

  21. Мусатов В.Т. Фондовые рынки. М., 2004

  22. Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 2002

  23.  Одереми Д., Бакаре Х. От А до Я об акциях и фондовых биржах. Харьков, 1992

  24. Пантелеев Г.А. Рынок ценных бумаг. Закон, комментарии, практика. М., 2004

  25. Пиляева В.В. Гражданское право. М., 2004

  26. Пиляева В.В. Гражданское право в вопросах и ответах. М., 2003

  27. Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. О.М. Олейника. М., 2000

  28. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Юрайт, 2003

  29. Российский фондовый рынок / Под ред. А.А. Козлова.М.: ЮНИТИ, 2001

  30. Рынок ценных бумаг / Под ред. Галанова В.А.

  31. Ценные бумаги в гражданском законодательстве / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1996

  
  

  
  

  ---

  [1] СЗ РФ 1997. №10.Ст. 1127

  [2] СП РФ . 1992. №1-2. Ст. 7

  [3] См. п.17 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8

  [4] Гражданское право / Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. М.: Юристъ, 2002

  [5] СЗ РФ . 1999. № 10. Ст. 1163

  [6] СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3174                                                                                                                            

  [7] См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994

  [8] Закон о рынке ценных бумаг 9ст.2) допускает существование акций на предъявителя, но на практике они не применяются

  [9] Эннекцерус Л. Курс гражданского права. Т.1 Полутом 2.М., 1950

  [10] Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права/ Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве, 2002

  [11] Демушкина Е. Вопросы гражданского права в теории и практике обращения безналичных ценных бумаг. М., 1999

  [12] Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций от 2 апреля 1998 г.// Вестник ВАС РФ. 1998. № 6

  [13] Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации. М., 1994

  [14] См. ст. 32 Закона об акционерных обществах.

  [15]  Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки. М.: ЮНИТИ, 2002

  [16] Ценные бумаги в гражданском законодательстве / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1996

  [17] Рынок  ценных бумаг/ Под ред. Галанова В.А.

  [18] Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки. М.: ЮНИТИ, 2002

  [19] Драгев С.Н. Фондовые рынки: основные понятия, механизмы, терминология. М., 2001

  [20] Условия выпуска облигаций федерального займа с постоянным купонным доходов, утвержденным Минфином РФ 28 июня 1996 г. № 60

  [21] СЗ РФ. 1994. №7. Ст. 694

  [22] Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки. М.: ЮНИТИ, 2002

  [23] ВБР. 1997. № 36

  [24] ВБР. 1996. №46

  [25] СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1593

  [26] Вестник ФКЦБ РФ. 1997. №2

  [27] Вестник ФКЦБ РФ. 1996. № 4

  [28] ВВАС РФ. 1994.№3

  [29] Хеджирование – страхование от возможного изменения цен путем совершения сделок по купле-продаже контрактов на рынке ценных бумаг

  [30] Берзон Н. Формирование инвестиционного климата в экономике.М., 2004

Скачать дипломную работу