Введение
Глава 1 Понятие представительства в гражданском процессе
1.1. Понятие представительства в гражданском судопроизводстве, отличие от представительства в гражданском праве
1.2. Виды представительства в гражданском судопроизводстве суде
Глава 2 Полномочия представителя в гражданском судопроизводстве
2.1. Содержание полномочий представителя в гражданском судопроизводстве
2.2. Оформление полномочий представителя в гражданском судопроизводстве
Заключение
Список использованных источников
Содержание
Введение3
1. Понятие представительства в гражданском процессе7
1.1. Понятие представительства в гражданском судопроизводстве7
1.2. Проблемы правового статуса судебного представителя13
1.3. Виды представительства в гражданском судопроизводстве.23
2. Полномочия представителя в гражданском судопроизводстве43
2.1. Содержание полномочий представителя в гражданском судопроизводстве43
2.2. Оформление полномочий представителя в гражданском судопроизводстве47
Заключение67
Список использованной и изученной литературы74
Введение
Квалифицированная юридическая помощь в последнее время имеет особое значение в жизнедеятельности общества. Развитие рыночных отношений, развитие правового государства повлекло бурное развитие законодательства, а чтобы разобраться в большом массиве законодательства и более полно защитить свои права, необходимо иметь определенные навыки и знания. Представитель обладает такими навыками и может оказать соответствующую юридическую помощь в защите нарушенных прав.
Институт представительства является важнейшим средством обеспечения реализации прав в сфере как материальных, так и процессуальных правоотношений.
Институт судебного представительства является традиционным процессуально-правовым институтом, достаточно часто рассматриваемым в юридической литературе, но до сих пор являющимся весьма неоднозначным и вызывающим определенные вопросы как теоретического, так и практического характера. Многообразные изменения процессуального законодательства так и не внесли окончательной ясности в регламентацию вопросов представительства.
Институт представительства в гражданском процессе неоднократно подвергался рассмотрению со стороны научного сообщества, существует целый ряд нерешенных вопросов. В этом аспекте в том числе возникает проблема расширения круга специальных полномочий поверенного. Однако думается, что стремление ликвидировать ряд вопросов, возникающих в практической деятельности относительно этой проблематики, без логически выверенного теоретического исследования может привести к выхолащиванию понимания сущности и правовой роли специальных полномочий представителя в гражданском и арбитражном процессе, а потому изменения в этой области должны иметь место только на основании существенных аргументов, обосновывающих объективно назревшую необходимость реформирования в указанной сфере.
В настоящее время трудно дать однозначный ответ, что же такое представительство в гражданском процессе, так как этот процессуальный институт объединяет, по сути, очень разные правовые явления. Можно только с полной определенностью сказать, что сегодня он включает в себя собственно представительство и оказание квалифицированной юридической помощи. Именно вторая составляющая и вызывает больше всего вопросов в практике применения представительства. Но и само представительство является очень неоднородным явлением. Неоднозначность института представительства следует как из его различных целей, так и из особенностей субъектов этих правоотношений.
Изложенное, обуславливает актуальность темы дипломного исследования.
Целью написания настоящего диплома является исследование института представительства в гражданском судопроизводстве.
Для достижения указанной цели необходимо решить ряд задач, в частности:
- дать понятие представительства в гражданском судопроизводстве;
- исследовать проблемы правового статуса представителя;
- рассмотреть виды представительства в гражданском судопроизводстве;
- проанализировать содержание полномочий представителя в гражданском судопроизводстве;
- рассмотреть порядок оформления полномочий представителя в гражданском судопроизводстве;
- выявить проблемы, имеющиеся в законодательной регламентации
института представительства в российском гражданском процессе, и предложить пути их решения.
Объектом дипломного исследования являются общественные отношения, возникающие при представительстве в гражданском судопроизводстве.
Предметом исследования является нормы права, регулирующие общественные отношения, возникающие при представительстве в гражданском судопроизводстве.
Теоретическую базу исследования составили монографии и аналитические научные статьи, посвященные проблемам представительства в гражданском судопроизводстве, таких авторов, как: В.В. Артемов, Ю.В. Байгушева, А. Балашов, Л.Н. Бардин, М.В. Богомолов, Н.А. Бортникова, Д.Х. Валеев, Н.А. Васильчикова, И.В. Воронцова, О.Н. Диордиева, Г.А. Жилин, В. Ивакин, И.М. Ильинская, Н.П. Капустина, Э.Е. Колоколова, А.А. Кольцов, С.О. Королева, Е.А. Крашенинников, В.П. Кудрявцева, Л.Ф. Лесницкая, Е.Э. Макушкина, Я.М. Мастинский, А.И. Минаков, А.А. Мохов, А.И. Муранов, Е. Николаева, С.В. Николюкин, Г. Осокина, В.Ю. Панченко, О.В. Панкова, И.В. Решетникова, Я.А. Розенберг, А.П. Рыжаков, Т.В. Сахнова, Р.А. Сидоров, И.А. Табак, А.Н. Тарасенкова, Л.В. Туманова, Г.Е. Харлашина, Д.М. Чечот, Е.М. Шайхутдинов, М. Шалагина, Г.К. Шаров, В.М. Шерстюк, А.В. Юдин, В.В. Ярков и др.
Методологическую основу исследования составили диалектический метод познания социально-правовой действительности, статистический, социологический, сравнительно-правовой, аналитический методы, а так же метод исторического анализа.
Поставленные задачи дипломной работы обусловили ее структуру.
Дипломная работа состоит из введения, двух глав, содержащих в себе пять параграфов, заключения и списка использованной и изученной литературы.
В первой главе, состоящей из трех параграфов, дано понятие представительства в гражданском судопроизводстве, исследованы проблемы правового статуса представителя, рассмотрены виды представительства в гражданском судопроизводстве.
Во второй главе, состоящей из двух параграфов, проанализировано содержание полномочий представителя в гражданском судопроизводстве, рассмотрен порядок оформления полномочий представителя в гражданском судопроизводстве.
В заключение выпускной квалификационной работы изложены соответствующие выводы.
1. Понятие представительства в гражданском процессе
1.1. Понятие представительства в гражданском судопроизводстве
Конституции Российской Федерации (далее Конституция РФ) устанавливает, что судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123), а Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее ГПК РФ) обязывает суд быть независимым, объективным и беспристрастным и осуществлять лишь общее руководство процессом, а именно:
- разъяснять лицам, участвующим в деле, их права и обязанности;
- предупреждать о последствиях совершения или несовершения процессуальных действий;
- оказывать лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав;
- создавать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел (ст. 12 ГПК РФ).
С формальной точки зрения все правильно и справедливо. Однако человеку, впервые столкнувшемуся с судебной системой и не имеющему юридического образования, будет сложно пройти судебный процесс и эффективно защитить свои права, целесообразнее поручить это профессионалу в данном деле.
Согласно ч. 1 ст. 48 ГПК РФ граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя. Дела недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан ведут их законные представители, дела организаций - их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители.
От имени ликвидируемой организации в суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.
Судебное представительство может осуществляться по всем категориям гражданских дел как в суде первой инстанции, так и в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, при пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений по новым и вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебного решения.
В законодательстве отсутствует определение судебного представительства.
В литературе судебное представительство трактуется по-разному.
Под судебным представительством понимается деятельность представителя в гражданском процессе, осуществляемая им в указанных выше целях.
Судебное представительство - совершение одним лицом (судебным представителем) процессуальных действий от имени и в интересах представляемого, участвующего в процессе в качестве стороны, третьего лица, заявителя, жалобщика, должностного лица и заинтересованного лица.
Судебное представительство - это правоотношение, которое содержит внутреннюю сторону и внешнюю сторону. Внутренняя сторона правоотношений складывается между представляемым и представителем на базе различных правовых оснований: договора поручения, трудового договора, членства в общественной организации, административного акта или родства (родители в отношении своих детей). Внешняя сторона правоотношений судебного представительства складывается между судом и представителем, для чего представитель наделяется комплексом прав и несет определенные гражданские процессуальные обязанности.
По мнению Л.Н. Тумановой в самом общем виде можно определить следующие основные цели процессуального представительства:
- обеспечение ведения дела в суде при невозможности личного участия в процессе (собственно представительство);
- восполнение недостающей дееспособности (законное представительство);
- обеспечение участия в суде юридических лиц;
- оказание квалифицированной юридической помощи;
- обеспечение дополнительных гарантий защиты прав в случаях, предусмотренных законом (общественное представительство);
- обеспечение принципа состязательности при неизвестности места пребывания ответчика (ст. 50 ГПК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, возможна реализация и иных целей.
Как отмечает В. Ивакин в юридической науке общепризнанно и не подвергается сомнению то, что судебное представительство имеет целью оказание помощи лицам, участвующим в деле, в осуществлении их процессуальных прав и обязанностей. Однако, ранее широко было распространено мнение, что целью деятельности представителя является также и оказание помощи суду в осуществлении правосудия по гражданским делам. Бесспорно, что при добросовестном ведении дела представителем, процессуальная деятельность представителя объективно содействует установлению судом истины по делу и в значительной мере обеспечивает постановление законного и обоснованного решения. Однако едва ли правильно считать указанное содействие непосредственной целью представительства. Так, представитель собирает и представляет суду лишь доказательства, подтверждающие законность и обоснованность требований или возражений представляемого, приводит в своей речи доводы лишь в его пользу и т.д. Важно подчеркнуть, что суд не вправе требовать от представителя совершения каких-либо действий, которые обеспечивали бы установление истины вообще, а не защиту интересов представляемого. Например, суд не может обязать представителя собрать и представить те или иные доказательства, подрывающие процессуальную позицию доверителя, как это он мог бы сделать, если бы представитель на самом деле являлся лицом, содействующим осуществлению правосудия.
По нашему мнению, основная цель судебного представительства - это оказание профессиональной помощи, лицам, участвующим в деле, а факультативная - это помощь в осуществлении правосудия.
Правосудие - это урегулированная законом деятельность суда по рассмотрению гражданских дел в первой, апелляционной, кассационной инстанциях, а также в порядке надзора, ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств, завершившаяся разрешением дела по существу.
Правосудие по гражданским делам в самом общем виде можно определить, как деятельность суда общей юрисдикции или арбитражного суда по рассмотрению и разрешению дел, отнесенных к их компетенции гражданским процессуальным или арбитражным процессуальным законодательством, которое устанавливает и сам порядок судопроизводства.
Вопрос правовой природы представительства в гражданском процессе является дискуссионным. Однако в теории цивилистического процесса не отрицается, что представительство в гражданском и арбитражном процессе сочетает в себе элементы как процессуального (отношения суда и представителя), так и материального (отношения доверителя и поверенного) характера. Для суда правовое значение имеют те действия представителя, которые совершаются им в рамках производства по конкретному делу.
Необходимость в судебном представительстве обусловлена различными причинами.
1) Некоторые участвующие в деле лица могут не обладать гражданской процессуальной дееспособностью (несовершеннолетние, лица, признанные судом недееспособными). Поскольку недееспособные граждане не могут вести свои дела в суде, поэтому их права реализуют законные представители (родители, усыновители, опекуны, попечители).
2) Представительство нередко вызвано желанием заинтересованных лиц получить квалифицированную юридическую помощь при рассмотрении их гражданских дел в суде. Участие судебного представителя в процессе способствует более полному выяснению всех обстоятельств по делу, проявлению инициативы и активности участников процесса.
3) Наличие представителя помогает решить и иные проблемы: например, если истец проживает в одном регионе, а ответчик, к которому адресуется требование, - в другом. Поскольку по общему правилу иск предъявляется именно по месту жительства ответчика, то личное участие в таком деле будет стоить дорого.
Об огромной значимость представительства в гражданском процессе свидетельствуют также следующие моменты. Полномочие процессуального представителя суд проверяет, как правило, на стадии возбуждения дела, если на этой стадии выясняется, что подавший исковое заявление представитель не имеет полномочия на его подачу, то заявление подлежит возвращению (п. 4 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ). Если об отсутствии полномочия у подавшего исковое заявление представителя становится известно в ходе разбирательства дела, то суд оставляет заявление без рассмотрения (абз. 4 ст. 222 ГПК РФ). Решение, вынесенное судом по делу, возбужденному по иску представителя без полномочия, может быть отменено с оставлением искового заявления без рассмотрения в апелляционном (п. 3 ст. 328 ГПК РФ) или кассационном (п. 3 ч. 1 ст. 390 ГПК РФ) порядке, а также вследствие его пересмотра по вновь открывшимся или новым обстоятельствам (ст. 392 ГПК РФ).
Представительство в гражданском процессе имеет большое значение и служит важной гарантией в деле обеспечения защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. В связи с этим законодательством установлен широкий круг лиц, которые могут участвовать в качестве представителей в суде.
Целью судебного представительства является оказание юридической помощи представляемому, и таким путем данный институт способствует правильному и своевременному рассмотрению и разрешению гражданского дела (ст. 2 далее ГПК РФ).
Таким образом, судебное представительство - это совершение одним лицом (судебным представителем) процессуальных действий от имени и в интересах другого лица (представляемого), участвующего в гражданском судопроизводстве в качестве стороны, третьего лица, заявителя, жалобщика, должностного лица и заинтересованного лица и наделенного комплексом прав обязанностей.
Основная цель судебного представительства - это оказание профессиональной помощи, лицам, участвующим в деле, а факультативная - это помощь в осуществлении правосудия.
Судебное представительство может осуществляться по всем категориям гражданских дел как в суде первой инстанции, так и в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, при пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений по новым и вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебного решения.
1.2. Проблемы правового статуса судебного представителя
Законодатель определение понятию «представитель» не дает.
В литературе имеет место многообразие таких определений.
Процессуальный представитель (далее - представитель) - лицо, оказывающее на возмездной или безвозмездной основе услуги по представлению интересов физических и юридических лиц в рамках судебного процесса, имеющее надлежаще оформленные полномочия.
Судебные представители - физические лица, которые на основании предоставленных им полномочий выступают в суде от имени доверителя с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам.
О процессуальном положении представителя в гражданском процессе давно ведется дискуссия. Одни ученые считают, что представители не являются лицами, участвующими в деле, другие относят их к числу лиц, участвующих в деле. Точка зрения последних по мнению М.К. Треушникова, с которым нельзя не согласиться, представляется более правильной. Судебный представитель является субъектом гражданских процессуальных отношений, имеет процессуальный интерес в деле, своими действиями оказывает влияние на развитие процесса. Он имеет самостоятельные процессуальные права и обязанности. За невыполнение своих процессуальных обязанностей он может быть привлечен к процессуальной ответственности. Однако без доверенности он не имеет права распоряжаться объектом спора.
Л.В. Туманова справедливо отмечает, что ГПК РФ говорит именно о «представительстве», а не о «представителе». Представитель не имеет своего процессуального статуса и не относится ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, содействующим осуществлению правосудия. Хотя неоднократно эта проблема была предметом научных дискуссий, и многие авторы обосновывают отнесение представителя к лицам, участвующим в деле.
Э.Е. Колоколова определяет процессуальное положение (статус) представителя, производное от процессуального положения (статуса) личности в гражданском судопроизводстве, как урегулированные гражданским процессуальным правом отношения сторон, третьих лиц, представителя с государством в лице его органов и должностных лиц. В структуру процессуального положения (статуса) представителя входят такие элементы и правовые категории, как субъективные (процессуальные) права сторон и третьих лиц гражданского судопроизводства; процессуальные обязанности; законные интересы сторон, третьих лиц; гражданско-процессуальная право- и дееспособность; гражданско-процессуальные гарантии субъективных процессуальных прав, свобод и законных интересов; ответственность.
Несколько иную позицию занимает Р.А. Сидоров, утверждая, что судебный представитель - самостоятельный участник гражданского судопроизводства. Его процессуальное положение является сложным: представитель одновременно выступает и как лицо, реализующее данные ему полномочия, и как носитель самостоятельных процессуальных прав и обязанностей, поэтому он не относится ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, содействующим осуществлению правосудия, и при этом судебное представительство призвано гарантировать конституционное право граждан на получение квалифицированной юридической помощи.
По мнению Л.В. Тумановой объяснение тому, что нет самостоятельной фигуры представителя, вероятно, связано с первоначальным пониманием предназначения представительства - заменить отсутствующего субъекта процесса. Для такой ситуации действительно можно не говорить о самостоятельности представителя, ведь он участвует в деле вместо стороны или третьего лица и реализует те права, которые принадлежат этому лицу, участвующему в деле. Но в подавляющем большинстве случаев представитель участвует не «вместо», а совместно со стороной, к этому можно добавить то, что таких представителей у стороны может быть несколько, закон ведь не устанавливает никаких ограничений. И в этом случае возникает некая неопределенность в процессуальном положении представителя. Они уже не вместо стороны реализуют процессуальные права и обязанности и высказывают свои суждения в прениях, а совершенно самостоятельно действуют в судебном процессе, как правило, гораздо активнее самих сторон. Собственно, иного и быть не может, ведь такие представители своей деятельностью обеспечивают реализацию конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.
Наличие у представителя самостоятельных процессуальных прав подтверждается, по мнению многих, также наличием у него собственного процессуального интереса, состоящего в использовании в пределах полномочий процессуальных средств для обеспечения защиты прав и интересов представляемого. Судебная практика подтверждает, что участвующий представитель занимает самостоятельное процессуальное положение, но без надлежащего правового основания. В целях оказания квалифицированной юридической помощи представитель становится едва ли не самым активным участником дела, на что обращает внимание Е.Э. Макушкина: деятельность адвоката-представителя по сбору доказательств имеет особенности по сравнению с доказательственной деятельностью иных субъектов доказывания, поскольку регламентируется не только гражданским процессуальным законодательством, но и Федеральным закон «Об адвокатской деятельности», а также правилами профессиональной этики адвоката.
По мнению Т.В. Сахновой, нельзя согласиться и с предложением отнести судебного представителя к иным участникам процесса, не участвующим в деле. Ошибочно утверждение, что «объем его процессуальных прав, которые он реализует от своего имени, определяется не непосредственно законом, а в рамках закона доверителем в выданной представителю доверенности...». Судебный представитель - самостоятельный субъект процесса, обладающий процессуальной заинтересованностью, корни которой кроются не в личном интересе к делу (таковой отсутствует), а в материально-правовых основаниях представительства и опосредованно - в материально-правовом интересе представляемого в процессе. Функция судебного представителя - содействовать стороне или третьему лицу в судебной защите. Будучи допущенным судом в процесс, судебный представитель приобретает общие процессуальные права и обязанности лица, участвующего в деле (ч. 1 ст. 35 ГПК РФ, кроме обжалования судебных постановлений), именно в силу закона. Представляемый эти права представителю не передает! Обретая судебного представителя, сторона (или третье лицо) реализует принадлежащее ей право вести свое дело в суде через представителя (ч. 1 ст. 48 ГПК РФ). Выдавая, например, доверенность представителю на ведение дела, сторона не передает ему ни какое-либо из прав, обозначенных ст. 35 ГПК РФ, ни все их в совокупности - она реализует свое самостоятельное процессуальное право иметь судебного представителя. Какие именно при этом процессуальные права может осуществлять судебный представитель, определяет закон. Общие процессуальные права возникают у судебного представителя с момента допущения его в качестве такового судом в процесс и в силу закона. Именно потому, что данные процессуальные права представителю не передаются, они сосуществуют одновременно и у представителя, и у стороны при их одновременном участии в процессе (личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь представителя (ч. 1 ст. 48 ГПК РФ)). И только распорядительные права (см. ст. 54 ГПК РФ) сторона (третье лицо) вправе передать судебному представителю, оговорив каждое из них в доверенности отдельно.
Оказание квалифицированной юридической помощи все более отдаляется от собственно института представительства и, естественно, требует
специального процессуального регулирования.
Необходимо иметь в виду, что вести дело в суде через представителя могут не все участники процесса, а только стороны, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, и третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации и граждане, участвующие в гражданском процессе в порядке ст. 46 ГПК РФ, заявители и заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.
Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела.
Согласно ч. 1 ст. 37 ГПК РФ гражданская процессуальная дееспособность - это способность своими действиями осуществлять процессуальные права, выполнять процессуальные обязанности и поручать ведение дела в суде представителю. Гражданская процессуальная дееспособность принадлежит в полном объеме гражданам, достигшим возраста восемнадцати лет, и организациям.
Согласно ч. 2 - 5 ГПК РФ несовершеннолетний может лично осуществлять свои процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности в суде со времени вступления в брак или объявления его полностью дееспособным (эмансипации).
Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также граждан, ограниченных в дееспособности, защищают в процессе их законные представители. Однако суд обязан привлекать к участию в таких делах самих несовершеннолетних, а также граждан, ограниченных в дееспособности.
В случаях, предусмотренных федеральным законом, по делам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых и иных правоотношений, несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе лично защищать в суде свои права, свободы и законные интересы. Однако суд вправе привлечь к участию в таких делах законных представителей несовершеннолетних.
Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних, не достигших возраста четырнадцати лет, а также граждан, признанных недееспособными, защищают в процессе их законные представители - родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом. Однако суд вправе привлечь к участию в таких делах граждан, признанных недееспособными.
В России в гражданском процессе представителями могут выступать даже иностранные граждане. Согласно ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002 № 63-ФЗ (далее Федеральный закон «Об адвокатской деятельности в РФ») адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ. Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории РФ запрещается.
Приказом Минюста России от 31.07.2012 № 151 «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по ведению реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации» утвержден Административный регламент предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по ведению реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, в котором содержится порядок ведения реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории РФ.
Однако, законодателем установлены ограничения на осуществление судебного представительства определенному кругу лиц.
Так, согласно ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» адвокат не вправе:
1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
- имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
- участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
- состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
- оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
6) отказаться от принятой на себя защиты.
Судебное представительство - самостоятельный институт, и его необходимо отличать от других правовых институтов.
Институт судебного представительства существенно отличается от представительства в гражданском праве. Их различают по ряду признаков: по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по субъектному составу, по основаниям возникновения, по правовым последствиям, которые влечет выдача поручения на совершение юридических действий.
Для выполнения поставленных задач представитель вступает в правоотношения с судом. Эти отношения регулируются нормами гражданского процессуального права и имеют процессуальный характер. Отношения же представителя и представляемого регулируются нормами материального права (гражданского, семейного, трудового и др.) и являются по своему характеру материально-правовыми отношениями, например, отношения, вытекающие из договора поручения (ст. ст. 182 - 189 ГК РФ), отношения между родителями и детьми.
В литературе повсеместно отмечается проблема профессионализма судебных представителей, низкий уровень качества оказываемых представителем услуг.
По мнению М.В. Богомоловойсовременное российское законодательство в целях достижения справедливости, повышения правовой культуры общества, повышения профессионализма в области правоприменения, а главное - увеличения уровня социальной защищенности лиц, нуждающихся в правовой помощи, должно внедрить обязательный принцип «процессуально-представительской деятельности, оказанной на профессиональной основе» при рассмотрении категорий дел «с наибольшей социальной значимостью».
При этом по мнению М.В. Богомоловой под «процессуально-представительской деятельностью, оказанной на профессиональной основе» следует понимать:
1) услуги процессуального представительства, оказываемые юридическими лицами (как коммерческими, так и некоммерческими, поскольку условие возмездности не имеет существенного значения (пример: оказание представительских услуг обществом защиты прав потребителей)) и индивидуальными предпринимателями. Оказание данными субъектами представительских услуг на профессиональной основе обусловлено самой природой оказывающего их субъекта;
2) процессуально-представительские услуги, оказанные физическим лицом, на основании заключенного договора, доверенности на возмездной или безвозмездной основе, за исключением случаев законного представительства, представительства близких родственников, представления чьих-либо интересов в качестве выполнения трудовой или служебной функции.
Панченко В.Ю. в указанных целях предлагает ввести аккредитацию представительской деятельности. При этом предполагает, что участвовать в судебных заседаниях смогут не только адвокаты, но и другие юристы. Однако, для этого последние должны соответствовать определенным квалификационным требованиям. Такими требованиями могут стать, например, наличие высшего юридического образования, определенный стаж работы по специальности, участие в судебных процессах.
Таким образом, ГПК РФ говорит именно о «представительстве», а не о «представителе». Представитель в ГПК РФ не имеет своего процессуального статуса и не относится ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, содействующим осуществлению правосудия. Хотя по нашему мнению, представитель является лицом, участвующим в деле, так как он является субъектом гражданских процессуальных отношений, имеет процессуальный интерес в деле, своими действиями оказывает влияние на развитие процесса, он имеет самостоятельные процессуальные права и обязанности. За невыполнение своих процессуальных обязанностей он может быть привлечен к процессуальной ответственности.
Судебные представители - физические лица, которые на основании предоставленных им полномочий выступают в суде от имени доверителя с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам.
Институт судебного представительства существенно отличается от представительства в гражданском праве. Их различают по ряду признаков: по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по субъектному составу, по основаниям возникновения, по правовым последствиям, которые влечет выдача поручения на совершение юридических действий.
1.3. Виды представительства в гражданском судопроизводстве
В зависимости от оснований классификации можно выделить различные виды судебного представительства.
Так, в одном случае представительство может возникнуть только при наличии волеизъявления представляемых, в других - для возникновения представительства волеизъявление представляемых не требуется.
В зависимости от юридической значимости волеизъявления представляемых лиц для возникновения судебного представительства можно выделить:
1) добровольное представительство, которое может появиться только при наличии на это волеизъявления представляемого;
2) обязательное (законное) представительство, для возникновения которого не требуется согласия представляемого лица.
В свою очередь добровольное представительство в зависимости от характера отношений между представляемым и представителем можно подразделить на:
а) договорное представительство, в основе которого лежат договорные отношения между представляемым и представителем о представительстве в суде;
б) общественное представительство, основанием возникновения которого является членство представляемых лиц в общественных объединениях.
Договорное представительство возникает на основании гражданско-правового договора поручения, по которому одна сторона (представляемый) поручает другой (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности. Договорное представительство может быть основано и на трудовых правоотношениях и может осуществляться постоянным сотрудником предприятия (например, юрисконсультом). В этом случае основанием представительства служит трудовой договор между предприятием и его работником.
Чаще всего представителями в суде являются адвокаты. Они занимают ведущее место среди представителей в деле защиты прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан и организаций в суде. Адвокаты - это лица, обладающие специальными знаниями в области права и практическим опытом ведения дел в суде, для которых защита и оказание помощи в защите прав, свобод и интересов других лиц - профессиональное занятие. Именно они призваны оказывать наиболее квалифицированную правовую помощь.
В качестве договорного представителя предприятия, учреждения или организации может выступать любой ее штатный работник, уполномоченный на ведение дела в суде. В тех случаях, когда организация поручает защиту своих прав одному из сотрудников, учитывается его осведомленность, компетентность в деле, являющемся предметом судебного разбирательства. От имени юридических лиц в суде в качестве представителей выступают и юрисконсульты, которые, как и адвокаты, обладают специальными знаниями в области права и оказывают квалифицированную помощь своим организациям.
Общественным представительством называется представительство, осуществляемое в гражданском процессе уполномоченными общественных объединений по делам членов своих объединений, а также других граждан, права и интересы которых защищают эти объединения. Общественное представительство имеет важное значение для защиты прав рабочих и служащих, изобретателей, рационализаторов, авторов художественных произведений и др. Основанием возникновения этого вида представительства является факт членства гражданина в том или ином общественном объединении, которое в силу устава обязано оказывать правовую помощь своим членам.
Общественные объединения защищают не все права граждан, а только те, реализация которых предопределяется задачами данного объединения. В связи с этим общественное представительство возможно только по некоторым категориям гражданских дел.
Общественные объединения, как правило, оказывают правовую помощь не только своим членам, но и другим гражданам, которые занимаются деятельностью, поощряемой этой организацией. Так, профсоюзы защищают права в области производства, труда, быта, культуры всех трудящихся, а не только членов профсоюза.
Членство в общественном объединении или занятие деятельностью, поощряемой этим объединением, может привести к возникновению представительства только при наличии волеизъявления на это со стороны представляемого. При отсутствии согласия представляемого уполномоченный общественного объединения не может быть допущен представителем к участию в деле.
Обязательным условием выделения общественного представителя является устное или письменное заявление об этом члена общественного объединения или другого лица, права которого охраняет данное объединение. Свои полномочия общественные представители сторон и третьих лиц получают не от представляемого, как при договорном представительстве, а от соответствующих общественных объединений.
Например, представителями интересов работников в суде могут выступать уполномоченные профессиональных союзов, т.е. лица, специально выделенные профсоюзом для оказания помощи в защите прав и законных интересов в суде.
В защиту прав изобретателей и рационализаторов в суде выступают уполномоченные общественных организаций. Общественными представителями могут быть и уполномоченные различных организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать интересы членов этих организаций.
Законное представительство. Появление термина «законное представительство» объясняется тем обстоятельством, что представляемый в силу своей недееспособности или частичной дееспособности не может посредством собственного волеизъявления избрать себе представителя и поэтому его определяет закон.
Дела организаций ведут в суде их органы либо представители. Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводствах, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом (ч. 4 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской»).
Верховный Суда РФ в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2003 года указал, что часть 1 ст. 19 Конституции РФ провозгласила равенство всех перед законом и судом. Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Данные конституционные принципы предполагают наличие одинакового объема процессуальных прав субъектов гражданских правоотношений, в том числе и по вопросу о выборе представителей, независимо от статуса этих субъектов.
Часть 2 ст. 48 ГПК РФ предоставляет организациям право свободного выбора своих представителей для участия от их имени в гражданском судопроизводстве, не связывая возможность реализации этими субъектами данного права необходимостью заключать соответствующие договоры на оказание юридической помощи лишь с лицами, осуществляющими такую деятельность только на профессиональной основе (адвокатами).
Согласно ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.
Полномочия органов, ведущих дела организаций, подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости учредительными документами.
От имени ликвидируемой организации в суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.
В случае предъявления в суд общей юрисдикции, кроме Верховного Суда Российской Федерации, исковых или иных требований к Правительству Российской Федерации представление интересов Правительства в суде осуществляют федеральные министерства, иные федеральные органы исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент Российской Федерации или Правительство. Федеральные министры, руководители иных федеральных органов исполнительной власти представляют Правительство в суде без доверенности.
Для представления позиции в Верховном Суде Российской Федерации Правительство назначает своего полномочного представителя, действующего от имени Правительства без доверенности.
Руководители федеральных органов исполнительной власти могут назначать представителей Правительства в суде из числа лиц, состоящих в штате этих и подведомственных им органов (центральном аппарате, территориальных и иных органах), либо привлекать адвокатов. Полномочия указанных лиц определяются в доверенности, которую подписывает руководитель соответствующего федерального органа исполнительной власти.
Федеральный орган исполнительной власти, назначивший представителя Правительства в суде, обязан в сроки, установленные процессуальным законодательством Российской Федерации для обжалования судебных решений, доложить в Правительство о результатах рассмотрения дела в суде.
В случае удовлетворения судом требований, предъявленных к Правительству (кроме исковых или иных требований, связанных с долговыми обязательствами Российской Федерации), соответствующий федеральный орган исполнительной власти в установленном порядке незамедлительно докладывает о принятом решении, вносит предложения об обжаловании решения суда, а по вступлении судебного решения в силу - о мерах по его выполнению.
По мнению Г. Осокиной, о законном представителе можно говорить только применительно к физическим лицам, в силу каких-либо причин не имеющих возможности защищать свои интересы в суде. Основанием этого вида представительства являются: 1) факт происхождения детей от соответствующих родителей, удостоверенный в установленном законом порядке (гл. 10 Семейного кодекса Российской Федерации (далее СК РФ); 2) факт усыновления детей (гл. 19 СК РФ); 3) административный акт о назначении опеки или попечительства (гл. 20 СК РФ).
Законными представителями в суде выступают родители, усыновители, опекуны, попечители. Данные лица имеют полномочия представителей в силу закона. Перечень законных представителей не является исчерпывающим. Законными представителями могут быть и иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом.
По делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего.
Что подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Президиума Московского областного суда от 13.10.2004 № 628: «...Из материалов дела усматривается, что В. обратился в суд с иском к администрации г. Орехово-Зуево и С.М. о признании недействительным договора приватизации квартиры, заключенного между администрацией г. Орехово-Зуево и С.М., С. Решением Орехово-Зуевского городского суда от 7 июня 2002 года С. признана безвестно отсутствующей и снята с регистрации. Решением того же суда от 04.12.2002 С.М. признана безвестно отсутствующей и снята с регистрации.
Разрешая данный спор, суд в нарушение требований ст. ст. 34, 38, 148, 150 ГПК РФ при подготовке дела к судебному разбирательству и при его рассмотрении правильно не определил состав лиц, участвующих в деле, не обсудил вопрос о привлечении в качестве ответчика С. При этом суд не учел, что в соответствии с ч. 2 ст. 52 ГПК РФ по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего. Суд не установил, кому было передано в доверительное управление на основании ч. 1 ст. 43 ГК РФ имущество С., и не привлек это лицо к участию в деле в качестве законного представителя для защиты ее прав и законных интересов. Указанные нарушения норм процессуального права являются основанием для отмены решения...»
Более того исходя из анализа судебной практики в ГПК РФ отсутствуют нормы, запрещающие прокурору обращаться с иском в защиту прав и имущественных интересов лиц, признанных безвестно отсутствующими. Так в своем определении от 14.09.2010 № 33-12733/2010 Санкт-Петербургский городской суд указал следующее.
«...Из материалов дела следует, что вступившим в законную силу решением Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 14.07.2009 года по заявлению Ф.Н. - племянника В. последний признан безвестно отсутствующим. Судебная коллегия не может согласиться с доводами изложенными в жалобе о том, что прокурор является ненадлежащим истцом по настоящему делу и что такой иск мог быть предъявлен либо самим В., либо Ф.Н., которому, как указывает представитель ответчика Ш. в кассационной жалобе, было отказано в заключении договора доверительного управления имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим.
Действительно, ГК РФ, определив в ст. 43 последствия признания гражданина безвестно отсутствующим, предусматривает возможность осуществления доверительным управляющим действий по управлению имуществом безвестно отсутствующего гражданина.
В силу ч. 2 ст. 52 ГПК РФ доверительный управляющий признается законным представителем безвестно отсутствующего и вправе, действуя в интересах отсутствующего, обеспечить его имущественные интересы посредством судебной защиты.
Вместе с тем, гражданско-процессуальное законодательство предусматривает также возможность обращения прокурора в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, которые не могут сами защищать свои права и законные интересы (ч. 1 ст. 45 ГПК РФ). К таким лицам отнесены граждане, которые по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не могут сами обратиться в суд.
Судебная коллегии считает, что ГПК РФ не содержит нормы, запрещающей обращение прокурора с иском в защиту интересов прав и имущественных интересов лиц, признанных безвестно отсутствующими...»
Согласно ст. 45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц. Заявление в защиту прав, свобод и законных интересов гражданина может быть подано прокурором только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не может сам обратиться в суд. Указанное ограничение не распространяется на заявление прокурора, основанием для которого является обращение к нему граждан о защите нарушенных или оспариваемых социальных прав, свобод и законных интересов в сфере трудовых (служебных) отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений; защиты семьи, материнства, отцовства и детства; социальной защиты, включая социальное обеспечение; обеспечения права на жилище в государственном и муниципальном жилищных фондах; охраны здоровья, включая медицинскую помощь; обеспечения права на благоприятную окружающую среду; образования.
Однако, в данном случае возникает вопрос в рассматриваемом судебном решении прокурор являлся самостоятельным участником процесса или представителем стороны?
По мнению ряда авторов, прокурор всегда выступает в гражданском процессе как самостоятельный его участник. Прокурор является представителем государства и защищает публичные интересы, чтобы законы страны соблюдались всеми. Прокурор не может быть стороной в процессе, так как не имеет в деле материально-правовой заинтересованности и на него не распространяется сила судебного решения; к нему не может быть предъявлен встречный иск. Прокурор также не может быть и судебным представителем стороны или третьего лица. Представитель всегда выступает в защиту интересов представляемого, а прокурор, даже если он предъявляет иск в порядке ст. 45 ГПК РФ, выступает в защиту интересов закона и совершенно независим от того лица, в интересах которого подает заявление.
Тогда возникает риторический вопрос, почему управляющий законодателем и судами признается представителем, а прокурор самостоятельным участником? Ведь в данном конкретном процессе они выполняли одну и туже представительскую функцию.
Над детьми до 14 лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, устанавливается опека. Над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, а также над совершеннолетними дееспособными лицами, если они по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности, устанавливается попечительство.
Выполнение обязанностей опекунов и попечителей в отношении лиц, находящихся на попечении в государственных или общественных учреждениях, возложено на администрацию этих учреждений (гл. 20 СК РФ). В качестве законного представителя по делам подопечных в этих ситуациях выступает руководитель учреждения или уполномоченный им работник.
Так в отношении лиц, помещенных под надзор в образовательные, медицинские, иные организации, в том числе организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается на указанные организации (ч. 5 ст. 11 Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»).
Законные представители могут поручать ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя.
В ст. 50 ГПК РФ содержится норма, предписывающая суду назначить адвоката в качестве представителя ответчику, место жительства которого неизвестно, а также в других случаях, установленных федеральным законом. По поводу целесообразности ее существования, применения и развития высказывались многие авторы, как с положительной стороны, так и с критическими замечаниями, но все сошлись во мнении о недостаточном законодательном урегулировании этого правового положения.
Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика в случаях, предусмотренных настоящей статьей, вправе обжаловать судебные постановления по данному делу.
В настоящее время можно выделить два случая для назначения представителя судом в гражданском судопроизводстве:
1) по делам искового производства в случае неизвестности места жительства ответчика;
2) по отдельным делам особого производства при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в психическом здоровье лица. Например, в делах по жалобам (заявлениям) лиц в связи с оказанием им психиатрической помощи; о принудительной госпитализации в психиатрический стационар; о признании лица, страдающего психическим заболеванием, недееспособным (ст. 304 ГПК РФ; ч. 1 ст. 48, ч. 3 ст. 34 Закона Российской Федерации от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»).
Большинство авторов (например, Д.М. Чечот, В.В. Ярков, И.А. Табак) относят представительство по назначению суда к самостоятельному виду судебного представительства.
Для определения места представительства по назначению суда в классификации судебного представительства прежде всего необходимо определить основание его возникновения. Факты-состояния неизвестности места нахождения лица и сомнения в психическом здоровье лица порождают необходимость возникновения представительства по назначению суда, но сами по себе не являются основаниями его возникновения.
Можно выделить две позиции об основании участия в уголовном и гражданском судопроизводстве назначенного судом представителя (защитника). Первая позиция (Л.Н. Бардин, Я.М. Мастинский, А.И. Минаков) сводится к тому, что основанием участия в уголовном судопроизводстве адвоката по назначению является закон, вторая позиция (Г.К. Шаров) сводится к тому, что основанием участия адвоката по назначению является договор между государством и адвокатом в пользу третьего лица.
По мнению Н.А. Бортниковой, во всех случаях назначения представителя (защитника), будь то уголовный или гражданский процесс, если заинтересованный участник дела желает и реально может (в силу наличия дееспособности) воспользоваться квалифицированной юридической помощью, то она должна оказываться ему на основании договора, заключенного им с адвокатом самостоятельно или по его поручению другими лицами. Оказание юридической помощи в форме представительства или защиты в суде в отсутствие соглашения между представителем (защитником) и представляемым лицом возможно лишь в тех случаях, когда в судопроизводстве защита или представительство являются обязательными, а само лицо по объективным или субъективным причинам не может заключить договор с адвокатом или не желает. В уголовном судопроизводстве для защитника (адвоката) принятая им на себя защита по назначению является обязательной в силу прямого предписания закона (ч. 7 ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее УПК РФ), пп. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности»). Подобных норм, а также норм, предписывающих адвокату заключить договор об оказании юридической помощи в обязательном порядке, в гражданском и гражданском процессуальном праве нет. Поэтому обе позиции неприменимы к представительству по назначению суда в гражданском судопроизводстве.
По мнению Н.А. Бортниковой основной целью процессуального представительства по назначению, как и всего процессуального представительства, является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов представляемого, в качестве факультативной цели остается содействие достижению целей правосудия. Однако задачи процессуального представительства по назначению сокращаются. Единственной задачей процессуального представителя по назначению можно назвать только совершение от имени представляемого и в его интересах процессуальных действий. Выполнение другой задачи процессуального представительства - оказание представителем квалифицированной помощи представляемому при самостоятельном совершении последним процессуальных действий - в представительстве по назначению в силу его специфики объективно невозможно.
Юридическим фактом, влекущим возникновение правоотношения представительства по назначению суда, является само мотивированное определение суда о назначении представителя. Оно, являясь процессуальным юридическим фактом-действием, устанавливает факт, наличие которого требуется федеральным законом для назначения представителя в гражданском судопроизводстве; конкретизирует само лицо, которому необходим представитель; в силу своего характера обязательно для исполнения адвокатским образованием, которое должно определить (выделить) конкретного адвоката для выполнения функции представителя по назначению. Таким образом, представительство по назначению суда по классификационному критерию основания возникновения следует относить к самостоятельному виду судебного представительства наряду с законным и договорным видами. Кроме этого, представительство по назначению суда имеет некоторые свойственные только ему характеристики (специфика субъектного состава, характер и объем полномочий представителя по назначению, пределы представительства и др.).
С.В. Кирюшина отмечает, что обязательное участие адвоката в гражданском судопроизводстве в суде первой инстанции должно предусматриваться в случаях: а) где обязательно участие представителя государства (прокурора); б) по гражданским делам, затрагивающим интересы несовершеннолетних детей; в) по гражданским делам, в которых сторонами или третьими лицами являются малоимущие лица, инвалиды с детства, войны и военных действий. В целях конкретизации и дальнейшего совершенствования деятельности адвоката-представителя предложено внести дополнение в ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» в следующей редакции: «Адвокат-представитель является субъектом судопроизводства, осуществляющим на профессиональной основе квалифицированную юридическую помощь и защиту прав и законных интересов сторон и третьих лиц в гражданском процессе».
Н.А. Бортникова предлагает с целью гарантии квалифицированной юридической помощи, внести изменения в ст. 50 ГПК РФ, изложить ее в редакции:
«Статья 50. Представители, назначаемые судом
1. Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя следующим физическим лицам:
1) ответчику, место жительства которого неизвестно; истцу, третьему лицу, если во время судебного разбирательства их место жительства станет неизвестно, а ответчик будет настаивать на рассмотрении дела по существу;
2) истцу, ответчику, третьим лицам, заявителям и заинтересованным лицам по делам особого производства и по делам, вытекающим из публичных правоотношений, если в отношении этого лица у суда возникло обоснованное сомнение в его психическом здоровье и может быть поставлен вопрос о признании его недееспособным;
3) недееспособному или не полностью дееспособному лицу, участвующему в деле, в случае возникновения у суда обоснованного сомнения в том, что законный представитель этого лица может добросовестно выполнять свои обязанности по защите прав и интересов этих лиц.
2. Суд может назначить адвоката в качестве представителя следующим лицам по их просьбе:
1) малообеспеченному лицу, участвующему в деле, и несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, в соответствии со ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности»;
2) лицу, участвующему в деле, достигшему пенсионного возраста, или являющемуся инвалидом;
3) лицу, участвующему в деле, не владеющему языком судопроизводства».
В первой части предлагаемой редакции указаны случаи, которые следует относить к представительству по назначению суда, рассматриваемому в качестве самостоятельного вида, во второй части - к договорному представительству.
По мнению Н.А. Бортниковой для обеспечения принципа равноправия сторон целесообразно наделить представителя по назначению суда дополнительными процессуальными правами, и предлагаем дополнить ГПК РФ статьей 50.1 следующего содержания:
«Статья 50.1. Права, обязанности и ответственность назначенного судом представителя
1. Назначенный судом представитель вправе:
1) для защиты прав и интересов лиц, указанных в части 1 статьи 50 настоящего Кодекса, получать информацию, включая персональные данные, в отношении этих лиц и обстоятельств по делу, без оформления согласия последних. Это право подтверждается определением суда о назначении представителя, ордером адвокатского образования и удостоверением адвоката;
2) ходатайствовать о привлечении к участию в гражданском судопроизводстве специалиста, проведении экспертизы за счет средств федерального бюджета или средств бюджета субъекта Российской Федерации, на территории которого действует мировой судья в случаях назначения его представителем лиц, указанных в части 1 и пунктах 1, 2 части 2 статьи 50 настоящего Кодекса;
3) обжаловать судебные постановления.
2. Назначенный судом адвокат обязан:
- знакомиться с материалами дела;
- заявлять о своей правовой позиции в письменных документах;
- представлять доказательства, подтверждающие факты, обосновывающие правовую позицию, либо указывать на эти доказательства;
- участвовать в предварительном и в судебном заседании суда первой инстанции;
- приносить апелляционную или кассационную жалобу на решение суда при выявлении оснований, указанных в статьях 362 - 364 ГПК РФ;
- сообщать суду о случаях, предусмотренных п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности», а также о наличии родственных и приравненных к ним отношений с другой стороной по делу;
- совершать иные процессуальные действия, необходимые для защиты прав и интересов представляемого лица.
3. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей адвокатом, действующим по назначению суда, при представлении им интересов лиц, указанных в ч. 1 ст. 50 ГПК РФ, в случае возникновения вследствие этого у представляемых имущественного вреда он возмещается за счет и в пределах сумм страхового возмещения.
4. Полномочия и ответственность адвоката по назначению в случаях, предусмотренных частью 2 статьи 50 настоящего Кодекса, определяются
соглашением адвоката с представляемым им лицом.
5. Порядок выплаты и размер вознаграждения и компенсации адвокату, действующему по назначению суда, определяется законодательством Российской Федерации».
По нашему мнению, указанные изменения являются излишними, так как многие положения дублируют положения других статей ГПК РФ, регламентирующих статус обычных представителей.
По мнению Н.А. Бортниковой в законодательстве необходимо предусмотреть обязанности, ответственность представителя по назначению, механизм компенсации расходов, связанных с производством по делу, а также нормы, сглаживающие негативные обстоятельства, вызванные невозможностью взаимодействия представителя по назначению с представляемым им лицом. При этом законодателю следует учитывать теоретические положения о судебном представительстве и уже сложившуюся практику.
Согласно ст. 49 ГПК РФ представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ.
Согласно ст. 51 ГПК РФ судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.
Необходимо отметить имеющиеся коллизии в действующем законодательстве. Исходя из буквального толкования перечень лиц, указанные в ст. 51 ГПК РФ, которые не могут быть представителями в суде является исчерпывающим, так как в статье не говорится об ином. Однако, согласно п. 5.1. ст. 12 Федеральный закон от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» в случае, если деятельность депутата осуществляется на профессиональной постоянной основе, указанный депутат не может участвовать в качестве защитника или представителя (кроме случаев законного представительства) по гражданскому, административному или уголовному делу либо делу об административном правонарушении.
Согласно ч. 3 ст. 37 ГК РФ опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.
Не ясен избирательный подход законодателя в отношении лиц, ведущих расследование по уголовному делу, так в частности следователь не может являться представителем в суде (за исключением случаев, предусмотренных законом), а дознаватель, начальник подразделения дознания и начальник органа дознания получается, что может. Либо понятие «Следователь» надлежит трактовать расширительно, понимая под ним всех указанных лиц и органов.
По нашему мнению, нецелесообразно привлечение в качестве представителей (за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей) также дознавателей, начальников подразделений дознания и начальников органа дознания.
В тоже время п. 5.3. Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации справедливо предусмотрено, что при определении лиц, которые не могут быть представителями в суде, в число таких лиц должны быть включены присяжные заседатели.
Таким образом, в целях устранения указанных коллизий ст. 51 ГПК РФ, с учетом ст. 1 ГПК РФ, следует изменить, изложить в редакции: «Судьи, следователи, прокуроры и иные лица, в случаях, предусмотренных федеральным законом не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей».
2. Полномочия представителя в гражданском судопроизводстве
2.1. Содержание полномочий представителя в гражданском судопроизводстве
Согласно ст. 54 ГПК РФ представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.
Процессуальное законодательство устанавливает, что отдельные полномочия представителя должны быть специально оговорены доверителем. Эти полномочия закрепляют возможность совершения важнейших процессуальных действий - «наиболее ответственных процессуальных шагов, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение процессуальных правоотношений», поскольку от их совершения зависит наличие производства в судах первой и проверочных инстанций.
В отличие от ГПК РФ и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ), Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ) не устанавливает перечня процессуальных действий, которые защитник и представитель вправе совершать только при наличии специальной отметки в доверенности. В связи с этим в практике судов общей юрисдикции представления суду общей доверенности на участие в деле всегда считалось достаточным для допуска доверенного лица в процесс и совершения им всех процессуальных действий от имени представляемого, в том числе и тех, которые имеют материальные последствия для доверителя (например, обжалование судебного постановления, отказ от жалобы).
По справедливому мнению А.Н. Латыева гораздо полезнее было бы исключить предусмотренное на сегодняшний день в качестве специального в ст. 54 ГПК РФ право на подачу искового заявления в суд, «благодаря» которому высококвалифицированные юристы вынуждены тратить свое время (а значит, и деньги своих доверителей) на стояние в очередях в канцелярии судов, выполняя при этом сугубо курьерские функции. Также неуместными в процессуальном кодексе выглядят упоминания о правах, связанных с исполнительным производством (предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного); они гораздо более уместны в специальном законе об исполнительном производстве.
П. 5.5. Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предлагается исключить упоминание о таких полномочиях представителя, как право на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявления (ст. 54 ГПК РФ), как о специально определяемых доверенностью правах. Представляется, что указанными правами представитель должен располагать.
Как справедливо отмечает А.Н. Тарасенкова при оформлении любых документов по представительству следует помнить:
- представитель не вправе совершать действия, на которые не уполномочен;
- представитель не должен получить ничего лично для себя - за исключением оговоренного вознаграждения, если представительство имеет договорный характер.
Представитель может совершать определенный объем полномочий, независимо от того, обозначены ли они в доверенности. Это так называемые общие полномочия, а именно: ознакомление с материалами дела, снятие копий с материалов дела, заявление отводов, представление доказательств, участие в исследовании доказательств, иные полномочия, связанные с возможностью участия в судебном процессе (ст. 35 ГПК РФ).
Судебный представитель в судебном заседании выполняет также гражданские процессуальные обязанности. Во-первых, он обязан добросовестно пользоваться всеми процессуальными правами (ст. 35 ГПК РФ). Во-вторых, при заявлении ходатайств об истребовании доказательств он обязан обозначить это доказательство, а также указать, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этими доказательствами, указать причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательств (ч. 2 ст. 57 ГПК РФ). В-третьих, представитель обязан соблюдать установленный порядок в судебном заседании (ч. 5 ст. 158 ГПК РФ). Законом предусмотрены и другие процессуальные обязанности представителя.
В последнее время в практической деятельности все чаще возникает вопрос о том, может ли государственная пошлина при обращении в суд за судебной защитой быть уплачена лицом через представителя. Нередко при подаче исковых заявлений представители физических и юридических лиц в комплекте прилагаемых документов прикладывают подтверждение об уплате пошлины, произведенное ими непосредственно. На данный вопрос в свое время дал ответ Пленум ВАС РФ в Постановлении от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах». В п. 1 указанного Постановления Пленум указал, что исходя из положений п. 1, 3 и 8 ст. 45, ст. 333.17 НК РФ плательщик государственной пошлины обязан самостоятельно, то есть от своего имени, уплатить ее в бюджет, если иное не установлено законодательством о налогах и сборах. Уплата государственной пошлины иным лицом за истца (заявителя) законодательством не предусмотрена.
Вместе с тем по смыслу ст. 59 АПК РФ граждане и организации вправе вести свои дела в арбитражном суде через представителей. Согласно п. 1 ст. 26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ) налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено данным Кодексом.
Следовательно, государственная пошлина может быть уплачена представителем от имени представляемого. В этом случае уплата государственной пошлины с банковского счета представителя прекращает соответствующую обязанность представляемого.
В платежном документе на перечисление суммы государственной пошлины в бюджет с банковского счета представителя должно быть указано, что плательщик действует от имени представляемого.
Хотя ранее позиция судов была прямо противоположной.
Однако, остается неразрешенным вопрос о том, как должны быть оформлены полномочия представителя на уплату госпошлины.
Излишним является упоминание с т. 54 ГПК РФ и такого специального полномочия, как передача полномочий другому лицу (передоверие), данный вопрос должен быть решен в ракусе материального права, т.е. при выдаче доверенности представляемый должен сразу решить передает он свои полномочия на участие в судебных процедурах определенному лицу с правом передоверия, либо без такового.
Таким образом, по нашему мнению, из перечня полномочий, относительно которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом необходимо удалить ряд полномочий, так как наличие представителя и доверенности у него уже подразумевает наделение представителя определенным объемом прав, оговаривать, которые отдельно не имеет смысла.
В связи с чем предлагаем ст. 54 ГПК РФ изменить, изложить в редакции: «представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.»
2.2. Оформление полномочий представителя в гражданском судопроизводстве
Согласно ч. 1 ст. 53 ГПК РФ полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.
Так Красноярский краевой суд в справке от 01.05.2008 «По гражданским делам, снятым с кассационного рассмотрения» указал следующее «Неустранение судьей Лесосибирского городского суда недостатков, явившихся основаниями для снятия дел, послужило поводом для повторного их снятия с кассационного рассмотрения по тем же основаниям. Так, первоначально кассационные жалобы от 21 сентября 2007 года были подписаны представителем ответчика Б., действующей на основании ордера, то есть ее полномочия на совершение данного процессуального действия не были оформлены надлежащим образом. После возвращения дела в суд первой инстанции ею была представлена доверенность, датированная 3 декабря 2007 года, то есть данный документ был выдан уже после подачи кассационных жалоб и не подтверждает ее полномочия на указанный момент.»
Законодательное определение понятия «доверенность» дано в ч.1 ст. 185 ГК РФ, согласно которой доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
По мнению Верховного Суда Российской Федерации доверенностью является документ, который оформлен в соответствии с требованиями, предъявляемыми к такого рода документам, и содержит указание на наделение одного лица полномочиями по представлению интересов другого лица или группы лиц.
В литературе имеется широкое разнообразие определений понятия «доверенность».
Доверенность - это специальное полномочие, дающее право на совершение всех процессуальных действий, ведение любых гражданских дел, ведение конкретного дела, совершение конкретного процессуального действия.
Доверенность - односторонняя сделка и, следовательно, подчиняется требованиям, установленным для всех такого рода сделок в ст. ст. 155 и 156 ГК РФ.
Интересной является позиция суда, изложенная Пленумом Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 23.06.2015 № 25, согласно которому письменное уполномочие на представление интересов в суде может содержаться как в отдельном документе (доверенности), так и в договоре, решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.
Появление полномочий, указанных в доверенности, у лица, на имя которого она оформлена, происходит в результате:
- выдачи доверенности;
- передачи доверенности представляемым непосредственно третьему лицу.
Соответствующие акты могут осуществляться путем вручения, пересылки по почте и т.п. В первом случае для появления полномочий требуется, чтобы лицо, на имя которого оформлена доверенность, приняло ее. Во втором случае появление полномочий у этого лица происходит с момента передачи доверенности третьему лицу (принятия этим лицом). Правда, и в том, и в другом случае уполномоченное лицо может не воспользоваться предоставленными ему полномочиями.
Выдача доверенности представляет собой одностороннюю сделку, т.е. ее совершение не требует согласия представителя. Между тем принятие доверенности или отказ от нее - это право представителя. Как лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время ее отменить, так и представитель может отказаться от доверенности.
Возможна выдача общей доверенности, которая дает право на представительство дела в любых судах, на любой стадии, а также специальной доверенности, выдаваемой для представительства по определенному делу или на совершение определенных действий.
Доверенность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена не только нотариусом (хотя это наиболее предпочтительный вариант, ее без вопросов примет любой суд).
Согласно ч. 2 ст. 53 ГПК РФ доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо:
- организацией, в которой работает или учится доверитель;
- товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом;
- управляющей организацией по месту жительства доверителя;
- администрацией организации социального обслуживания, в которой находится доверитель;
- администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении;
- командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования или членами их семей;
- начальником соответствующего места лишения свободы, лицам, находящимся в местах лишения свободы.
Согласно ч. 3 ст. 53 ГПК РФ доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (при наличии печати).
Руководители организаций, выступающие в качестве органа юридического лица, представляют суду документы, удостоверяющие их служебное положение или полномочия (устав, протокол об избрании или приказ о назначении на должность).
Согласно ч. 4 ст. 53 ГПК законные представители предъявляют суду документы, удостоверяющие их статус и полномочия.
Например, родителям, являющимся законными представителями своих несовершеннолетних детей (ст. 64 СК РФ), достаточно документов, подтверждающих их «родительский статус», - паспорта и свидетельства о рождении.
Опекуны и попечители предъявляют суду паспорт и акт о назначении опеки или попечительства.
Вопрос о том, какими документами подтверждаются полномочия представителя, решается в зависимости от вида представительства.
Законные представители предъявляют следующие документы:
- родители - свидетельство о рождении и паспорт;
- усыновители - документ, подтверждающий факт усыновления;
- опекуны - опекунское удостоверение, решение органа опеки и попечительства о назначении опеки или попечительства над представляемым лицом.
Предполагается, что законные представители как никто другой заинтересованы в защите интересов своих детей или подопечных. Тем не менее закон обязывает представителей соблюдать ограничения, установленные в материальном праве для того, чтобы исключить возможность злоупотреблений. Иными словами, полномочия законных представителей небезграничны.
Так, опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного (п. 2 ст. 37 ГК РФ).
Поэтому если в суде заходит речь о совершении любых процессуальных действий, направленных на распоряжение имуществом подопечных (например, заключение мирового соглашения, отказ от иска или признание иска по делу), то опекуны и попечители обязаны предоставить помимо указанных документов еще разрешение от органа опеки и попечительства.
Согласно ч. 5 ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.
Что подтверждается судебной практикой, в частности решением Березовского районного суда Красноярского края по делу № 2-711/2013 решением Березовского районного суда Красноярского края по делу № 2-218/2014.
Полномочия адвоката удостоверяются ордером на исполнение поручения, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). Форма ордера утверждена Приказом Минюста России от 10.04.2013 № 47.
Согласно ч. 6 ст. 53 ГПК РФ полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде.
Так, в судебном разбирательстве в Березовском районном суде Красноярского края по делу № 2-729/2013 ~ М-209/2013 истец в устной форме заявил, о том, что его представителем по делу является ФИО, что было занесено в протокол судебного заседания.
Однако, Красноярский краевой суд обратил внимание на то, что отсутствие полномочий на подписание кассационной (частной) жалобы выражается в следующем - жалоба подписана представителем, участвующим в суде первой инстанции на основании устного заявления, занесенного в протокол судебного заседания, или письменного заявления доверителя в суде (п. 6 ст. 53 ГПК РФ).
Верховный Суд Российской Федерации в Обзоре судебной практики № 2 за 2015г. указал следующее. Передоверие полномочий осуществляется посредством выдачи доверенности новому представителю. При этом доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, когда доверенность в порядке передоверия выдается юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц (п. 3 ст. 187 ГК РФ).
Принимая во внимание, что передоверие полномочий на представление интересов в суде осуществляется по правилам, установленным процессуальным законодательством, которое является специальным, полномочия нового представителя могут быть определены в устном или письменном заявлении первоначального представителя в суде, в том числе руководителя филиала, представительства, представителя в силу закона или договора (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ). Отказ суда в удовлетворении заявления о допуске нового представителя со ссылкой на необходимость предоставления доверенности, оформленной по правилам ст. 187 ГК РФ, не допускается.
Иными словами, Верховный Суд Российской Федерации следует не закрепленному в законодательстве, но общепризнанному принципу приоритета специальных норм перед общими, на который не раз обращал внимание Конституционный Суд Российской Федерации в своих постановлениях, в частности: Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 № 8-П «По делу о проверке конституционности п. 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа»; Определение Конституционного Суда РФ от 05.10.2000 № 199-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Кушнарева Андрея Михайловича на нарушение его конституционных прав положениями части первой статьи 40.1 Кодекса законов о труде Российской Федерации и п. 1 ст. 12 Закона Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации»; Определение Конституционного Суда РФ от 01.12.1999 № 211-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Барковского Константина Олеговича на нарушение его конституционных прав частью четвертой статьи 127 УПК РСФСР, пунктом 1 части первой статьи 6 и пунктом 3 части первой статьи 7 Федерального закона «Об оперативно - розыскной деятельности».
В силу действия в Российской Федерации национального режима по отношению к иностранным лицам на них распространяются полностью все правила о представительстве. Но в отличие от российских участников гражданского процесса интересы иностранных лиц в суде вправе представлять более широкий круг лиц, включающий адвокатов и консулов иностранных государств.
Однако, согласно ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства, а в соответствии с ч. 2 п. 5 ст. 2 ФЗ адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации.
Иностранные граждане в РФ могут поручить представлять свои интересы Инюрколлегии, которая осуществляет представительство по делам с участием иностранцев, или иной юридической фирме, обладающей лицензией на это. Следует согласиться, что наиболее квалифицированную помощь иностранец может получить через адвоката.
По мнению Н.А. Васильчиковой, в делах с участием иностранных граждан в качестве представителей должны выступать только адвокаты. Участие иностранных граждан в процессе имеет свои особенности, и только адвокаты могут оказать квалифицированную юридическую помощь. В связи с этим, как отмечает Н.А. Васильчикова, в делах с участием иностранных лиц в качестве представителей должны выступать только адвокаты, что должно найти отражение в ГПК РФ путем дополнения ст. 49 частью 2 следующего содержания: «представителями в суде иностранных лиц могут быть только адвокаты».
По нашему мнению рассуждения Н.А. Васильчиковой не учитывают такой законодательный принцип как равноправие.
Следует заметить, что автор не детализирует, о каких адвокатах идет речь: о тех, которые получили статус адвоката в Российской Федерации, или о тех, которые получили этот статус в другом государстве? Логично было бы предположить, что речь следует вести об адвокатах вообще. Однако это не совсем так.
Часть 2 п. 5 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» закрепляет правило о том, что адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства. Толковать данное нормативное положение можно по-разному:
1) иностранный адвокат, после регистрации в реестре иностранных адвокатов, помимо оказания любой юридической помощи, в том числе представления интересов своих клиентов в судах Российской Федерации, может оказывать помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства;
2) иностранный адвокат, после регистрации в реестре иностранных адвокатов, может только оказывать помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства.
Из содержания ст. 49 ГПК РФ, согласно которой представителями в суде РФ могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела за исключением лиц, указанных в законе, а не только адвокат, можно сделать вывод о том, что и иностранные адвокаты, и иные оказывающую юридическую помощь лица могут быть представителями в судах общей юрисдикции. Каких-либо ограничений на данный счет федеральное законодательство не содержит.
Однако по прошествии двух лет с момента принятия ГПК РФ Совет Федеральной палаты адвокатов России 22 апреля 2004 г. принял решение (Протокол № 5) «О приобретении статуса адвоката иностранными гражданами и адвокатами иностранных государств на территории РФ», в котором разъяснил, что возможность приобретения статуса адвоката Российской Федерации в соответствии с п. 6 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» предоставлена иностранным гражданам и лицам без гражданства в порядке, установленном данным Федеральным законом.
Таким образом, адвокаты иностранных государств могут осуществлять адвокатскую деятельность только по вопросам права государства, гражданином которого он является, с обязательной регистрацией в специальном реестре. Приобретение статуса адвоката Российской Федерации лицом, являющимся одновременно адвокатом иностранного государства, действующим законодательством не предусмотрено.
Иностранные граждане и лица без гражданства вправе приобрести статус адвоката в установленном порядке, если при этом они не являются адвокатами других государств.
Следует согласиться с А.А. Кольцовым, который отмечает не совсем логичную ситуацию, когда адвокат иностранного государства вправе выступать в арбитражном суде в качестве представителя только по делу, касающемуся вопросов права данного государства при наличии регистрации в специальном реестре, а иное иностранное, оказывающее юридическую помощь лицо - по всем делам, не обязательно затрагивающим вопросы применения иностранного права.
Следует также поддержать мнение А.И. Муранова, который отмечает, что данное решение парадоксально: «...по мысли Совета, оказывается так, что тот, кто адвокатом никогда не был, более достоин стать российским адвокатом, нежели тот, кто с практической точки зрения в юриспруденции, как правило, более сведущ».
По мнению А.И. Муранова, то обстоятельство, что данное решение является скорее политическим, нежели юридическим, очевидно. В большей степени данное решение, как представляется, обусловлено неправильно истолкованными отдельными корпоративными интересами. В свете этого оно вполне объяснимо, хотя, если разобраться в вопросе об «угрозе интервенции иностранных адвокатов в Россию», оно все равно ошибочно даже и с точки зрения политики и упомянутых интересов.
Как справедливо отмечает И.В. Воронцова, любопытен также и тот факт, что, ограничивая нормами Федерального закона «Об адвокатской деятельности» право иностранных адвокатов на осуществление адвокатской деятельности, законодательный орган одновременно в п. 8 ч. 2 ст. 2 указанного Федерального закона предусмотрел право адвоката представлять интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации.
Представлять интересы иностранных лиц в гражданском процессе кроме указанных в ст. 49 ГПК РФ лиц могут и консулы иностранных государств.
Положения о консульском представительстве иностранных лиц содержатся в многосторонних и двусторонних консульских соглашениях с участием Российской Федерации (ранее - СССР) Консульское представительство иностранных лиц в судебных органах является одной из функций консула по защите прав граждан, организаций своего государства за рубежом. В АПК РФ и ГПК РФ о таком представительстве не упоминается.
Особенностью консульского представительства является то, что консулы представляют в российских судах граждан своих государств без доверенности. В связи с этим возникает вопрос об объеме полномочий консула как представителя. Выступая в процессе без доверенности, какими полномочиями он обладает - общими и специальными или только общими? В юридической литературе существуют две взаимоисключающие точки зрения по данному вопросу.
Как отмечает Г.А. Жилин, консулы действуют без доверенности, совершают от имени иностранного гражданина все действия, включая те, которые требуют специальных полномочий, поскольку иное не предусмотрено международным договором.
Другие авторы, например Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, полагают, что иностранные консулы при осуществлении представительства в российских судах без доверенности вправе совершать все процессуальные действия, кроме тех, которые по внутреннему законодательству должны быть специально оговорены в доверенности. Данная точка зрения выглядит более убедительной, поскольку предоставление консулам в процессе специальных полномочий по доверенности нисколько не нарушает требование эффективности консульской защиты. Консул в качестве представителя не может и не должен распоряжаться материальными правами представляемых лиц без оформленного надлежащим образом волеизъявления последних. В противном случае произвольное осуществление представителем (в том числе и консулом) специальных полномочий вызовет дополнительные трудности в разрешении задач судопроизводства.
Вопросы представительства по делам с участием иностранных лиц включают проблемы надлежащего оформления и подтверждения полномочий представителя иностранного участника гражданского процесса. Анализ положений международного и национального законодательства, а также сложившейся судебной практики по делам с участием иностранных лиц позволяет выделить следующие особенности в оформлении и подтверждении полномочий представителя иностранного лица - участника гражданского процесса.
По общему правилу представители участвуют в процессе на основании доверенности. В случае оформления и выдачи такой доверенности в России оценка судом соответствия ее формы и содержания требованиям российского законодательства не представляет сложности. Трудности возникают в тех случаях, когда доверенность выдается за границей, т.к. ее оценка должна быть осуществлена согласно нормам ГК РФ по праву страны, где она выдана (ст. ст. 1209, 1217 ГК РФ).
В отличие от доверенностей, выданных на территории Российской Федерации, доверенность, выданная в иностранном государстве, должна быть надлежащим образом легализована российским консулом по месту ее выдачи либо иным образом удостоверена (например, путем проставления штампа (апостиля), если доверенность выдана в стране - участнице Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., отменяющей требование легализации иностранных официальных документов. Легализация представляет собой подтверждение консулом Российской Федерации по месту выдачи доверенности ее соответствия законодательству страны выдачи, подлинности подписи должностных лиц на доверенности. Проставленный апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее доверенность, и в надлежащем случае - подлинность печати или штампа, которыми скреплена доверенность.
Легализация и проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур. Так, существуют двусторонние договоры о взаимной правовой помощи России и других государств, а также Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которыми предусмотрено, что документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным органом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены официальной печатью, не требуют на территории другой договаривающейся стороны какого-либо удостоверения (легализации). В отношении таких документов может быть потребован только их нотариально заверенный перевод.
В настоящее время Российская Федерация является участницей подобных двусторонних договоров с такими странами, как Индия, Польша, Иран, Латвия, Эстония, Испания, Болгария, Греция, Кипр, Китай, Куба и другие государства.
В соответствии со ст. 55 Консульского устава СССР 1976 г. консул легализует документы и акты, составленные при участии властей консульского округа. Свидетельствование консулами документов, составленных при участии властей их консульского округа или исходящих от этих властей, означает установление подлинности подписей на этих документах и соответствия оформления документов законам страны их происхождения.
Засвидетельствованию документа российским консулом в стране пребывания предшествует удостоверение подписей на документе и тем самым подтверждение законности выдачи документа со стороны Министерства иностранных дел страны пребывания консула или другого уполномоченного местного органа власти.
Доверенность, составленная на иностранном языке, при представлении в суд Российской Федерации должна сопровождаться надлежащим образом заверенным переводом на русский язык. Все вышесказанное относительно правил оформления доверенности касается и документов, представляемых руководителями иностранных организаций, удостоверяющих их служебное положение, а также учредительных и иных документов.
Однако, как показывает судебная практика, требования надлежащей легализации доверенностей не всегда соблюдаются, а зачастую неверно толкуются и судами.
Так, решением суда Мурманской области были удовлетворены исковые требования общества об истребовании из незаконного владения иностранной компании имущества. На данное решение иностранной компанией подана апелляционная жалоба, которая оставлена без рассмотрения на основании того, что заявитель не представил надлежащим образом оформленную доверенность на представителя. Заявитель обратился с кассационной жалобой. В ходе слушания дела суд кассационной инстанции установил, что проставленная на кассационной жалобе иностранной компании подпись, а равно качество, в котором выступало лицо, выполнившее эту подпись, и скрепившая жалобу печать не удостоверены апостилем, как того требуют положения ст. ст. 3, 4 Конвенции. При отсутствии апостиля на соответствующих документах, к каковым в данном случае следует отнести удостоверяющие служебное положение, имя и подпись руководителя иностранной компании и ее печать, указанные документы наряду с жалобой не могут подтверждать полномочия подписавшего эту жалобу лица.
В ГПК РФ остался нерешенными ряд вопросов относительно оформления полномочий представителя, в частности:
- Возможность и порядок оформления полномочий представителя -
юридического лица. В настоящее время ни ГПК, ни АПК не говорят о возможности выступления в этом качестве организации, допуская участие в качестве представителей лишь физических лиц, уполномоченных другим физическим или юридическим лицом. Вместе с тем некоторые ученые (например, И.В. Решетникова) высказывают мнение о возможности выступления в качестве представителей юридических лиц.
Однако в этом случае нужно исходить из того, что юридическое лицо по своей сущности является правовой фикцией и в любом случае выступать в суде будет конкретное физическое лицо, являющееся органом или работником организации-представителя. В этом случае встает вопрос о документальном оформлении полномочий такого физического лица - должна ли ему выдаваться доверенность, и если да, то кем, должны ли применяться в данном случае правила о передоверии? Те же вопросы возникают и в случае, когда в качестве представителя в суде выступает лицо, уполномоченное на это организацией, на которую возложены функции единоличного исполнительного органа, - управляющей компанией.
2. ГПК РФ не содержат каких-либо специальных правил о доверенностях, выдаваемых индивидуальными предпринимателями.
3. В гражданском процессуальном законодательстве четко не определен процессуальный статус лиц, временно исполняющих обязанности единоличного исполнительного органа юридического лица. Ни материально-правовой, ни процессуальный статус таких лиц законодательно не определен, хотя назначение исполняющего обязанности руководителя юридического лица на время болезни, командировки или отпуска директора является широко распространенной практикой, что дает основание некоторым авторам говорить о формировании обычая делового оборота в данной сфере.
Основным вопросом в связи с этим является наличие и документальное подтверждение полномочий исполняющего обязанности. Во многих случаях суды считают полномочия подтвержденными и при отсутствии доверенности, на основании лишь приказа о временном возложении обязанностей руководителя организации на его заместителя или иное лицо. Полагаем такую практику неоправданной и не соответствующей действующему законодательству.
Необходимо также отметить, что некоторым гражданам закон предоставляет возможность получить юридическую помощь, в том числе в виде представительства, бесплатно. Согласно ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» адвокаты оказывают юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в соответствии с Федеральным законом от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации».
Бесплатную юридическую помощь могут получить как граждане России, так и иностранные граждане и лица без гражданства (на условиях и в порядке, которые предусмотрены федеральными законами и международными договорами РФ).
Бесплатная юридическая помощь оказывается в виде:
- правового консультирования в устной и письменной форме;
- составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;
- представления интересов гражданина в судах, государственных и муниципальных органах, организациях в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами и законами субъектов РФ;
- в иных не запрещенных законодательством РФ видах.
Бесплатную юридическую помощь оказывают:
- физические и юридические лица, являющиеся участниками государственной системы бесплатной юридической помощи;
- физические и юридические лица, являющиеся участниками негосударственной системы бесплатной юридической помощи;
- иные лица, имеющие право на оказание бесплатной юридической помощи.
Государственную систему бесплатной юридической помощи составляют:
- федеральные органы исполнительной власти и подведомственные им учреждения;
- органы исполнительной власти субъектов РФ и подведомственные им учреждения;
- органы управления государственных внебюджетных фондов;
- государственные юридические бюро;
- адвокаты, нотариусы и другие субъекты, оказывающие бесплатную юридическую помощь, наделенные правом участвовать в государственной системе бесплатной юридической помощи.
Согласно ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» для оказания гражданам бесплатной юридической помощи в соответствии с законами субъектов РФ могут создаваться государственные юридические бюро и (или) могут привлекаться к участию в государственной системе бесплатной юридической помощи адвокаты.
Ч.1 ст. 7 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности» устанавливает обязанности адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами, постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию, соблюдать профессиональную этику адвоката, осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. Согласно ч. 2 данной статьи за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную указанным Федеральным законом.
Регламентация механизма привлечения к ответственности за ненадлежащее оказание юридической помощи, в том числе адвоката, создает дополнительные гарантии реализации прав и защиты интересов лиц, нуждающихся в юридической помощи, но в целом ситуацию с обеспеченностью права на квалифицированную юридическую помощь не решает, поскольку действующее законодательство не устанавливает необходимого минимума такого гарантирования - предъявления квалификационных требований к лицам, оказывающим юридическую помощь, и обязательности доведения до участников общественных отношений полной и достоверной информации о деятельности этих лиц.
Таким образом, вопрос относительно возможности иностранного гражданина быть представителем в суде следует оговаривать в международных договорах об оказании юридической помощи. Помимо этого, в ч. 1 ст. 399 ГПК РФ следует внести дополнение, изложив ее следующим образом: «1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства, а также вопросы представительства, определяются их личным законом.»
А решение Совета ФАП РФ «О приобретении статуса адвоката иностранными гражданами и адвокатами иностранных государств на территории РФ» от 22.04.2004г. не подлежит исполнению, применению в связи с тем, что оно не соответствует действующему российскому и международному законодательству.
Заключение
В результате проведенного исследования мы пришли к следующим выводам.
1. Судебное представительство - это совершение одним лицом (судебным представителем) процессуальных действий от имени и в интересах другого лица (представляемого), участвующего в гражданском судопроизводстве в качестве стороны, третьего лица, заявителя, жалобщика, должностного лица и заинтересованного лица и наделенного комплексом прав обязанностей.
Основная цель судебного представительства - это оказание профессиональной помощи, лицам, участвующим в деле, а факультативная - это помощь в осуществлении правосудия.
Судебное представительство может осуществляться по всем категориям гражданских дел как в суде первой инстанции, так и в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, при пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений по новым и вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебного решения.
2. В ГПК РФ речь идет именно о «представительстве», а не о «представителе». Представитель в ГПК РФ не имеет своего процессуального статуса и не относится ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, содействующим осуществлению правосудия. Хотя по нашему мнению, представитель является лицом, участвующим в деле, так как он является субъектом гражданских процессуальных отношений, имеет процессуальный интерес в деле, своими действиями оказывает влияние на развитие процесса, он имеет самостоятельные процессуальные права и обязанности. За невыполнение своих процессуальных обязанностей он может быть привлечен к процессуальной ответственности.
Судебные представители - физические лица, которые на основании предоставленных им полномочий выступают в суде от имени доверителя с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам.
3. Институт судебного представительства существенно отличается от представительства в гражданском праве. Их различают по ряду признаков: по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по субъектному составу, по основаниям возникновения, по правовым последствиям, которые влечет выдача поручения на совершение юридических действий.
4. Представительство по назначению суда по классификационному критерию основания возникновения следует относить к самостоятельному виду судебного представительства наряду с законным и договорным видами. Кроме этого, представительство по назначению суда имеет некоторые свойственные только ему характеристики (специфика субъектного состава, характер и объем полномочий представителя по назначению, пределы представительства и др.).
5. При этом обязательное участие адвоката в гражданском судопроизводстве в суде первой инстанции должно предусматриваться в случаях: а) где обязательно участие представителя государства (прокурора); б) по гражданским делам, затрагивающим интересы несовершеннолетних детей; в) по гражданским делам, в которых сторонами или третьими лицами являются малоимущие лица, инвалиды с детства, войны и военных действий. В связи с чем, в целях конкретизации и дальнейшего совершенствования деятельности адвоката-представителя ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности» необходимо дополнить: «Адвокат-представитель является субъектом судопроизводства, осуществляющим на профессиональной основе квалифицированную юридическую помощь и защиту прав и законных интересов сторон и третьих лиц в гражданском процессе».
6. С целью гарантии квалифицированной юридической помощи, необходимо внести изменения в ст. 50 ГПК РФ, изложить ее в редакции:
«Статья 50. Представители, назначаемые судом
1. Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя следующим физическим лицам:
1) ответчику, место жительства которого неизвестно; истцу, третьему лицу, если во время судебного разбирательства их место жительства станет неизвестно, а ответчик будет настаивать на рассмотрении дела по существу;
2) истцу, ответчику, третьим лицам, заявителям и заинтересованным лицам по делам особого производства и по делам, вытекающим из публичных правоотношений, если в отношении этого лица у суда возникло обоснованное сомнение в его психическом здоровье и может быть поставлен вопрос о признании его недееспособным;
3) недееспособному или не полностью дееспособному лицу, участвующему в деле, в случае возникновения у суда обоснованного сомнения в том, что законный представитель этого лица может добросовестно выполнять свои обязанности по защите прав и интересов этих лиц.
2. Суд может назначить адвоката в качестве представителя следующим лицам по их просьбе:
1) малообеспеченному лицу, участвующему в деле, и несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, в соответствии со ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности»;
2) лицу, участвующему в деле, достигшему пенсионного возраста, или являющемуся инвалидом;
3) лицу, участвующему в деле, не владеющему языком судопроизводства».
7. Необходимо отметить и такие имеющиеся коллизии в действующем гражданско-процессуальном законодательстве. Исходя из буквального толкования перечень лиц, указанные в ст. 51 ГПК РФ, которые не могут быть представителями в суде является исчерпывающим, так как в статье не говорится об ином. Однако, согласно п. 5.1. ст. 12 Федеральный закон от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» в случае, если деятельность депутата осуществляется на профессиональной постоянной основе, указанный депутат не может участвовать в качестве защитника или представителя (кроме случаев законного представительства) по гражданскому, административному или уголовному делу либо делу об административном правонарушении.
Согласно ч. 3 ст. 37 ГК РФ опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.
Неясен избирательные подход законодателя в отношении лиц, ведущих расследование по уголовному делу, так в частности следователь не может являться представителем в суде (за исключением случаев, предусмотренных законом), а дознаватель, начальник подразделения дознания и начальник органа дознания получается, что может. Либо понятие «Следователь» надлежит трактовать расширительно, понимая под ним всех указанных лиц и органов.
По нашему мнению, нецелесообразно привлечение в качестве представителей (за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей) также дознавателей, начальников подразделений дознания и начальников органа дознания.
Таким образом, в целях устранения указанных коллизий ст. 51 ГПК РФ, с учетом ст. 1 ГПК РФ, следует изменить, изложить в редакции: «Судьи, следователи, прокуроры и иные лица, в случаях, предусмотренных федеральным законом не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.»
8. Из перечня полномочий, относительно которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом необходимо удалить ряд полномочий, так как наличие представителя и доверенности у него уже подразумевает наделение представителя определенным объемом прав, оговаривать, которые отдельно не имеет смысла.
В связи с чем целесообразно ст. 54 ГПК РФ изменить, изложить в редакции: «представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.»
9. Вопрос относительно возможности иностранного гражданина быть представителем в суде следует оговаривать в международных договорах об оказании юридической помощи. Помимо этого, в ч. 1 ст. 399 ГПК РФ следует внести дополнение, изложив ее следующим образом: «1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства, а также вопросы представительства, определяются их личным законом.»
А решение Совета ФАП РФ «О приобретении статуса адвоката иностранными гражданами и адвокатами иностранных государств на территории РФ» от 22.04.2004г. не подлежит исполнению, применению в связи с тем, что оно не соответствует действующему российскому и международному законодательству.
10. Помимо изложенного, необходимо отметить, что в ГПК РФ остались нерешенными еще ряд вопросов:
- Возможность и порядок оформления полномочий представителя -
юридического лица. В настоящее время ни ГПК РФ, ни АПК РФ не говорят о возможности выступления в этом качестве организации, допуская участие в качестве представителей лишь физических лиц, уполномоченных другим физическим или юридическим лицом. Вместе с тем некоторые ученые (например, И.В. Решетникова) высказывают мнение о возможности выступления в качестве представителей юридических лиц.
Однако в этом случае нужно исходить из того, что юридическое лицо по своей сущности является правовой фикцией и в любом случае выступать в суде будет конкретное физическое лицо, являющееся органом или работником организации-представителя. В этом случае встает вопрос о документальном оформлении полномочий такого физического лица - должна ли ему выдаваться доверенность, и если да, то кем, должны ли применяться в данном случае правила о передоверии? Те же вопросы возникают и в случае, когда в качестве представителя в суде выступает лицо, уполномоченное на это организацией, на которую возложены функции единоличного исполнительного органа, - управляющей компанией.
2) ГПК РФ не содержат каких-либо специальных правил о доверенностях, выдаваемых индивидуальными предпринимателями.
3) В гражданском процессуальном законодательстве четко не определен процессуальный статус лиц, временно исполняющих обязанности единоличного исполнительного органа юридического лица. Ни материально-правовой, ни процессуальный статус таких лиц законодательно не определен, хотя назначение исполняющего обязанности руководителя юридического лица на время болезни, командировки или отпуска директора является широко распространенной практикой, что дает основание некоторым авторам говорить о формировании обычая делового оборота в данной сфере.
Основным вопросом в связи с этим является наличие и документальное подтверждение полномочий исполняющего обязанности. Во многих случаях суды считают полномочия подтвержденными и при отсутствии доверенности, на основании лишь приказа о временном возложении обязанностей руководителя организации на его заместителя или иное лицо. Полагаем такую практику неоправданной и не соответствующей действующему законодательству.
Список использованной и изученной литературы
Нормативные правовые акты
1. Венская конвенция о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. // СПС «Гарант-Максимум. Практика ФАС округов. Прайм». Версия от 26.04.2008.
2. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1994. № 2.
3. Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 12.
4. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 31.Ст. 4398.
5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
7. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
8. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 23.06.2016) // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.
9. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 06.07.2016) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.
10. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 06.07.2016) // СЗ РФ.
11. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824.
12. Федеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ (ред. от 28.11.2015) «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2011. №48. Ст. 6725.
13. Федеральный закон от 06.10.1999 № 184-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 42. Ст. 5005.
14. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
15. Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ (ред. от 28.11.2015) «Об опеке и попечительстве» // СЗ РФ. 2008. № 17. Ст. 1755.
16. Закон Российской Федерации от 2 июля 1992 г. № 3185-1 (ред. от 03.07.2016) «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 33. Ст. 1913.
17. Указ Президиума ВС СССР от 25 июня 1976 г. «Об утверждении Консульского устава СССР» (утв. Законом СССР от 29 октября 1976 г.) // Свод законов СССР. Том 9. Стр. 24.
18. Постановление Правительства Российской Федерации от 1 июня 2004 г. № 260 (ред. от 15.10.2016) «О Регламенте Правительства Российской Федерации и положении об аппарате Правительства Российской Федерации» // СЗ РФ. 2004. № 23. Ст. 2313.
19. Приказ Минюста России от 31.07.2012 № 151 (ред. от 29.06.2016) «Об утверждении Административного регламента предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по ведению реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации» // Российская газета. 2012. № 192.
20. Приказ Минюста России от 10.04.2013 № 47 «Об утверждении формы ордера» // Российская газета. 2013. № 80.
21. Решение Совета ФАП РФ «О приобретении статуса адвоката иностранными гражданами и адвокатами иностранных государств на территории РФ» от 22.04.2004г. протокол № 5 // Вестник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. 2004. № 2 (5). С. 6 - 7.
22. Концепция единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 № 124(1)) // СПС КонсультантПлюс.
Специальная литература
23. Артемов, В.В. Исполняющий обязанности - обычай или закон? / В.В. Артемов // ЭЖ-Юрист. 2006. № 27. С. 17 - 18.
24. Балашов, А., Шалагина, М. Проблемные аспекты института судебного представительства в международном гражданском процессе / А. Балашов, М. Шалагина // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. № 8. С. 18 - 19.
25. Бардин, Л.Н., Мастинский, Я.М., Минаков, А.И. О недостатках Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре по вопросу о правовых основаниях оказания адвокатом юридической помощи / Л.Н. Бардин, Я.М. Мастинский, А.И. Минаков // Адвокатская практика. 2003. № 4. С. 2 - 5.
26. Богомолов, М.В. Актуальные проблемы института процессуального представительства в гражданском и арбитражном процессе / М.В. Богомолов // Арбитражный и гражданский процесс. 2013. № 1. С. 33 - 36.
27. Бортникова, Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе / Н.А. Бортникова // Адвокатская практика. 2008. № 4. С. 17 - 19.
28. Бортникова, Н.А. Представительство по назначению суда в гражданском судопроизводстве / Н.А. Бортникова // Арбитражный и гражданский процесс. 2011. № 5. С. 15 - 18.
29. Валеев, Д.Х. Комментарий к Федеральному закону «Об исполнительном производстве» (с постатейными материалами) / Д.Х. Валеев. М.: Статут, 2011. 950 с.
30. Васильчикова, Н.А. Право иностранных граждан в гражданском судопроизводстве / Н.А. Васильчикова: Автореф. дис. ... к.ю.н. СПб., 1997. 34 с.
31. Васильчикова, Н.А. Производство по делам с участием иностранных лиц в российских судах: теория и практика / Н.А. Васильчикова: Дис. ... д.ю.н. СПб., 2003. 74 с.
32. Воронцова, И.В. Современные тенденции судебного представительства иностранных граждан / И.В. Воронцова // Администратор суда. 2013. № 2. С. 11 - 13.
33. Гражданский процесс: учебник; под ред. М.К. Треушникова. М.: Статут, 2014. 512 с.
34. Гражданский процесс: учебник; отв. ред. проф. В. Ярков. М.: Волтерс Клувер, 2012. 498 с.
35. Диордиева, О.Н. Рассмотрение гражданского дела в отсутствие ответчика / О.Н. Диордиева // Российский судья. 2005. № 8. С. 13 - 16.
36. Жилин, Г.А. Правосудие по гражданским делам: актуальные вопросы: монография / Г.А. Жилин. М.: Проспект, 2012. 576 с.
37. Ивакин, В. К вопросу о целях судебного представительства по гражданским делам / В. Ивакин // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 10. С. 23 - 24.
38. Ильинская, И.М., Лесницкая, Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе / И.М. Ильинская, Л.Ф. Лесницкая. М., 1964. 274 с.
39. Капустина, Н.П. Противоречивый состязательный процесс / Н.П. Капустина // Российский судья. 2007. № 8. С. 43 - 44.
40. Кирюшина, С.В. Реализация адвокатом полномочий по защите прав и законных интересов граждан в гражданском судопроизводстве (организационно-правовой аспект): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / С.В. Кирюшина. М., 2009. 74 с.
41. Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в российском гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Э.Е. Колоколова. Саратов, 2005. 72 с.
42. Кольцов, А.А. Участие иностранных лиц в российском арбитражном процессе: Дис. ... к.ю.н. / А.А. Кольцов. Саратов, 2004. 74 с.
43. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный); под ред. Г.А. Жилина. М.: ТК Велби, 2014. 510 с.
44. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный); под ред. М.А. Викут. М.: Юрайт, 2014. 627 с.
45. Королева, С.О. Представительство сторон и третьих лиц в арбитражном процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / С.О. Королева. М., 2007. 70 с.
46. Крашенинников, Е.А., Байгушева, Ю.В. Представительство без полномочия / Е.А. Крашенинников, Ю.В. Байгушева // Вестник ВАС РФ. 2014. № 2. С. 29 - 61.
47. Кудрявцева, В.П. Уплата государственной пошлины при обращении в суд: полномочия представителя / В.П. Кудрявцева // Арбитражный и гражданский процесс. 2015. № 2. С. 8 - 14.
48. Лунц, Л.А., Марышева, Н.И. Курс международного частного права: В 3 т. М.: Спарк, 2002. Т. 3: Международный гражданский процесс. С. 805 - 807.
49. Макушкина, Е.Э. Право адвоката на сбор доказательств (гражданско-процессуальный аспект): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Е.Э. Макушкина. Томск, 2007. 64 с.
50. Мохов, А.А. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации: Научно-практический комментарий (постатейный) / А.А. Мохов. М.: Волтерс Клувер, 2011. 752 с.
51. Муранов, А.И. Российское регулирование отношений с иностранными элементами: некоторые аспекты правового статуса и деятельности иностранных адвокатов / А.И. Муранов. М.: Городец, 2006. 524 с.
52. Николаева, Е. Защитник поневоле / Е. Николаева // Эж-Юрист. 2009. № 30. С. 21 - 22.
53. Николюкин, С.В. Посреднические договоры / С.В. Николюкин. М.: Юстицинформ, 2010. 224 с.
54. Осокина, Г. Понятие, виды и основания законного представительства / Г. Осокина // Российская юстиция. 1998. № 1. С. 38 - 39.
55. Панченко, В.Ю., Шайхутдинов, Е.М. Профессиональное юридическое представительство в гражданском и арбитражном процессе / В.Ю. Панченко, Е.М. Шайхутдинов // Современное право. 2013. № 4. С. 102 - 104.
56. Панкова, О.В. Правонарушения в области дорожного движения: судебная практика применения КоАП РФ / О.В. Панкова // СПС КонсультантПлюс. 2014.
57. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. 1326 с.
58. Решетникова, И.В. Перспективы развития гражданского процессуального законодательства / И.В. Решетникова // Журнал российского права. 2004. № 11. С. 19 - 20.
58. Решетникова, И.В., Ярков, В.В. Гражданский процесс / И.В. Решетникова, В.В. Ярков. М.: Норма, 2000. 624 с.
60. Розенберг, Я.А. Представительство по гражданским делам в суде и арбитраже / Я.А. Розенберг. Рига, 1981. 212 с.
61. Рыжаков, А.П. Правоохранительные органы: учебник для вузов / А.П. Рыжаков // СПС КонсультантПлюс. 2015.
62. Сахнова, Т.В. О концепте единого Гражданского процессуального кодекса России (заметки по поводу) / Т.В. Сахнова // Вестник гражданского процесса. 2015. № 1. С. 9 - 27.
63. Сидоров, Р.А. Представительство в гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Р.А. Сидоров. Тверь, 2003. 68 с.
64. Смушкин, А.Б., Суркова, Т.В., Черникова, О.С. Гражданский процесс: учебное пособие / А.Б. Смушкин, Т.В. Суркова, О.С. Черникова. М.: Омега-Л, 2007. 444 с.
65. Табак, И.А. Представительство в гражданском процессуальном праве: новые положения / И.А. Табак. Саратов: Научная книга, 2008. 298 с.
66. Тарасенкова А.Н. Все об исках: как не заблудиться в судебных коридорах / А.Н. Тарасенкова. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2014. Вып. 1. 192 с.
67. Туманова, Л.В. Некоторые вопросы представительства в гражданском судопроизводстве / Л.В. Туманова // Арбитражный и гражданский процесс. 2010. № 3. С. 29 - 34.
68. Харлашина, Г.Е. Назначение адвоката в качестве представителя судом / Г.Е. Харлашина // Адвокатская практика. 2010. № 4. С. 24 - 26.
69. Чечот, Д.М. Участники гражданского процесса / Д.М. Чечот. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1960. С. 139 - 140.
70. Шаров, Г.К. Юридические консультации и бесплатная юридическая помощь / Г.К. Шаров // Адвокат. 2004. № 11. С. 23 - 31.
71. Шерстюк, В.М. Судебное представительство по гражданским делам / В.М. Шерстюк. М., 1984. 216 с.
72. Юдин, А.В. Неявка в суд лиц, участвующих в деле, и проблема злоупотребления процессуальными правами / А.В. Юдин // Исполнительное право. 2007. № 4. С. 30 - 32.
Материалы судебной практики
73. Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 № 8-П «По делу о проверке конституционности п. 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа» // СЗ РФ. 2003. № 21. Ст. 2058.
74. Определение Конституционного Суда РФ от 05.10.2000 № 199-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Кушнарева Андрея Михайловича на нарушение его конституционных прав положениями части первой статьи 40.1 Кодекса законов о труде Российской Федерации и п. 1 ст. 12 Закона Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. №.
75. Определение Конституционного Суда РФ от 01.12.1999 № 211-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Барковского Константина Олеговича на нарушение его конституционных прав частью четвертой статьи 127 УПК РСФСР, пунктом 1 части первой статьи 6 и пунктом 3 части первой статьи 7 Федерального закона «Об оперативно - розыскной деятельности» // СЗ РФ. 2000. № 10. Ст. 1164.
76. Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2014. № 9.
77. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 // СПС КонсультантПлюс;
78. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 10.
79. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за январь - июль 2014 года (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 01.09.2014) // СПС КонсультантПлюс.
80. Определение Верховного Суда РФ от 24.12.2013 № 58-КГ13-10 // СПС КонсультантПлюс.
81. Постановление Президиума Московского областного суда от 13.10.2004 № 628 // СПС КонсультантПлюс.
82. Обзор Красноярского краевого суда от 12.10.2014 «Обзор судебной практики снятия гражданских дел с кассационного рассмотрения» // Буква закона. 2014. № 31.
83. Справка Красноярского краевого суда от 01.05.2008 «По гражданским делам, снятым с кассационного рассмотрения» // Буква закона. 2008. № 51.
84. Справка Красноярского краевого суда от 20.12.2006 «По результатам обобщения судебной практики снятия гражданских дел с кассационного рассмотрения» // Буква закона. 2006. № 44.
85. Решение Березовского районного суда Красноярского края по делу № 2-729/2013 ~ М-209/2013 // Архив Березовского районного суда Красноярского края.
86. Решение Березовского районного суда Красноярского края по делу № 2-218/2013 // Архив Березовского районного суда Красноярского края.
87. Решение Березовского районного суда Красноярского края по делу № 2-711/2014 // Архив Березовского районного суда Красноярского края.